第四章 董事会和监事会

1第四章董事会与监事会第一节董事会第二节监事会第三节独立董事2第一节董事会董事和董事会董事会的职权董事会的结构董事会的模式3董事（director）董事是指由股东大会选举产生的、受托代表股东对公司的业务活动进行决策和领导的专门人才。董事分类：董事长（ChairmanofBoard）执行董事vs非执行董事内部董事vs外部董事独立董事4董事会（boardofdirector）董事会是由董事组成的负责公司经营管理活动的合议制机构。在股东大会闭会期间，是公司的最高决策机构，是公司的法定代表董事不实行个人负责制，而是通过董事会实行集体负责制，即委员会制度。5董事会的职能选择并监督、激励经营者制定、审议活批准战略计划审议重要交易和重大投资维护公司诚信

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董(监)事职业化修炼看门狗高飞鹰镇山虎7高飞鹰——高瞻远瞩思考明天的事情分析公司行业明天的发展趋势；研究竞争对手明天的行动策略；把握瞬息万变的明天市场；预测公司明天的盈利能力。8看门狗——勇于承担责任忠诚面对股东信托责任；忠诚与公平交易责任；管理责任（不偷懒）；不侵犯责任；监管责任。9镇山虎——“镇经理之山”（高效管理经理）伯乐慧眼谋略经理继任计划；独具匠心打造经理人“金手铐”；控制经理人偏好所致的公司风险；在效率与公平之间寻求平衡。10董事会的结构：

适用于有控股股东情况下的一个示例独立非执行董事非董事－经理非执行董事董事

CEO执行董事独立非执行董事中小股东首席独

立董事董事会由7人组成3名执行董事，4名非执行董事4名非执行董事中有2名独立董事财务审计业务运营人力资源董事长的主要工作放在董事会，加强董事会的决策与监督作用CEO全面负责公司的日常管理职责，授权执行董事及非董事经理完成一些具体职能和业务的管理此处的执行董事及非董事经理职责划分仅是举例，具体职责划分需与组织结构设计方案匹配控股股东董事长11董事会的结构：人员构成的国别差异类型1：全部由执行董事构成（有限责任公司家族企业）类型2：主要由执行董事构成（日本公司）类型3：主要由非执行董事构成（美国公司）类型4：董事会和经历层没有交叉（德国）12人员构成对董事会职能的影响关于监督执行董事难以胜任监督独立董事基于自身声誉监督控股股东派出董事基于利润动机监督

关于战略决策非执行董事提供财务、法律、咨询等信息为战略决策提供指导；执行董事提供内部信息非执行董事更多基于财务原则决策；执行董事倾向与创新13中国上市公司的董事会国有股“一股独大”，大股东控制董事长和总经理合一独立董事作用发挥不够坚持党管干部与依法保障董事会的用人权和监督权结合14董事会的委员会执行委员会（常务委员会）：一般为3-5人，成员由正副董事长、总经理、经营管理部门和行政管理部门的副总经理组成，由董事长兼任主席。薪酬委员会：对公司管理人员的薪酬提出建议，管理股票期权计划。审计委员会：一般由外部董事组成。提名委员会：推荐有能力担任董事的人选。公共政策委员会：从事院外活动，争取有利于公司的政策环境。另外，有的公司还设立战略管理与发展委员会、技术委员会等。15董事会模式:单层制监督和执行职能由董事会的独立董事和执行董事分别实施，股东利益导向。美、英、加、澳大利亚等国家采用。16董事会的结构董事会执行委员会薪酬委员会审计委员会战略与风险管理委员会政策与公共关系委员会管理类委员会可以自行设立或解散提名委员会从公司治理结构角度，设立执行、审计、薪酬和提名委员会17董事会的革命与反革命1、芜湖巨龙公司股权结构存在什么问题？如何优化？2、芜湖巨龙公司董事以及董事会运作中存在哪些问题？18引子一个公司内部居然出现了两个水火不容的董事会，原因何在？公司原董事会6名成员为何悉数被关进监狱？19案情回放：罢免董事长2004年的国庆节，芜湖巨龙公司的董事长、总经理张俊过得确实窝火。因为那期间，他不但未能迫使董事会通过新的投资议案，反而被董事会“逼宫”，把自己给罢免了。更加令他没有想到的是，紧接着到来的竟然是牢狱之灾。事情得从那次投资谈起。

