第四节合同的履行

第四节合同的履行

合同的履行，就是合同双方当事人按照合同的约定完成自己应尽义务的行为。即按照合同约定的主要内容，如标的、数量、质量、价款和报酬、履行期限、履行地点、履行方式等全面地完成各自所承担的义务。

一、合同的履行的原则1．全面履行原则全面履行原则要求合同当事人按照合同的约定全面地履行自己的义务。当事人按照约定履行自己的义务，包括履行义务的主体、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行的期限、履行地点、履行方式等等，都要严格按照合同的约定全面地履行。具体来讲，全面履行主要包括以下几个方面:

（1）履行主体要正确;（2）履行的标的要正确;（3）履行期限要正确;履行期限是合同义务人向权利人履行义务和权利人接受义务人履行的时间。合同当事人必须依照法律规定或者合同约定的时间履行和接受履行。在一般情况下，在合同规定的有效期限内，负有义务的一方当事人既不得延迟履行，也不得提前履行；享有权利的一方当事人，同样不得要求对方当事人提前履行或者延迟履行。

债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。（4）履行地点要正确;（5）履行方式要正确;债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。2．遵循诚实信用原则

合同履行要遵循诚实信用原则，是指当事人在履行合同时，要心怀善意，要诚实，讲信用，相互协作，不得滥用权利。当事人应当按照合同的性质、目的和交易习惯履行合同义务。例如，有的需要用时通知对方，以便作好准备；有的需要提供必要的条件和说明；有的需要协作；有的需要保密等等。二、内容不明确的合同的处理

合同条款应当明确、具体，以便合同的履行。但由于客观情况的复杂性和当事人主观认识上的局限性，合同条款欠缺或约定不明的现象是不可避免得。在执行这些欠缺点条款或约定不明的条款时，由于理解不同，往往易发生纠纷。为此我国《合同法》规定了一系列补救性的措施。（一）首先通过协议补充因为没有约定或者约定不明的问题，是应当在合同订立阶段由双方协商解决的。对于这些遗留问题，还应当由双方协商确定解决。解决的办法，是双方通过协商形成一个补充协议，对原来合同未明确的条款进一步明确，这一补充协议构成合同的重要组成部分。

（二）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定

1．质量要求不明确的处理按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行

2．价款或者报酬不明确的处理按照订立合同时履行地的市场价格履行，依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

在履行合同过程中，价格发生变化时，价格执行按照下列规定进行：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”3．履行地点不明确的处理

履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。4．履行期限不明确的处理履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

5．履行方式不明确的处理履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的方式履行。6．履行费用的负担不明确的处理履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。即谁履行义务，谁负担履行费用。三、合同对第三人的效力(一)向第三人履行当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”从此条的规定可以看出：1．当事人可以约定由债务人向第三人履行债务

合同通常在履行时向债权人履行。但有些合同可能向第三人履行，更能够节约交易成本。此时，由当事人约定由债务人直接向第三人履行合同债务，是必要的。如仓储保管合同的存货方可与保管方约定由保管方直接向需方发货，这就是由债务人直接向第三人履行合同债务。2．履行增加的费用由债权人负担由于合同本应是向债权人履行的，约定向第三人履行债务，因此而增加的履行费用由债权人承担。即不能因债务人向第三人履行债务而导致其履行负担的加重。

3．第三人的法律地位法律规定第三人享有请求履行权，即可以向债务人请求履行，要求债务人按照合同的约定履行义务。但在债务人不向其履行或者履行的债务不符合约定时，他无权要求债务人向其承担违约责任，在此情况下，债务人应当向债权人承担违约责任，也就是说，第三人虽然可以接受履行，但他毕竟不是合同的当事人。

（二）第三人代为履行

当事人约定由第三人向债权人履行债务的。第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

1．当事人可以约定由第三人代为履行根据法律规定，当事人可以约定由第三人代替债务人履行合同债务。但应当注意，必须是根据法律和合同性质，义务人可以不亲自履行的合同义务。例如，偿还借款不一定要由借款人亲自偿还，因此，第三人替债务人偿还借款是可以的。但法律规定或者合同约定必须由当事人亲自履行的合同义务，不得由第三人代为履行。若第三人代其履行，则为履行主体不适当的不当履行。例如：《建筑过程承包合同》承包单位可以将承包的工程部分分包给其他单位，签订分包合同，承包单位对发包单位负责，分包单位对承包单位负责。分包单位履行合同，对发包单位来说，就是由第三人履行。2．违约责任的承担由第三人履行，不是合同义务的转移，第三人只是履行主体，而非合同的当事人，义务人的法律地位不变。当第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时，债务人应当向债权人承担违约责任，而不是向第三人承担违约责任，也就是由当事人对第三人的履行结果负责。四、合同履行中的抗辩权

