工程硕士专题二专利权专题

专利法

PatentLaw工程硕士课程主讲人：梁伟2023年2月6日引言20世纪80年代初，天津要引进12英寸电视机显像管生产设备及技术，外商公开说，中国没有专利制度，要价就得高几倍、十几倍。在巨大的利益和市场面前，外商毫不含糊，说到做到。基于同样的道理，美国向我国转让乙烯生产技术是312万美元，而转让给实施专利制度的日本收费只有89万美元。德国西门子公司转让给我国的工业汽轮机技术是480万美元，而转让给日本只有12万美元。之所以如此，就是因为我们没有实行专利制度，外商的技术权益在中国得不到法律保护，他们只好通过要高价甚至要天价的方式，来补偿可能给他们带来的损失*。当今社会，专利的竞争是国际科技竞争和经济竞争的一个战略制高点。拥有专利的数量和质量以及运用专利制度的能力和水平，已是衡量一个企业乃至一个国家或地区综合实力的重要指标。因此，专利制度对于人类社会的发展具有十分重大的意义。华侨大学法学院*韩秀成：《中国专利史话》，载《中国知识产权报》中国与专利制度

在18世纪以前的漫长岁月里，那些航行在苍茫大海上的人们，大多无法辨别前行的方向。因为那时的航海者们，还没有掌握航海的定位及导航技术。这样一来，那些官船、商船，邮船或探险船，往往因为无法确定自己在大海里的准确位置和前进方向，而茫然地在大海里摸索。在海上茫然飘荡的日子一久，遇到的最大难题就是所带的粮食和饮水不能再维持生存，因此，无数航海者就被饿死或者是被渴死在茫茫的大海上。华侨大学法学院中国与专利制度

面对这样的悲惨景象，第一个决心改变的是英国国会。在当时，为确定远洋航行中轮船在海洋中的位置，需要测算纬度和经度，测算纬度的问题早已解决，而测算经度需要一架在远洋航行期间保持精确的计时钟。1714年，英国国会向全国宣布：“谁要是发明了海上导航系统，奖励两万英镑。”这一消息在英国国内引起了不小的骚动，而且长年不衰。西班牙、荷兰等国也都宣布对发明计时钟给予巨额悬赏。英国经度委员会、剑桥大学和牛津大学的专家权威们都迸发出了空前的激情，不少专家已经成为“经度狂人”，发誓一定要攻克这一难关。专家权威们如此积极，一个很重要的原因是，这是一件名利双收的事情，一旦成功了，足以名垂青史，光照千秋。这笔悬赏一直持续到18世纪中叶，最后由英国的哈里森获得，他为了研制计时钟几乎耗费了大半生的精力。华侨大学法学院中国与专利制度约翰·哈里森是一个乡村木匠，他制作的木座钟做工精细、造型美观、走时准确而颇有名气。1720年，哈里森对海上导航经度产生了浓厚的兴趣，因为他发现经度与时间存在这样的关系：地球的经度为360度，地球每旋转一圈是24小时，每过一小时地球就旋转15度。他认为，根据这一发现完全可以确定船只在海上的确切位置，从而达到导航的目的。于是，哈里森开始着手设计适合海上使用的钟。

哈里森搜集并整理了大量资料，为制作更精确的座钟做准备。1730年，他的“海上时钟”诞生了。他兴致勃勃地带着“海上时钟”到航船上进行测试。此为他第一次到海上航行，哈里森抱着座钟在摇晃的船上摔了许多个跟头，以至于差一点掉进翻卷着的大海。这样的时钟显然是不适合海上航行需要的。华侨大学法学院中国与专利制度失败招致了别人的嘲笑和批评，但是哈里森没有气馁。在总结了上次航海的经验和教训后，认为自己要制作的不应该是“钟”，而应该是怀表之类的“表”。表在航船上有几大好处：一是体积小，便于存放；二是结构紧凑，不易于松动和脱落；三是计时的准确性比座钟要高得多。基于这些理念，1753年，哈里森71岁高龄的时候，委托人制作了一块非常精致的怀表。71岁高龄的哈里森，带着自己设计的怀表来到经度委员会，要求再次进行航海试验。一个半月后，航海试验结束。上岸后，木盒子里的怀表由经度委员会的监督员亲自护送到经度委员会去鉴定。当经度委员会的专家打开木盒子时，发现怀表非常完好，走时也非常准确。在当时，最精确的表，一天的误差是一分钟，而哈里森的表，误差还不足三十秒。女王听取了哈里森的汇报后，大加赞赏，决定把两万英镑的奖金颁发给哈里森。华侨大学法学院中国与专利制度历史推进到1995年，全球总共发射了24颗导航定位卫星，至此，全球卫星定位系统诞生了。人造卫星上使用的全球定位原理，采取的就是哈里森的发明。只不过卫星上使用的不是怀表，而是原子表罢了。原子表更为精确，无论何时，它始终一秒都不差。有了全球卫星定位系统，完令能非常精确地知道每一个人在世界上的位置，无论你在天涯还是在海角。人类迷失在海洋、沙漠、山野和丛林的历史，从此彻底结束。华侨大学法学院中国与专利制度这个故事中，我们看到，政府参与到发明创造的活动中来了。英国政府在计时钟的发明过程中，扮演了鼓励、资助的角色，巨额的奖金改变了发明收益与研发之间的悬殊，改善了发明投资人的社会评价，大大激发了社会成员的研究热情。政府的这种做法．使计时钟的出现具备了必然性：假如哈里森为研制成功而突然患疾病死亡，计时钟还会被其他人发明出来，因为高额赏金是刺激人们进行研制的基本动力。