2004年国庆节期间，张俊通知公司的5名董事开会，说是在新疆伊宁县城中心有一块50多亩的地可以开发，利润很大，希望说服董事会同意他的意见去投资。董事们当即对他的想法表示了怀疑。为了达到迫使董事会让步的目的，张俊亮出了杀手锏：他持有公司51%的股份，即使董事会不同意，他也要这么做。张俊没有想到的是其他几名董事早就对他有所怀疑了，有董事听说他在新疆私自开了一家公司，开始实施严厉的反击措施——“政变”！20案情回放：罢免董事长2004年10月8日，国庆节刚过完，公司董事会的5名董事突然罢免了张俊的董事长、总经理职务，并决定由董事张建国、赵宗谱暂时分别行使董事长和总经理的职权。具体的罢免理由是：张俊作为董事长兼总经理未能尽到《公司法》和公司章程赋予其应履行的职责，造成公司管理混乱，股东和员工人心涣散，财务信息也未能公开，致使董事和绝大多数股东未能享受到应有的知情权。关于张俊挪用公司资金用于新疆项目的传闻也很快得到了证实。董事们经调查发现，张俊在伊宁注册了天龙置地房地产开发有限公司，并担任法定代表人。公司注册资本300万元，其中张俊出资153万元，在巨龙公司担任监事的张娟玖出资30万元(后者也是天龙公司董事)。董事会迅速向公安机关进行了举报。2004年11月，张俊因涉嫌挪用公司巨额资金被立案侦查。同月，董事会和公司股东向公安机关提交了要求审计的报告。最终，审计报告表明，张俊挪用公司资金230万元。21两个“中央”

2004年12月20日，被立案调查的张俊委托公司拆迁部经理邢昌盛主持公司日常工作。同日，有4名董事针锋相对，以董事会名义发表声明，宣布张俊的授权委托无效，属非法委托。此时，恰好原董事会任期已届三年。张俊、邢昌盛等人便以公司的名义组织召开股东大会。股东大会上，张俊仍被选为董事长，邢昌盛仍任总经理，并在报上发了通告。不久，张俊退出，邢昌盛接任董事长，公司行政人事部原副经理许杲星出任总经理。对于张俊的以守为攻，4名董事和其他24名股东联名以公司的名义登报发表“严正声明”，宣布选举无效。不久，张建国等4名董事组织召开股东大会。会议选举产生了包括原4名董事在内的7人组成的董事会，张建国为董事长，查波任总经理，并在报上发了通告。随后，董事会向芜湖市工商局提出了变更法定代表人的申请，但工商局迟迟未做出回应。至此，公司出现了两个水火不容的董事会，而且都以公司名义行事。22两个“中央”同时，在召开董事会之前，张建国等4名董事还以公司的名义将张俊、邢昌盛、许杲星3人告上法庭，要求三被告立即停止以公司、公司法定代表人及其代理人的名义从事一切活动，立即交还公司公章、法定代表人印章、营业执照等文件。但就在他们采取法律行动的时候，执法机关也找上了他们。2005年5月24日，张建国等四人因涉嫌职务侵占被取保候审。原来，在2004年9月，张俊主持董事会，6名董事按出资比例以分红的名义将公司的185万元分了。此事未经股东大会通过，其他股东也不知晓。而本来股东大会定的是3年不分红。而在此前一天，一直取保候审的张俊被检察院批捕，原董事会中的另一名董事也因涉嫌挪用公款而被批捕。至此，公司原董事会6名成员悉数因涉嫌犯罪而被采取强制措施。23无视《公司法》

按理说巨龙公司改制成股份制企业了，股份也界定到个人了，与民企无异，应该解决了产权不清的问题了，为什么还会出现如此混乱的局面呢？小股东们的看法道出了问题的实质：这是公司领导层无视《公司法》，没有构建合适的公司治理结构，致使管理混乱所致。在他们看来，公司的股东会和董事会基本形同虚设，内部的制约机制基本不存在。在这种情况下，公司不开股东会，没有分红，小股东的权益得不到体现，经营状况两眼一抹黑，更别说参与决策了。