（一）概念抗辩权是指权利人请求义务人履行义务时，义务人对请求权的存在无异议，而以另外的法律事实为依据，拒绝履行义务的权利。也就是指当事人一方就对方未履行或者不能保证履行时自己可以不履行的保留性权利。

抗辩权的作用是使对方当事人的权利受到阻碍或消灭。抗辩权势相对于请求权而言的。

（二）种类《合同法》规定了三种抗辩权：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权。1．同时履行抗辩权

同时履行抗辩权是指双方合同的当事人任何一方在对方当事人未履行合同之前，可以拒绝履行自己所负担的义务的权利。同时履行抗辩权发生的前提，便是法律没有规定或者当事人没有约定合同的哪一方当事人应当首先履行，此时合同的双方都可以要求对方和自己同时履行，否则，就有权不履行。

行使同时履行抗辩权，必须具备以下条件：(1)由同一双务合同互负债务双方当事人的债务必须基于同一双务合同而发生。例如，甲向乙购买机器，双方签订一买卖合同。基于该买卖合同，双方互负债务(甲负支付价款义务，乙负给付机器义务)，双方互负的债务基于同一双务合同产生。。如果双方的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不构成同时履行抗辩权。例如，甲向乙购买机器，同时又向乙出售房屋，甲有义务交付房屋，乙有义务交付机器。甲不能以乙未交付机器为由拒绝交付房屋，乙也不能以甲未交付房屋为由拒绝交付机器(2)在合同中没有约定履行顺序同时履行抗辩权的适用，是双方对待给付交换关系的反映，其目的在于使双方所负的债务同时履行，双方享有的债权同时实现。因此，如果依合同约定，一方有先为履行的义务，则不产生同时履行抗辩权。(3)对方未履行债务或者没按照约定正确履行债务当事人一方向另一方请求履行债务时，自己必须已为履行，否则对方可行使同时履行抗辩权，拒绝履行债务。或者说，合同当事人只有在对方未履行债务而要求自己履行时，才可以行使同时履行抗辩权。如果对方当事人已履行债务，则不能在其要求履行时，行使同时履行抗辩权。(4)对方的对待给付是可能履行的行使同时履行抗辩权的目的是通过拒绝自己先行履行而迫使他方履行，进而促使双方同时履行合同。如果对方的对待给付已不可能，则同时履行的目的就不可能达到，就不发生同时履行抗辩权问题，而应援引合同解除制度解决。例如：甲向乙出售机器，双方订立机器买卖合同，甲未交付机器而请求乙交付价款，则乙可行使同时履行抗辩权。但如果该机器已被烧毁，甲交付机器已不可能，则不能行使同时履行抗辩权，而只能解除合同了。2.不安抗辩权对于先履行一方，由于其履行义务在前，在现实经济生活中，会经常处于不利的地位。为了避免出现先履行一方履行义务之后，另一方不履行合同义务或者不能履行合同义务的发生，法律规定了先履行一方享有保证履行的抗辩权，也就是不安抗辩权。以保护先履行一方当事人的合法权益。（1）不安抗辩权及行使的条件