不仅仅是单笔的高额奖金，为了能够刺激发明创造活动，在中世纪的欧洲，很早就存在着由君主赐给工商业者在某些商品上垄断经营的特权。1331年，英王爱德华三世曾授予佛兰德的工艺师约翰·卡姆比在缝纫与染织技术方面“独专其利”。该早期“专利”的授予目的，在于避免外国制造作坊将在英国使用者的先进技术吸引走。17世纪初期，英国女王伊丽莎白一世又曾多次向发明者授予专利权。法律评析和理论分析：华侨大学法学院中国与专利制度1623年英国过会通过并颁布了《垄断法规》，并于1624年开始实施。这个法规被认为是世界上第一部专利法。英国专利制度的产生标志着专利制度步入现代发展阶段。这部《垄断法规》宣布，以往君主所授予的发明人的特权一律无效，结束了专利权由君主授予的历史，改为依法取得专利。它规定了发明专利权的主体、客体、可以取得专利的发明主题、取得专利的条件、专利有效期以及在什么情况下专利权将被判为无效，等等。这些规定为后来所有国家的专利立法划出了一个基本范围，其中的许多原则和定义一直沿用至今。华侨大学法学院中国与专利制度资产阶级革命之后，英国进一步改善它的专利制度。18世纪初，专利法中开始要求发明人必须充分地陈述其发明内容并予以公布，以此作为取得专利的“对价”(Consideration)。这样，专利制度就以合同形式反映出来。专利的取得成为一种订立合同的活动,按照法律中的这种要求，“专利说明书”出现了。它的出现标志着具有现代特点的专利制度的最终形成；它对于打破封建社会长期对技术的封锁，对于交流和传播科学情报，是具有革命性的一步。华侨大学法学院中国与专利制度继英国之后，美、法、荷兰、德、日本都先后颁布了本国的专利法。1883年3月20日，英、法、比利时、意大利、荷兰、葡萄牙和西班牙等14国在法国巴黎外交会议上签订了《保护工业产权巴黎公约》，成立了巴黎联盟。二战后，专利制度趋向于国际化。科学发明和技术创新在专利制度的刺激下不断出现，进一步促进了生产力发展和社会进步。华侨大学法学院中国与专利制度中华民族不缺创造能力，举世闻名的四大发明，代表了我国古代发明的最高成就。但是，中国对世界的创造性贡献，绝不仅限于“四大发明”：中医中药、瓷器、丝绸、金属冶铸、深耕细作……哪一样不是重量级的创造呢？美国学者坦普尔在《中国——发明与发现的国度》一书中详细描述了“中国领先于世界”、“西方受惠于中国”的中国古代100项技术发明。不足以详尽中国在技术上对世界的创造性贡献。华侨大学法学院中国与专利制度但是，人类近现代史上那些最重大的技术发明，时钟，蒸汽机，汽车、飞机、电灯、电话、留声机、计算机几乎没有一项产生在中国，这的确是事实。从明朝开始，中国的传统科学技术开始走下坡路，明代末期以后，科学技术的发展几乎停滞。而同一时期，西欧的科学技术以令人眼花缭乱的状态飞速发展。

为什么西欧在中世纪后期出现了那么多重大的技术突破，而中国在漫长的封建社会后期，生产技术却几乎没有任何重大突破呢？华侨大学法学院中国与专利制度政府参与科技创新的立项，政府在科技研发当中给予财政支持，政府保护发明人的财产权利，在古代中国，是难以想象的事情。中国的大量发明，多出于日常生产生活中的偶然或个人自发的兴趣爱好。比如，“四大发明”中的火药，其问世纯属偶然，是古代炼丹师在为封建帝王制作长生不老药对无意地把硫黄硝石混在一起燃烧导致爆炸而发明的，中国人显然没有发现火药在生产和军事上的作用，在很长一段时间里它都用来制作烟花供宫廷欣赏。中国历史上也不乏伟大的发明创造人物，但是他们发明的成果几乎与利益驱动无关，也多被代表国家的皇权和社会无偿地占有。华侨大学法学院中国与专利制度

如果没有专利制度的保护，许多发明创造的预期收益是远远低于预期成本的，因而很少有人去进行研制，技术发明往往陷于停滞。古代中国没有形成保护发明者利益的制度，所以出现的发明创造大都具有简单和偶然的性质，然而，对生产工艺具有重大意义的技术进步绝不会偶然出现的，中国的生产技术长期陷于停滞，基本原因就是如此。