2002年5月，众多的小股东曾找到张俊要求财务公开，遭到拒绝，引发冲突，小股东们还被警察带到派出所讯问。此事虽然过去了，但公司内部的矛盾并没有平息，潜藏的危机只是初露端倪。

24无视《公司法》比如，董事和监事的变动问题，有一个董事在公司成立不久就退出了，但公司既没开股东会补选，也没报工商局备案。再比如，退股和转股的操作，在公司成立时的45名注册股东中原没有张娟玖，但2003年4月30日的董事会决议，却同意把3个股东合计股金5万元转让给他。而根据公司章程的规定，向外转股是需经股东大会同意的。据悉，自从芜湖巨龙公司的案件发生后，由于公司领导层几乎瘫痪，运转失常，政府部门和主管部门都已介入进行协调。来源：《中国商业评论》杂志25火星撞地球2010年5月11日国美股东大会，黄光裕在贝恩未派代表出席的情形下，连续三次使用否决权，否决了贝恩委任3名非执行董事进入董事会的议案。不过，按照贝恩与国美电器的投资协议，贝恩彼时作为债权人，国美电器如不能确保“贝恩3名非执行董事人选”，将视为国美电器违约，贝恩可获得投资国美50％的违约金，即总共约16亿元投资可获得约24亿元违约赔偿。考虑到上述赔偿的不可接受，陈晓于5月11日连夜召开董事会重选贝恩3名候选人进入国美电器董事会，并由此拉开了贝恩、管理层共同“对抗”创始股东黄光裕的“国美之争”第二季大幕。根据国美电器公司章程，陈晓带领的国美电器董事会有权临时任命董事人选，黄光裕暂时无可奈何，但这实际上是推翻了5月11日股东大会的决议。26火星撞地球黄光裕是如何从对国美的决定控股衰落到仅微弱1/3强的比例呢?某种程度上，这是自信自大的黄光裕本人设计的完美方案最终让自己失去了对国美电器的控制，他才是这一切的始作俑者。因为陈晓引入贝恩资本用于对抗黄光裕的全部权力，皆由黄光裕本人通过修改章程和主导股东大会决议的形式变相的授予。一位国美电器董事曾告诉记者，“目前，国美电器董事局的权力，是黄总担任董事局主席期间多次修改公司章程后，并获得股东大会通过的，因此都是合理合法的。”“当初，黄光裕家族这么做，是为了更好地通过强势董事局来控制国美电器。但后来，由于种种原因，黄光裕家族失去了对董事局的控制力，就反过来说董事局违背股东意愿。”27火星撞地球2006年5月10日，黄光裕对国美电器“公司章程”进行了最为重大的一次修改。当天，在香港中环香格里拉大酒店召开的那次股东周年大会上，持有国美电器约70%股权的黄光裕，授予了国美电器董事会如下权力：国美电器董事会可以随时任命董事，而不必受制于股东大会设置的董事人数限制；国美电器董事会可以各种方式增发、回购股份，包括供股、发行可转债、实施对管理层的股权激励，以及回购已发行股份。事实上，此等授权，为黄光裕之后以国美电器为平台实施的资本运作提供了无尽的便利。此前的2006年3月，黄光裕刚刚将所持国美电器剩余35%股权注入上市公司，便由此开始了套现之旅，其在国美电器持股比例由此逐渐下降。但只要黄是董事局主席，股权比例只要不是下降太多，并无大碍。28火星撞地球黄光裕当时对陈晓的做法很不满，黄认为，尽管表面上是为了稳定公司核心团队，但“在老板最危难的时候员工却在一边分配利益”是不合适的。而且关键的问题是，他已经身陷囹圄，而不是昔日的那个可以呼风唤雨的董事局主席。如果继续增发股份，他可能被边缘化。事情的发展证实这种担心。陈晓、贝恩和国美电器高管统一战线结成后，开始执行坚定的“去黄化”路线，特别是在今年4月黄光裕案一审期间，国美电器律师竟然将行贿罪名推给黄光裕个人，让黄光裕家族嗅到了其中的危险。29第二节监事会监事会设置监事会模式我国监事会设置与运作30监事会设置监事会,即公司的监督机构，指依照法律规定设置，以检查公司财务状况，监督公司董事和经理行为，维护股东和公司利益为主要职责的监督机构。公司设立监事会是为弥补股东大会闭会期间对经常性监督不足的弊病，以便股东的合法权益得到保护。31监事会的模式1公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥，以美国为代表