不安抗辩权是指因双务合同承担债务并应先行履行债务的当事人，在他方缔约后财产状况明显恶化，可能难以履行债务，危及自己的债权时，有权中止履行，直到对方提供适当担保时，方恢复自己的履行。例如，甲向乙出售机器，双方在买卖合同中约定，甲先向乙交付机器，乙收到机器7日后向甲支付价款。后甲发现乙经营状况严重恶化，不能交付货款。这时，甲有权拒绝或中止自己的履行，可以不交付机器。直到乙提供相应的担保时，甲才恢复履行，向乙交付机器。适用不安抗辩权，必须具备以下条件：(1)双方当事人因同一双务合同而互负债务(2)后履行义务人财产状况恶化，丧失或可能丧失履行债务能力后履行义务人丧失或可能丧失履行债务能力的情形包括：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；其他丧失或可能丧失履行债务能力的情形。先行履行义务人必须有确切证据证明对方有上述情形之一，才可以行使不安抗辩权，中止债务的履行。需要注意的是，后履行义务人的上述丧失或可能丧失履行债务能力的行为，必须发生在合同成立之后，才能行使不安抗辩权。如果这些情形订立合同时即已存在，先行履行义务人若明知此情仍与其订立合同，法律则无必要对其特别保护；若不知此情，则可通过合同无效等制度解决。(3)后履行义务人未提供适当担保后履行义务人履行能力明显降低，有可能丧失履行债务的能力，但如果其能提供适当担保，使先行履行义务人的债权不受到损害，先履行义务人也不能行使不安抗辩权，拒绝先行履行。只有后履行义务人未提供相应担保，危及先履行义务人债权实现时，才成立不安抗辩权。2．抗辩权行使的程序及后果当事人行使不安抗辩权，中止履行的，应当及时通知对方，以使对方了解其主张的不安抗辩权，使对方作出明确的表示。当事人行使不安抗辩权，可能出现的法律后果有三种情况：(1)对方提供适当担保时，应当恢复履行。即适当的担保足以保证对方当事人能够履行合同，即使对方不能履行合同时，由于担保的提供，也不会使先履行的一方遭受损失。在这种情况下，应当恢复履行合同。（2）中止履行的一方可以解除合同。这种情况发生在中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力，也没有提供适当地担保的情形下。（3）中止履行的一方承担违约责任。这种法律后果，发生在先履行的一方在没有确切证据的情况下中止履行合同的情形。（三）后履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行合同的一方未履行的，或履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其履行的要求。这种后履行一方当事人行使的则属于后履行抗辩权。

五、履行中几种情况的处理

1．因债权人发生分立、合并或者变更住所而致使债务人履行债务发生困难的情况债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。

2．提前履行债务的情形合同一经签订，当事人应当按照合同约定的期限履行。通常不得提前履行。《合同法》第71条对于合同提前履行的规定为：“债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”例如：甲向乙购买一批货物，乙提前送货，而甲尚未准备好库房，在这种情况下，乙的提前履行给甲造成不便，损害了甲的利益，甲有权拒绝乙的提前履行。3．债务人部分履行的情形合同一经签订，当事人应当依照合同的约定全面地履行合同。通常不允许当事人部分履行债务。但在某些情况下，也是允许的。《合同法》第72条对此作出的规定为：“债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”六、合同履行中的保全措施合同履行中的保全措施是指，为防止因债务人财产的减少而给债权人的债权带来危害时，允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施。保全措施包括代位权和撤销权两种。

(一)代位权代位权，是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权。

怠于行使就是债务人应当行使且能够行使而不行使的行为。

代位权是针对债务人的消极行为而指定的。1．行使代位权的条件第一，债务人对第三人享有债权，且该债权不具有专属性；第二，债务人怠于行使其债权；第三，债权人对债务人的债权已经到期。第四，债务人的怠于行使损害了债权人的利益。2．行使的程序代位权的行使，需要由债权人向人民法院提出申请，请求人民法院批准。人民法院要在对有关债权债务关系进行全面了解的基础上，作出批准或者不予批准的决定。3．代位权的范围债权人行使代位权的目的在于使其债权得以实现，因此，其行使代位权的范围也以债权人的债权为限。例如，乙应当向甲支付10万元的货款，而丙欠乙20万元的借款，如果由甲行使代位权，只有以其债权10万元为限。即只能向丙主张10万元的债权。4．行使代位权必要费用的负担在行使代位权过程中所产生的一切必要的费用，如往返的差旅费等，由债务人负担。因为代位权的行使，实际上是债权人在代替债务入主张其权利。(二)撤销权撤销权，是指因债务人放弃债权或者无偿转让财产，或者债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的这种行为。例如，甲欠乙的债务无力偿还，但甲有其他可以抵债的财产如汽车等，但甲将这些财产以明显不合理的低价卖给丙或者无偿送给丙，丙也知道甲欠乙的债务未还的情况，那么，乙可以请求人民法院撤销甲的低价或者无偿转让其财产的行为。如果丙不知道甲欠乙道债务未还，即为善意，则甲就不能行使撤销权。1．撤销权行使的条件