“祖传秘方”，恐怕是中国社会技术传承的特有方式。没有人愿意将自己的发明公之于世，更多地是以“传男不传女”的方式来世代传承。这与我国迟迟没有建立知识产权保护制度有很大关系。因为没有知识产权如专利、著作权的保护制度，使得当时的人们无法通过申请专利来获得一定期限的独占性的保护，只好通过商业秘密的方式加以保护。华侨大学法学院中国与专利制度科学技术的进步要求发明人尽早将其发明向全社会公开，以增加公众的科技知识，减少重复研究，更有效地调配与科研有关的人力和物力。专利制度的建立是鼓励发明人公开其发明的最有效的办法，它通过给予发明人一定的经济利益作为交换条件，这个经济利益就是授予发明人在一定时间内的一种独占性的权利，发明人向专利局申请专利后，如果其专利申请符合专利法规定的各项条件，专利局就可以授予其专利权，专利申请人就变成了专利权人。严格来讲，专利法授予专利权人的是一种可排除他人实施该项发明创造的独占性、排他性权利，也就是说，专利权人对专利侵权人有要求其停止侵权、赔偿损失的权利。华侨大学法学院我国专利制度的沿革1949年以前奇技淫巧、雕虫小技；士大夫“修身养性齐家治国平天下”；君子不言利；宫廷秘方；传内不传外、传子不传女。1859年，洪仁轩在《资政新篇》中，首次提出建立专利制度的建议。1882年钦赐专利华侨大学法学院我国专利制度的沿革1898年，清朝光绪时期，《振兴工艺给奖章程》，我国第一部有关专利的法规。1912年，中华民国工商部制订了《奖励工艺品暂行章程》。1923年，工商部修订了《奖励工艺品暂行章程》。

1944年5月29日，国民党政府颁布的《专利法》，1949年1月1日施行。华侨大学法学院我国专利制度的沿革1949年以后1950年8月，《保障发明权与专利权暂行条例》，同年10月颁布实施细则。1963年国务院明令废止。1954年5月6日，《有关生产的发明、技术改进及合理化建议的奖励暂行条例》。1963年11月，国务院发布《发明奖励条例》和《技术改进条例》，建立了单一的发明奖励制度。从1963-1985正式实施专利制度的20多年中，我国只实行了单一的发明奖励制度。华侨大学法学院我国专利制度的沿革1978年国家开始研究在中国建立专利制度的必要性。1979年3月，“中华人民共和国专利法起草小组”正式成立,当年年底，第一份专利法草案产生了1980年1月，国务院批准了国家科委《关于我国建立专利制度的请示报告》，成立了中国专利局，开始着手起草中国专利法。1981年3月，在专利法草案第十一稿送国务院征求意见时，反对之声占了上风。华侨大学法学院我国专利制度的沿革1982年9月，国务院常务委员会听取了中国专利局的汇报，作出了“从全局和发展的观点看，我国应该建立专利制度”的决定，国家再度启动专利法立法程序。1984年3月12日，在第六届全国人民代表大会常务委员会第四次会议上，历经二十四稿的中国专利法终于获得通过，并于3月20日公布，1985年4月1日起实施。1985年，国务院又制定颁布了该法的实施细则。华侨大学法学院我国专利制度的沿革专利法实施第一天，申请量就达3455件。中国专利法规定了三种专利，即发明、实用新型和外观设计；采用先申请制；发明专利采取早期公开延迟审查制；引入了巴黎公约所规定的优先权制度；对外国人实行国民待遇。

华侨大学法学院我国专利制度的沿革1992年9月4日通过了专利法修正案，从1993年1月1日开始实施修改内容：

1）拓展了专利法的保护范围

2）专利权权利内容得到增加

3）延长专利权的保护期限

4）引入本国优先权制度

5）用授权的撤销代替授权的异议

6）完善给予实施专利强制许可的条件

7）明确无效决定的涉及范围等等华侨大学法学院我国专利制度的沿革2000年8月25日，九届全国人大常委会17次会议对专利法进行了修订。第二次修正的专利法于2001年7月1日起实施

第二次修改的主要内容包括：

1）取消专利持有人的规定，对职务发明的界定及权利归属更为合理

2）进一步加强了专利权的效力，增加了许诺销售的权利

3）增加了诉前临时措施

4）将专利审查完全置于司法监督之下

5）明确规定侵权赔偿额的计算方式

6）取消撤销程序，简化了专利申请手续

华侨大学法学院我国专利制度的沿革2008年12月27日，专利法第三次修改，从2009年年10月1日开始实施修改内容：1）修改了立法宗旨2）提高专利权的授予条件3）转变政府职能，为社会公众提供更好的服务4）维护公共健康，完善强制许可制度5）加强对专利权的保护，同时维护公众的合法权益

华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案“贞操带”案在中世纪的欧洲，十字军东征时，成千上万的青年男性被迫从军远征。许多人不放心家中年轻貌美的妻子，于是一种带着铁锁和铁链的“贞操裤”应运而生。钥匙被远征的丈夫带走，锁链则留在妻子的身上。等到几年以后丈夫回来，许多锁链都已经锈迹斑斑了。更可怜的是那些丈夫战死沙场的女子，她们身下的锁链终生都无法解开。“贞操内裤”是15世纪欧洲社会的产物，但在2003年，它居然在中国复活，沈阳市的一名25岁的男青年向社会公布他发明了一种新型的贞操裤。据报载，这是由一块布、几根带子和一个密码锁