32监事会的模式2设立监事会，且监事会的权力在董事会之上，以德国为代表33监事会的模式3设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构这种董事会模式以日本最为典型

34我国监事会设置与运作《公司法》第五十二条规定：有限责任公司，经营规模较大的，设立监事会，其成员不得少于3人。监事会应在其组成人员中推选1名召集人。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设1至2名监事。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。

《公司法》第一百二十四条规定：股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。关于监事会组成和人员产生方式的要求与有限责任公司相同。《国有企业监事会暂行条例》（2000）第二条规定：国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督。35我国监事会设置与运作如何确保监事独立开展工作监督能力有待加强如何处理与独立董事的关系36新太科技：一个糟糕的监事会治理样本

两个问题：新太科技的监事会在行使职权时存在什么问题和失误？监事会有哪些职权？新太科技的监事任职资格方面存在什么问题？我国《公司法》关于监事任职资格是如何规定的？37新太科技：一个糟糕的监事会治理样本2005年2月6日，中国证券监督管理委员会广东监管局对新太科技(600728)立案调查。2005年3月31日，上证所对新太科技及原董事长邓龙龙公开谴责。新太科技和下属子公司累计担保总额为6.12亿元，其中对外担保总额为4.4亿元，对外担保中违规担保共计4.1亿元；公司第一大股东广州新太新技术研究设计有限公司及其下属子公司在2004年发生大量占用上市公司资金的情况，2004年1月至2005年1月共计发生46笔，余额总计1.47亿元。上述资金往来均为履行董事会或股东大会审议程序，也未及时进行信息披露。38新太科技：一个糟糕的监事会治理样本为什么新太科技能够在一年之内违规担保6亿元？一个重要的原因就在于监事会未尽职。根据新太科技2003年度报告，公司的监事会出具了公司没有关联担保和内幕交易的报告。实际上，截至2003年末，新太科技对外担保额已经接近2亿元。并且，新太科技的监事会四名成员中，有两名在新太科技的大股东处任职，一名担任公司副总裁，另一名是职工代表。《公司法》中早已规定：董事、经理及财务负责人不得兼任监事。新太科技副总裁担任监事，违反了《公司法》。39新太科技：一个糟糕的监事会治理样本另外，监事会行使的职权之一是检查公司的财务。但是根据新太科技2003年监事会报告，检查公司的财务情况时，监事会只是听取了公司的中期财务报告和年度财务报告，而没有对公司的财务情况做任何实质性检查。虽然公司原董事长等人违规担保，未告知董事会其他成员，并且，对外担保属于或有事项，但是，根据《公司法》，监事会可以行使检查公司财务的职权。监事会有权向公司所在地各家银行发函，核实本公司的借款和担保事项。如果监事会认真履行职权，原董事长等人违规担保事项可以被及时发现。40第三节独立董事独立董事及其起源独立董事的作用独立董事的特征独立董事制度在中国41独立董事及其起源在英美国家，独立董事（independentdirector）是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事股权分散导致管理层控制、经理人员不适当的高薪、一系列的公司财务丑闻（公司治理案例117）42强生和美国CEO薪酬案例43独立董事的作用凭借其独立性对董事会和经理层实施监督，站在客观公正的立场上保护股东（尤其是中小股东）和公司利益相关者的利益利用其专家技能促进企业科学决策基于客观立场减少决策失误（案例）帮助企业建立和维护企业的良好形象44独立董事制度的独立性独立性是独立董事的灵魂，中国证监会在其发布《关于在在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中关于独立性的限定：独立董事及其直系亲属、主要社会关系不得在上市公司及其附属单位任职。独立董事及其直系亲属不是直接或间接持有上市公司已发行股东1%的股东，也不是上市公司持股比例的前十名股东。独立董事及其直系亲属不在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位任职，也不再上市公司前五名股东单位任职。独立董事在最近一年内不具有上述三项所列情形。独立董事不是为上市公司及其附属企业提供财务、法律、管理咨询、技术咨询等服务的人员。45我国公司引入独立董事制度的历程中国证监会于1997年12月16日发布的《上市公司章程指引》中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事”。在2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后