(1)债务人存在放弃到期债权、无偿转让财产或行以明显不合理低价转让财产的行为；(2)这种行为对债权人的利益造成了损害；(3)以明显不合理低价受让财产的受让人知道这种转让行为对债权人的利益造成了损害。2．行使撤销权的程序债权人应当向人民法院提出撤销债务人行为的申请，由人民法院在了解案情的基础上，作出撤销与否的决定。

3．撤销权的范围以债权人的债权为限

4．行使撤销权必要费用的负担债权人因行使撤销权而付出的必要费用，由债务人负担。因为撤销权的行使，是由债务人的不当行为所引起，因此，行使撤销权的必要费用，由债务人负担是合理的。

5．撤销权行使的期限

（1）撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。（2）自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”需要注意的是，两个期限的起始点是不同的：行使期限以债权人知道或者应当知道撤销事由之日起，以一年为限；撤销权消灭的期限，以债务人的行为发生之日为起点，以五年为限，五年内不行使得，撤销权消灭。第五节合同的变更、转让和终止

一、合同的变更

二、合同的转让

三、合同权利义务的终止

一、合同的变更

(一)合同的变更的概念

从我国《合同法》第5章的规定来看，合同的变更是指狭义的合同变更，即仅指合同内容的变更。而合同主体的变更则称为合同的转让。合同的变更，是指合同依法成立后尚未履行或者尚未完全履行之前，由于某种情况的变化或双方当事人的同意，依照法律规定的条件和程序，对原合同条款进行的修改或补充。(二)合同变更的条件双方当事人协商一致是变更合同的一般条件和必要的前提。

对有些合同在当事人就合同变更协商一致的基础上，法律、行政法规规定对其变更应当办理批准、登记等手续的，要依照其规定，还要办理相应的批准或者登记手续。

当事人对合同变更的内容一定要明确，对于变更的内容约定不明确的，依照合同法的规定，推定为未变更。

1998年10月，某服装进出口公司与某市第一服装厂签订了服装购销合同。合同约定：由第一服装厂供给服装进出口公司男式西服500套，每套单价600元，女式西服500套，每套单价800元，合同总价款计70万元。合同对产品的规格、型号和质量也作了规定，交货日期约定为12月20日。合同规定：一方不履行合同时，应向对方支付违约金，违约金数额为不履行部分的10％。由于交货时间短，第一服装厂为确保按时交货，将厂内生产计划作了调整，并要求工人加班加点完成任务。在此期间，服装进出口公司经过调查得知，所订购的服装在国外销售的情况不太理想，因此向第一服装厂函告将所订购的服装数量减半。第一服装厂以书面形式回复服装进出口公司，表示愿意接受该公司的请求。12月20日，第一服装厂依约向对方交付货物，其中男服300套，女服200套。而服装进出口公司以货物数量减半是指男女服装各减半同为250套为由拒付货款。服装厂认为，服装进出口公司提出服装订购数量减半，并未说是男、女各减半，当然可以理解为总订购数量减半共500套服装。于是向法院提起诉讼，要求服装进出口公司支付货款并承担违约责任。二、合同的转让（一）合同转让的概念

合同转让，是指合同当事人一方在不变更合同内容的前提下，将合同规定的权利和（或）义务全部或部分转让给第三方，由受让方承担合同的权利和义务。合同的转让根据转让的对象的不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让和权利义务的一并转让三种情形。根据转让的程度，可分为全部转让与部分转让。（二）债权的转让1．概念

债权转让，又称债权让与，是指债权人将其合同权利转让给第三人的行为。在债权转让法律关系中，原债权人为让与人或者出让人，而接受债权转让的第三人为受让人。

债权转让一般是通过让与人与受让人签订转让合同的形式进行的，最后采用书面形式。例如，甲向乙借款10万元，乙享有对甲的10万元债权，乙为支付丙的货款而同丙达成协议，10万元债权全部转让给丙。