组成的内裤，密码锁只有拿钥匙的伴侣才能打开，但并不影响上厕所和洗浴。该男子还就这项发明向国家知识产权局提交专利申请，希望获得专利保护，也有女性为了向伴侣表示忠贞，愿意穿这种内裤。华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案性别选择的受孕方法案2004年8月，中国公民王某向中国知识产权局提出了“科学计划生育”的发明专利申请，该项专利申请内容为向有生育能力的夫妇传授选择生男孩还是生女的方法，以控制人口的无限增长和人口性别比例的平衡。知识产权局以该项专利申请属于《专利法》不授予专利权的情形为由，驳回了王某的申请。王某对此不服，向专利复审委员会提出复审请求，专利复审委员会认为该申请为一种受孕方法，为不授予专利权的治疗方法，维持原驳回决定。王某遂向法院起诉，声称该专利申请主题是科学计划生育，不应该将其列为人类的受孕方法。专利复审委员会辨称，原告的申请是计划生育、控制人口、平衡人口性别比例等，归根到底属于人类的受孕方法问题，属于治疗方法。法院经审理认为专利复审委员会驳回王某的专利申请是正确的，遂驳回了王某的诉讼请求。华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案按照专利法规定，一项发明创造只要具备了取得专利的实质条件，就可以获得专利权。但是，为了保护国家、社会和公众的利益，促进国民经济的发展，我国专利法根据专利保护的特点和我国经济、技术发展状况，对一些项目作了不能取得专利权的例外规定。“贞操带”这种产品，属违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造，显然不能被授予专利权。法律评析和理论分析：华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案王某申请的内容是关于“如何选择生男孩还是生女的方法”。虽然王某在主题中标明计划生育、控制人口增长、平衡人口性别比例，但是其内容的表述仍是一种受孕方法。由于该方法不具有技术性、实用性等特征，不属于我国《专利法》的保护对象。我国《专利审查指南》对“治疗方法”作出了具体规定：以治疗为目的的受孕、避孕、增加精子数量、体外受精、胚胎转移等方法属于不能被授予专利权的治疗方法。因此法院裁定维持专利复审委员会的复审决议是正确。

我国专利法将疾病的诊断和治疗方法排除在专利保护之外，并不奇怪，所有实行专利制度的国家，一般都从本国的社会制度、国家利益、科技水平、道德风尚等方面出发，某些尽管具备“三性”的发明创造或不属于发明创造的专项技术不授予专利权。王某提出的方法违背了我国的伦理观念和社会公德。人口的性别应该自然决定，不能随意左右。可见，申请人提出的“科学计划生育”发明专利申请违反了我国专利法的立法宗旨。华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案相关法律规定：《中华人民共和国专利法》第5条对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。华侨大学法学院“贞操带”案和性别选择的受孕方法案第25条对下列各项，不授予专利权：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。

对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。华侨大学法学院专利权的对象发明——具备创造性的技术构思含义：发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。A2.2（发明必须是新的技术方案、必须是利用自然规律的结果、是具体的技术方案）发明的种类产品发明方法发明发明与发明专利的区别华侨大学法学院汽车圆珠笔易拉罐专利权的对象实用新型含义：实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。A2.3华侨大学法学院专利权的对象与发明的区别范围：发明：产品和方法的技术方案实型：产品形状、构造的技术方案。结合产品创造性标准：发明：突出的实质性特点和显著进步实型：实质性特点和进步审查制度：发明：先公开后实质审查实型：初步审查申请文件：保护期限：发明：二十年实型：十年费用：发明：高（申请费900、实审费2500）实型：低（申请费500）华侨大学法学院专利权的对象外观设计含义：外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。A2.4华侨大学法学院专利权的对象外观设计的特点是关于产品形状、图案和色彩或其结合的设计与产品相结合，是对产品的外表进行的设计适于工业上应用富有美感新设计华侨大学法学院专利权的对象外观设计与实用新型的异同外观不涉及产品本身的技术性能；实型既涉及产品的外形和外部结构也涉及产品的内部构造外观不注重技术效果，实用实现一定的技术效果外观仅对产品外表进行独特设计，实型的创造性方案与产品本身融为一体，体现于产品本身外观产品既可以是立体的也可以是平面的，实型必须以固定的立体形态存在华侨大学法学院外观设计和实用新型图例外观设计实用新型华侨大学法学院专利权的对象专利法的排除对象（不授予专利的发明创造）对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。A5.1违反法律的发明创造（本身、正常使用、非正常使用）违反社会公德的发明创造妨害公共利益的发明创造部分违反专利法第五条的申请对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。A5.2华侨大学法学院专利权的对象专利法第25条规定的各项不能授予专利：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。华侨大学法学院先申请专利，还是先投放市场北京某灯具公司是一家专门生产专利艺术灯的企业，其生产的灯具设计新颖、式样别致，并且都已申请并获得外观设计专利。这些专利产品投放市场以后，受到广泛好评，经济效益显著。可不久就发现市场上存在大量假冒的艺术灯具，制作工艺低劣，产品质量差，对该公司的市场造成极大冲击，严重影响了该公司的市场形象。特别是东北某照明器材公司大量仿制其生产的某款专利艺术灯，给北京的这家灯具公司造成了极大的损失。该灯具公司立即委托律师进行调查取证工作。律师通过查询发现，东北某照明器材公司早已于两年前注销了工商登记，原公司经理蔡某在东北某地租用场地生产灯具，对外则利用原公司早已作废的公章订立合同进行销售。因此，此案的实际侵权人是蔡某。律师在各项证据确凿允分以后，即对蔡某在其侵权行为地提起诉讼。华侨大学法学院先申请专利，还是先投放市场该灯具公司诉称：我公司于2002年5月获得某款艺术灯的外观设计专利，而蔡某无照经营，在未经原告的许可下，擅自制造该款艺术灯产品，根据专利法的规定，蔡某的制造行为构成侵权，应承担停止侵权，赔偿原告经济损失的法律责任。