2．债权转让的条件《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：①根据合同性质不得转让；②按照当事人约定不得转让；③依照法律规定不得转让。”从此条的规定中，我们可以看出，债权人转让其合同权利应当具备以下条件：(1)债权人须有处分能力。(2)转让的债权具有可转让性。法律禁止转让的债权主要包括以特定关系为基础的债权，如抚养费的请求权；抚恤金、退休金债权；因人身权受侵害而产生的损害赔偿权。依合同性质不得转让的债权主要指以劳务为标的的债权和不得单独转让的从债权。依照当事人的约定不得转让的债权，是指合同当事人在订立合同时已经明确约定该合同不能转让的，合同不得转让。3．转让的程序债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权转让通知可采取多种形式，如口头通知、书面通知或提示转让合同、票据背书等，并与该通知到达债务人时生效。根据这条的规定，债权人转让债权时，只需要通知债务人，即可产生合同权利转让的效力。没有通知债务人的，这种转让虽然可能在转让人与受让人之间具有效力，但对于债务人不发生效力。债权人转让权利的通知一旦发出，通常是不得撤销的，除非撤销转让的通知经受让人同意。债权人转让权利，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续的，依照规定办理相应的批准或者登记手续。否则，转让不具有法律效力。

1999年6月，某纺织品进出口公司与某服装厂签订合同一份，约定由服装厂在12月底供纺织品进出口公司棉衣5000件，每件价格200元。合同签订后，纺织品进出口公司即把货款全部支付给服装厂。9月底，纺织品进出口公司为了赶在圣诞节旺季销售，遂与服装厂协商提前交货事宜，服装厂无提前交货能力，纺织品进出口公司只好另从其他渠道购得棉衣5000件。原订的棉衣恰好满足另一外贸公司的要求，纺织品进出口公司遂将合同全部转让给该外贸公司。合同转让时市场棉衣价格上涨，因此，该外贸公司按每件250元支付纺织品进出口公司125万元。12月底，该外贸公司前往服装厂提货遭拒绝，服装厂提出原合同是和纺织品进出口公司签订的，没有得到任何合同转让通知，如果要交货，纺织品进出口公司就要补偿其差价25万元。该外贸公司不同意服装厂的要求，遂以纺织品进出口公司和服装厂为被告诉至法院。4．合同权利转让的效力

首先是对转让人与受让人发生法律效力。其次是对债务人发生法律效力。但是这种效力的产生，不仅以转让合同的有效成立为前提，而且以债权人将合同转让事宜通知债务人为前提。只有转让合同有效成立，且债权人将转让事宜通知债务人后，合同权利转让才对债务人发生效力。

(1)从权利的转移。《合同法》第81条规定“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”即对于有些具有专属性的从权利，即从权利专属于债权人自身的，则不随主权利的转让而转移。例如，债权人转让其主债权时，作为主债权从权利的担保债权也一并转让给受让人。但是从权利如果专属于债权人自身，则不能随主债权一起转移给受让人。

(2)抗辩权的转移。抗辩权是与请求权相伴而生的，随着请求权的转移而转移。根据《合同法》第82条的规定：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”由此可见，抗辩权是随着债权的转让而转移至受让人的。这样可以保护债务人，使其不因合同权利转让而蒙受不利。(3)抵销权的转移。债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。(二)合同债务转移

1．债务转移的概念债务转移，是指债务人将其合同义务全部和部分转让给第三人的行为。在债务转移法律关系中，将债务转让给第三人的为让与人或者出让人，而接受债务转移的第三人为受让人。

2．债务转移的条件

(1)债务人须有处分能力。

(2)转移的债务具有可转让性。

3．转让的程序债务人转让债务时，必须要经债权人同意。未经债权人同意的债务转移，是没有法律效力的。这是债务转移与债权转让程序上的明显不同。

1997年3月，某商贸集团与某磁带厂签订了录像带购销合同。合同约定：磁带厂分两批向商贸集团提供磁带5000盒，单价25元。合同规定分期付款，每批货物交付后付一半货款。交货日期分别为4月25日和6月10日。关于违约责任，双方约定任何一方违反合同，应向对方支付未履行部分货款10％的违约金。合同订立后，磁带厂准备开始购买原材料，并安排了相应的生产计划。3月底，磁带厂告知商贸公司，因生产任务繁重，希望能改变或解除合同，商贸公司拒绝解除合同。磁带厂迫不得已，便与某音像制品公司联系，经过协商，双方签订了合同，由音像制品公司为商贸公司提供5000盒与原订合同相同质量、规格的录像带，事后，磁带厂向商贸公司告知了有关情况，但商贸公司不予同意。4月25日，音像制品公司将生产的第一批2500盒录相带送至商贸公司，商贸公司拒绝收货，并要求磁带厂承担违约责任赔偿损失，而磁带厂认为自己并没有违约。双方多次协商难以达成一致意见。商贸集团向法院提起诉讼，请求法院判令磁带厂承担违约责任并赔偿损失。(三)合同权利义务的一并转让

合同权利义务一并转让，有的又称作概括承受。主要是指一方当事人在与他人订立合同后，依照其与第三人的约定并经对方当事人同意，由第三人取代自己在合同中的地位，承受合同中规定的权利和义务。合同权利义务的一并转让主要有两种情形：一种是当事人协商确定的，即约定的情形；另一种是法律规定的必须承受的情形，即法定情形。

三、合同权利义务的终止（一）合同终止的概念合同的终止是指合同当事人双方终止合同关系，合同确立的权利义务关系消灭。(二)合同终止的原因具体而言，合同可因履行、解除、抵销、提存、免除、混同等原因而导致终止。1．债务已经按照约定履行；

2．合同解除；

合同的解除，是指在合同有效成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同发生的民事权利义务关系归于消灭的行为。其目的在于消灭已生效的合同关系，使双方的法律关系恢复到以前订约时的状态。

(1)合同解除的方式①．协议解除经当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。②．法定解除法定解除，是合同成立后，没有履行或者没有履行完毕以前，当事人一方行使法定解除权而使合同效力消灭。我国《合同法》的规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：第一，因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力事件的来源，一是自然现象，如地震、台风、海啸、水灾等；二是社会现象，如军事行动等。不可抗力事件发生在合同订立后，并且不是由于当事人的过错造成的。因此，当不可抗力使合同目的无法实现时，应当允许当事人解除合同。第二，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的。第三，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的。第四，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的.第五，法律规定的其他情形。

(2)合同解除的程序一方行使解除权的解除合同的程序

解除合同时，解除合同方“应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。双方协商解除合同的程序采取协议解除合同，双方达成一致合同即告解除。当然，法律另有其他规定需要办理相关手续的，要办理相应的手续。(3)解除权的行使对于法律规定或者当事人约定合同解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限的，经对方催告后，在合理的期限内不行使的，该权利消灭。

(4)合同解除的效力

合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。某市百货商场与某羊毛衫厂签订了一份羊毛衫供应合同。合同约定：1998年10月1日前，由羊毛衫厂一次供给百货商场男式羊毛衫500件，每件单价100元，女式羊毛衫500件，每件单价150元。合同还对羊毛衫的款式、规格、颜色及违约责任作了详细规定。合同签订后，羊毛衫厂便安排组织生产。由于该厂生产任务紧，到9月底仅完成了合同中约定数量一半的任务，致使10月1日未能按时给百货商场供货。百货商场立即派人到该厂了解情况，发现本商场需要的羊毛衫还未全部生产出来。经百货商场领导研究决定，解除与羊毛衫厂的合同，追究其违约责任，并将这一决定通知对方。羊毛衫厂及时派人到百货商场协商，提出制作羊毛衫的所有原材料已经备齐，恳求不要解除合同。经双方协商，百货商场同意羊毛衫厂最迟在10月20日前将货送到。到了10月20日，羊毛衫厂仍未将货送来，百货商场于21日书面通知羊毛衫厂解除合同，并要求支付违约金和赔偿损失。22日，羊毛衫厂也以书面形式拒绝接受解除合同，并于23日将货全数送至百货商场，该商场拒绝收货。双方发生纠纷，在协商意见不统一的情况下，百货商场向法院提起诉讼。3．债务相互抵销；债务相互抵销抵销，是指合同当事人双方相互负有同种类的给付义务，按照法律的规定或者双方当事人的约定而将两项义务相互充抵。如，甲乙之间有借贷合同，甲借乙500元钱；同时，甲为乙加工家具，乙应向甲支付加工费500元，若该两项债务均已到履行期，甲乙可将两项债务充抵。

4.债务人依法将标的物提存；

债务人在债务已到履行期限时，因债权人无正当理由而拒绝接受债务的履行，或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行债务，通过一定程序将其履行债务的标的物送交有关部门，叫作提存。提存后，债务人免去了自己的债务，他与债权人之间的合同关系即消灭。

(1)以提存方式终止合同的条件①债权人无正当理由拒绝受领的

②债权人下落不明的③债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未确定

④法律规定的其他情形(2)提存的程序标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。

(3)提存的效力

从提存有效成立之日起，债务人与债权人之间的债权债务关系消灭，债权人与提存机关之间发生权利义务关系。权利人对提存物享有请求领取的权利，同时，有支付提存标的物保管费用的义务。并承担提存标的物毁损、灭失的风险。当然，提存期间，标的物的孳息归债权人所有。