法院认为，蔡某在北京某灯具公司取得某款艺术灯的外观设计专利后，未经许可，制造并销售了该款艺术灯，构成对北京某灯具公司专利权的侵犯。法院判决蔡某立即停止侵权；赔偿原告经济损失人民币5万元并承担案件的诉讼费用。华侨大学法学院先申请专利，还是先投放市场在本案例中，应该说，北京某灯具公司表现出很强的专利保护意识，在产品刚刚研发出来，尚未投放市场的时候就先申请了外观设计专利。如果该灯具公司先将产品投放市场，再去申请专利，结果可能大相径庭：先将产品投放市场，再去申请专利，其专利申请因为不具备法律意义上的新颖性而无法获得专利，其产品就不受专利法保护，则无法制止他人仿冒。专利法规定，授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。法律评析和理论分析：华侨大学法学院先申请专利，还是先投放市场新颖性是专利权取得的必备条件。如果在产品投入市场后再去申请专利，则该发明或实用新型于申请日前已经处于公开使用的状态，就会因丧失新颖性而导致申请被国家知识产权局审查后驳回；即使通过审查被授予了专利权，其他任何单位和个人随时都可以申请该专利无效，导致该专利得不到有效保护。这是企业特别应该注意的。所以，当企业在开发新产品时，如果预计到新产品将会给自己带来很大的经济效益，且该产品又很容易受到仿冒的话，就应当在该产品生产之前去申请专利，而不要为了追求短期的市场效益先把产品投放市场，然后再去申请专利。华侨大学法学院先申请专利，还是先投放市场相关法律规定：《中华人民共和国专利法》第22条授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。华侨大学法学院授予专利权的条件新颖性（Novelty）含义：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术

——新

O型手动汽车车位锁华侨大学法学院授予专利权的条件新颖性的评判标准（即相关要素）现有技术：本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术A22.5应注意的问题：新颖性在检索对比文献时，只需要一。现有技术是在某时间点以前已经公开的技术公开：即公诸于众，指某项技术已处于非保密状态（方式：书面、使用、其他形式公开）公开标准：

A、地域：绝对标准相对标准混合标准

B、时间：发明日标准申请日标准华侨大学法学院授予专利权的条件我国专利法对新颖性的规定发明和实用新型的新颖性A22.2

新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。外观设计的新颖性A23.1

授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。抵触申请：是指由于在先申请的存在，使得在后申请的同一发明创造不具有新颖性，从而无法获得专利授权华侨大学法学院授予专利权的条件丧失新颖性的例外A24在申请日前6个月内发生的下列情形之一的，不丧失新颖性：（1）在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的。（2）在规定的学术会议或技术会议上首次发表的。

这里所谓规定的学术会议是指国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议。（3）他人未经申请人同意而泄露其内容的。华侨大学法学院授予专利权的条件创造性（inventiveness）含义：即非显而易见性，与现有技术相比有差异，它不是所属技术领域的普通技术人员能够通过逻辑分析、推理和试验就可以得出的结果——难华侨大学法学院授予专利权的条件创造性评判标准主体标准客体标准开拓性发明创造又称首创性发明解决了人们一直渴望解决但始终未获成功的技术难题克服了技术上的偏见→取得了预料不到的效果在商业上获得成功华侨大学法学院不粘饭勺华侨大学法学院授予专利权的条件我国专利法对创造性的规定

发明和实用新型的创造性A22.3创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。外观设计的创造性A23.2与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。华侨大学法学院授予专利权的条件实用性（usefulness）含义：是指一项发明创造能够在产业上进行制造或者使用，并且能够产生积极的效果判断标准能够实施有再现性有益性华侨大学法学院授予专利权的条件我国专利法对实用性的规定A22.4发明和实用新型的实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。外观设计的实用性外观设计无具体条文规定，强调的是美感并适于工业应用，而美感从某种角度上，也可以认为是一种广义的实用性，不侵犯他人的合法权益。华侨大学法学院专利权的主体及权利归属专利权的主体即专利权人，指具体参加特定的专利法律关系并享有专有利权的人。发明人或者设计人：即完成发明创造的人发明人或设计人应具备的条件为：1、发明人或设计人必须是直接参加发明创造活动的人2、发明人或设计人必须是对发明创造的实质性特点有创造性贡献的人3、不适用民法中民事主体资格的限制性规定华侨大学法学院专利权的主体及权利归属应注意的问题