我国《合同法》规定，债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

5．债权人免除债务；

免除债务，是指债权人放弃自己的部分或者全部权利，免去了债务人的部分或者全部债务。6．债权债务同归于一人；例如，甲乙两法人之间存在货物购销合同关系，但在合同尚未履行或者在履行过程中，甲与乙合并为同一法人单位，原合同的权利义务关系全部由合并后的新的法人单位承担。原合同的权利义务关系也就不存在了。即债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止。

7．法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

第六节违约责任

一、违约责任概述

（一）概念

违约责任，是指合同当事人因违反合同约定所应承担的责任。也就是合同当事人对其违约行为所应承担的责任。违约行为，是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。

合同法明确规定，违约责任采取的是严格责任原则，只有不可抗力可以免责。至于无效合同或者可撤销合同，采取过错责任。由过错方向受损害方赔偿损失。

某市侨中宾馆与富豪家具厂于1999年4月签订了一份购销合同。合同规定，由富豪家具厂于1999年10月1日前，分两批供应侨中宾馆豪华沙发500套，货款总计50万元。合同对沙发的样式、色彩、质量和交货日期均作了详细规定，还约定由侨中宾馆交付富豪家具厂10万元定金，违约金比例为货款的5％。合同订立后，侨中宾馆支付定金10万元。富豪家具厂如期交付第一批沙发。此后，家具厂因资金困难，未能按时交付第二批沙发。侨中宾馆以富豪家具厂违约为由，将其起诉到法院，要求该厂在10月20日之前交货，并交纳违约金。富豪家具厂却辩称未能如期交货是因为资金原因，自己没有任何主观上的过错，不应当承担违约责任，待资金到位后即可组织施工。二、违约行为

（一）不履行合同义务不履行合同的行为，是指合同到了履行期限而仍根本没有履行的行为。不履行行为，依主客观条件的不同可分为两种情况：1．拒绝履行即当事人能够实际履行而故意不履行的行为。

这种表示一般是明示的，也可以是默示的。债务人相债权人明确表示将不履行债务，是明示的拒绝履行；债务人虽没有明确表示拒绝履行，但将履行用的财产转移，就是默示的拒绝履行。拒绝履行不同于迟延履行，因为迟延履行是于履行期届满时仍未履行，而拒绝履行只要在履行期限到来时表示不履行债务就构成。另一方面，如果拒绝履行一直持续到履行期限届满，就可以转化为迟延履行。拒绝履行与不完全履行也不同，拒绝履行是根本没有履行行为，而不完全履行则是有履行行为，只是履行不完全，不符合合同的约定。2．履行不能是指合同到了履行期而不能实际履行，即当事人即使作出努力也根本不能依据合同的规定义务履行合同。1998年11月，南华商场与灵通电器集团订立空调购销合同，约定由灵通电器集团于1999年5月底交付立式空调500台给南华商场，每台价格4000元，南华商场向灵通电器集团交付20万元定金。1999年3月，气象部门预测当年夏天将持续高温，灵通电器集团的立式空调排产量被商家订购一空，且定价达每台4800元。1999年3月底，灵通电器集团给南华商场发了信函，声称无法履约，要求取消合同。南华商场为了防止灵通电器集团向另外的商家交付已与自己约定的货物，于1999年4月8日将灵通电器集团诉至法院，要求其履行合同，如不实际履行，则应双倍返还定金，赔偿其利润损失，支付违约金。灵通电器集团辩称，合同未到履行期，拒绝承担违约责任。（二）履行合同义务不符合约定履行合同义务不符合约定，是指当事人已经实施了履行合同义务的行为，但是其履行不符合合同的约定，即不符合合同的要求。具体表现为瑕疵给付和加害给付两种。瑕疵给付是指债务人的给付含有瑕疵。主要是标的物不符合要求，如数量不足、质量不符合约定指标；履行的地点、方式不适当，如本应一次履行却分期履行，本应去则选择最近的运输路线却确定了较远的运输路线等。履行期限不符合要求，如延期履行等。

加害给付是指债务人的给付不但含有瑕疵，而且其瑕疵还造成了被侵权人的损害。例如：在普通货物中夹带、错报危险货物，错报笨重货物重量等而招致吊具断裂、货物摔碎、吊机倾翻、爆炸、腐蚀等事故，承担赔偿责任；由于货物包装缺陷产生破损，致使其他货物和运输工具、机械设备被污染腐蚀、损坏，造成人身伤亡的，承担赔偿责任、这些都是关于加害给付的规定。三、承担违约责任的方式

根据《合同法》的规定。违反合同承担违约责任的主要方式是：第一，继续实际履行；第二，采取补救措施；第三，赔偿损失；第四，交付违约金等。

当事人有权请求违约方履行或者采取补救措施、承担赔偿损失

（一）继续实际履行

继续实际履行责任，是指违约当事人不论是否已经承担赔偿损失或者违约金的责任，都必须根据对方的要求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履行部分继续按照要求履行。继续实际履行与一般履行行为有所不同：它是法律规定的对违约行为人的一种强制措施，不论责任人是否愿意，只要具备实际履行的条件，就应继续履行。合同法对实际履行的情况作出了具体规定：1．价款或者报酬的实际履行《合同法》第109条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”2．非金钱债务的实际履行《合同法》第110条规定：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行；法律上的不能履行，主要是指如果强制实际履行，就会违反相应的有关法律的规定，如对于提供劳务的合同，如果强制履行就可能会发生侵犯公民人身自由的情形，那么对于这类合同尽管从事实上存在实际履行的可能，但从法律上是不能履行的。事实上的不能履行，主要是指由于客观情况的变化，使合同已经无法履行。如特定标的物已经灭失、提供劳务的一方当事人已经死亡等等。②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债务的标的不适于强制履行，如演出合同、科研开发合同，它们的标的是提供特定的劳务，这些特定的劳务是不可能被强制履行的。对于虽然可以强制履行，但履行费用过高的，也不宜强制履行。也就是说，是否强制履行也要考虑是否符合经济原则。③债权人在合理期限内未要求履行。合同债务的实际履行，是以债权人的请求为条件的，债权人不请求的，人民法院不可能直接要求实际履行。债权人的请求权作为一项民事权利，其行使也应有一个合理的期限限制，在合理的期限内不行使请求权的，以后不得再请求实际履行。

需要指出的是实际履行后，还有其他损失的，可以请求赔偿损失。（二）采取补救措施1．补救措施所谓的补救措施，主要是指我国民法通则和合同法中所确定的，在当事人违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同行为人依法律规定或者约定采取的修理、更换、重新制作、退货、减少价款或者报酬、补充数量、物资处置等措施，以给权利人弥补或者挽回损失的责任形式。采取补救措施的责任形式，主要发生在质量不符合约定的情况下。《合同法》的规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，如果不能达成补充协议的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”根据此条规定，对于质量不符合约定的，在承担违约责任时，首先看当事人之间有没有约定，对违约责任没有约定或者约定不明确，而根据《合同法》第61条的规定仍不能确定的，才考虑适用关于补救措施的规定，采取补救措施。（三）赔偿损失赔偿损失是违反合同民事责任的重要责任形式之一，它是指由法律规定的，一方当事人违反合同给另一方造成损失时，应对此损失承担的补偿性责任。赔偿责任的范围赔偿损失额应当相当于因违约行为所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，也就是包括直接损失和合同履行后可得的利益。（四）违约金1．违约金及类别违约金是违约责任中常见的责任形式。它是指一方当事人违反合同依据约定或者法律规定向对方支付一定数额的金钱的责任。

我国法律规定的违约金，由法定违约金和约定违约金之分。凡是由法律规定的违约金为法定违约金；由当事人通过合同约定的违约金为约定违约金，法定违约金为强制违约金。注意：违约金与赔偿损失的区别违约金在本质上是法律强制违约人向受害人支付的一笔金钱，与赔偿损失有相同之处。其差别在于，违约金责任不以造成损失为前提条件，即使违约的结果并未发生任何实际损害，也不影响对违约人追究违约金责任。违约金数额与实际损失是否存在及损失的大小没有关系，法庭或仲裁庭也不要求请求人就损失进行举证，在追索程序上比赔偿损失要简单得多。2．违约金数额的确定我国目前的合同法没有对法定违约金作出规定。其立法取向是违约金以当事人协商确定即约定为主。法律一般不再作硬性规定。根据《合同法》的有关规定，在违约金数额确定时，主要考虑以下几个方面：(1)