1、发明人或设计人必须使用法定真实姓名2、共同发明人或共同设计人

A8A15（新增条款）A15：专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。/

除前款规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。

华侨大学法学院专利权的主体及权利归属

3、专利申请人：是指就一项发明创造向专利局申请专利的人。可以是发明人、设计人，也可以不是发明人、设计人，是对符合专利法规定的发明创造具有合法所有权。

华侨大学法学院专利权的主体及权利归属职务发明的单位A6、R11

职务发明即职工在履行职务中所完成的新发明、新设计，或者是在执行所在单位的指令中所完成的发明创造。

包括：1、执行本单位任务所完成的发明创造

（1）在本职工作中作出的发明创造；（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；（3）退职、退休或调动工作后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或分配的任务有关的发明创造。

2、主要利用本单位物质条件所完成的发明创造。

所谓本单位物质条件是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或不向外公开的技术资料等。华侨大学法学院专利权的主体及权利归属

我国职务发明创造的申请专利的权利即专利权的归属：A6（1）归单位：职务发明创造申请专利的，权利属于单位；申请被批准后，该单位为专利权人（2）约定归属：利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属做出约定的，从其约定职务发明创造的发明人或设计人的权利（1）署名权：A17（2）获得精神奖励和物质奖励的权利：A16华侨大学法学院专利权的主体及权利归属合同约定的单位或个人A81、合作：均对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献2、委托完成的发明创造的申请专利的权利的归属（约定或完成或共同完成发明创造的单位或个人）通过转让获得专利申请权或者专利权的人

A10（两处修改）外国人

A18、A19（两处修改）华侨大学法学院专利申请和审批制度专利申请文件及要求发明与实用新型应当提交的文件及要求A26.1请求书：表明请求授予专利权的意愿说明书及其摘要：清楚、完整地说明发明创造的内容，达到所属技术领域的技术人员在阅读说明书后能够实现的程度权利要求书：确定要求给予专利保护的技术范围附图：发明根据需要可有附图，实用新型必须有附图对遗传资源的直接来源和原始来源的说明（新增条款）A26.5涉及新的生物材料的，应当提交保藏证明和存活证明华侨大学法学院专利申请和审批制度外观设计专利应当提交的申请文件请求书该外观设计的图片或者照片对该外观设计的简要说明申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计华侨大学法学院专利申请和审批制度我国发明专利审批程序早期公开，延迟审查制专利权的生效日期：公告日司法审查：对复审委员会的决定不服的，在3个月内可以向法院起诉，复审委员会为被告，法院应当通知对方当事人为第三人。具体步骤：（A34—39）申请－－→受理－－→形式审查－－→（满18个月后）公布－－→（公布后、申请日起三年内）提出实质审查请求－－→实质审查－－→授予专利权（登记、公告、颁证）华侨大学法学院专利申请和审批制度专利权的无效（A45—47、R64—71）请求人：无效请求人的资格：任何人无效理由：不符合授权的实质性条件无效请求提出的时间：公告授予专利权之日起的任何时候，没有截止期限无效审查方式：书面审查、口头审理（依当事人的请求或案情需要）宣告无效的效力：自始即不存在。但有例外情况华侨大学法学院专利权的内容及限制专利权人的权利广义专利权：自专利申请提交后所享有的一切权利。包括申请阶段的权利和授权后享有的权利。

狭义的专利权仅指授权后享有的权利：专利权的内容是专利权人在专利有效期间内享有的法定权利和应承担的法定义务。既包括人身权也包括财产权。人身权：署名权。A17财产权：通过对专利技术的占有而取得物质利益的权利。具体包括：1、独占实施权；2、处分权；3、禁止权；4、标志权；5、许可实施权。华侨大学法学院专利权的内容及限制独占实施权A11发明和实用新型专利A11.1产品专利制造、使用、许诺销售、销售、进口方法专利使用专利方法及使用、许诺销售、销售、进口依专利方法直接获得的产品外观设计专利A11.2制造、销售、许诺销售、进口华侨大学法学院专利权的内容及限制处分权：

转让：专利法第10条质押：担保法第79、80条放弃：专利法第44条赠与、继承：细则第15条华侨大学法学院专利权的内容及限制禁止权（对他人的权利）A11发明和实用新型专利产品专利：制造、使用、许诺销售、销售、进口方法专利：使用专利方法及使用、许诺销售、销售、进口依专利方法直接获得的产品外观设计专利制造、销售、许诺销售、进口华侨大学法学院专利权的内容及限制标记权：

A17、R83主体专利权人经同意的被许可人标注对象专利产品、依照专利方法直接获得的产品产品的包装条件专利权有效期内华侨大学法学院专利权的内容及限制许可实施权（许可权）独占实施许可排他实施许可普通实施许可交叉实施许可：易货贸易分实施许可华侨大学法学院专利权的内容及限制专利权人的义务缴纳专利年费公开发明创造实施其专利奖励发明人或设计人华侨大学法学院专利权的内容及限制专利权的限制

除了地域限制、时间限制之外，尚有计划许可：又称专利指定实施A14国有企业事业单位的发明专利，对国家利益或者公共利益具有重大意义的，国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。

华侨大学法学院专利权的内容及限制强制许可又称为非自愿许可强制许可的性质和目的：防止专利权人滥用专利权强制许可的种类：不实施时的强制许可或商业性强制许可（修改和增加强制许可的理由A48.1、A48.2）→为公共利益的强制许可A49为公共健康目的的强制许可→从属专利的强制许可A51华侨大学法学院专利权的内容及限制

A48：有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：

（一）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；

（二）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。

A50：为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。华侨大学法学院专利权的内容及限制

强制许可的限制性规定：半导体专利的强制许可（A52增加条款：强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和本法第四十八条第（二）项规定的情形。）专利药品销售的限制（A53增加条款：除依照本法第四十八条第（二）项、第五十条规定给予的强制许可外，强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。）强制许可的程序（A54修改）华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可

艾滋病治疗药物价格过高一直是发展中国家乃至部分发达同家对抗艾滋病的一大障碍。一方面，国际医疗人道救援组织不断呼吁，建议发展中国家使用更新的以及已改良的药物。然而，世界卫生组织推荐用药却比未经更新和改良的常用药的价格高出整整6倍。由于药品价格的客观限制，许多国家只能使用最初级的治疗药品。这些药品不仅副作用大，而且容易产生耐药性，患者必须不断转服二线新药。此类二线新药的价格往往是以前价格的50倍。这对政府、民间组织和个人而言都是一笔难以负担的开支。另一方面，拥有绝对优势的发达国家研究机构和制药公司在抗艾药物方面投入了巨大的财力、物力和人力，作为利润最大化的保障，药品专利为他们的投资带来了丰厚的收益。他们自然不肯轻易在收益方面作出实质性让步。华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可泰国是深受艾滋病困扰的国家之一。从1984年泰国发现首例患者以来，共有100多万人受到感染，50多万人死亡。为遏制艾滋病继续蔓延，而抗艾、防艾药品的价格又难以取得实质性进展的国际大背景下，2006年12月6日，泰国卫生部公布了一份针对美国Merck公司抗艾滋病药品专利的强制许可。该强制许可下达后立即生效，有效期为5年，目的在于使泰国指定的制药企业能够在不支付高额专利使用费的情况下，为国内艾滋病患者生产低成本的Merck抗艾药品Efavirenz。该药价格将因此从每包67美元降至38.5美元，降幅50%。使得政府在这五年内节省超过100万美元的开支，并能使10万名艾滋病患者获得治疗。华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可针对泰国卫生部的决定，Merck公司认为，泰国政府这一行政行为违反了国际条约的相关规定，在颁布该强制许可前，政府甚至未与Merck公司进行过专利使用问题上的协商。泰国首次针对抗艾药品打破专利，实施强制许可，而采取此次行动的主要依据是WTO《与贸易有关的知识产权协议》TRIPs第31条及其专利法相关规定，根据这些规定，WTO成员国于国家出现公共健康紧急状态时，在没有专利权人授权的情况下，可以强制在该国国内使用专利，以降低治疗费用。华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可因此，西方媒体对此比较重视，担心这将成为低收入国家，乃至中等收入国家实施药品专利强制许可的先例。近几年，许多发展中国家曾启动过强制许可，如巴西、菲律宾、印尼、马来西姬、南非、莫桑比克和赞比亚等。已经签发的强制许可，大多数与治疗艾滋病药物有关。巴西政府为了向国民提供便宜的防治艾滋病药物，允许生产和销售仿制药，受影响的以美国制药厂为主。华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可专利制度之所以产生，是因为它能促进技术创新，制药业的专利尤其如此。一项新药的诞生，发明者投入的资金经常超过10亿美元。如果没有专利制度，没有人敢投入巨资开发新药，如此一来，包括达菲在内的许多新药，可能不会诞生。但专利制度绝非完美。专利制度使制药厂可以决定药物的价格高低，当制药厂的所有商业成本、商业风险和商业利润都成为药物定价的考虑因素时，药物的价格可以远远高于直接成本，使相当多的人，特别是发展中国家的病人无法承担，因而产生药物的可及性问题。华侨大学法学院打破专利垄断的法律武器：强制许可多年来，国际社会逐步探索出一种避免专利制度造成严重社会问题的机制，这就是专利强制许可制度。专利强制许可制度是在某些情况下，由国家签署强制许可，在没有专利权人同意的情况下，允许其他人实施相关专利。最早实施专利强制许可制度的不是贫穷的发展中国家，而是发达国家。从1950年开始，美国、英国、加拿大等国签发许多专利的强制许可。专利强制许可机制后来被引人世贸《与贸易有关的知识产权协议》。现在，各国专利法都包括强制许可的规定。华侨大学法学院相关法律规定：《中华人民共和国专利法》第六章专利实施的强制许可48-58条第48条有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：（一）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；（二）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。法律评析和理论分析：华侨大学法学院第49条在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。第50条为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。第51条一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。第52条强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和本法第四十八条第（二）项规定的情形。华侨大学法学院第53条除依照本法第四十八条第（二）项、第五十条规定给予的强制许可外，强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。第54条依照本法第四十八条第（一）项、第五十一条规定申请强制许可的单位或者个人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可其实施专利，但未能在合理的时间内获得许可。第55条国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。给予实施强制许可的决定，应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间。强制许可的理由消除并不再发生时，国务院专利行政部门应当根据专利权人的请求，经审查后作出终止实施强制许可的决定。第56条取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。华侨大学法学院第57条取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，或者依照中华人民共和国参加的有关国际条约的规定处理使用费问题。付给使用费的，其数额由双方协商；双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。第58条专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。华侨大学法学院专利权的内容及限制不视为侵权的实施行为A69.1权利用尽先用权人的利用依临时过境原则的使用为科学研究和实验而使用有关专利的药品和医疗器械的实验例外：为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的华侨大学法学院专利权的保护专利权保护的范围发明与实用新型专利的保护范围

A59.1不同的主张中心限定原则边限定原则折中原则

我国的规定采用折中主义。以权利要求书的内容为准，实际上是以其中的独立权利要求为准A59.1：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容”华侨大学法学院专利权的保护外观设计专利的保护范围

A59.2外观设计专利权的保护范围：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计”。

产品相同或者类似，外观设计相同或者近似产品类别的确定参照分类表，并结合销售的实际情况以普通消费者为判断主体注意：实践中不视为侵犯外观设计专利权的情况：（1）不是为商业上的目的而模仿一项外观设计；（2）将用于二维产品的的二维品面设计应用于三维产品或者相反；（3）将一项外观设计的图片、照片编入书籍或教材中。华侨大学法学院专利权的保护专利侵权的行为专利侵权行为的概念A60专利侵权行为的构成要件专利有效未经许可（强制许可和推广应用属于许可）为生产经营的目的故意或者过失华侨大学法学院专利权的保护专利侵权行为的表现形式（A11，A60-63）

直接侵权（制造、使用、销售、许诺销售、进口）间接侵权善意侵权A70假冒他人专利R84、R85华侨大学法学院专利侵权认定的适用原则：全面覆盖原则；等同原则；禁止反悔原则；多余指定原则专利侵权的抗辩事由（A62新增条款：在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。）华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权市场上的电蚊拍种类特别多，这些电蚊拍各自都有自己的特点，有的是充电式的，可直接在220伏的家用插座上反复充电使用；有的带有照明功能，主要是考虑到熄灯之后灭蚊时免去开灯的不便；有的带有引诱功能，可以通过特殊的气味将蚊蝇引诱过来进行灭杀。在国家知识产权局的网站上查询这些电蚊拍的专利信息，你会发现，这些具有不同功能的电蚊拍分别属于不同的专利权人。电蚊拍是一件比较简单的生活发明，其主要原理就是通过工作电路将电源提供的电流升压到可以杀死蚊虫的电压值，达到灭蚊的目的，而又不至于对人体造成伤害。华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权电蚊拍的主要技术特征也比较鲜明：按照申请日为1994年2月5日申请号为94204760.5专利号为CN2188851授权日为1995年2月8日的一份关于电蚊拍的实用新型专利，它是由在绝缘框架（1）上布置有相邻间距为2—7毫米的若干根金属线a（2）和金属线b（3），金属线a（2）和金属线b（3）分别与控制电路（7）上的a、b端相连，并且控制电路（7）a、b端的输出电压为500～1500伏所组成。它的优点在于：由于采用干电池供电，利用电子线路升压至500伏以上，而高压输出电流却很小，因此能达到灭蚊蝇的效果，而对人体又是无害的。华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权假如上述专利号为CN2188851的关于电蚊拍的实用新型专利为电蚊拍的一项基础性专利，那么，如果未经专利权人同意，他人生产电蚊拍产品，如何判断这些产品侵犯了专利权人的专利？对电蚊拍所作的技术改进，是否都会侵犯这项基础性专利呢？华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权法院在处理专利侵权纠纷案时，必须首先确定涉案专利权的保护范围，这是判定侵权是否成立时所必须解决的先决问题。只有确定了保护范围，才能作为侵权判定的对比依据。关于专利权的保护范围的确定，专利法及其相关司法解释确立了以下3条重要规则：第一，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准；第二，权利要求的内容应当以权利要求中明确记载的必要技术特征所确定的范围为准；第三，专利说明书及附图可以用于解释权利要求。可见，权利要求书的作用在于划出了专利权人享有的独占权的一个“势力范围”，从而与公众可以自由使用的技术范围区别开来，使公众可以判断专利保护的确切范围。法律评析和理论分析：华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权专利权的保护范围最终反映为权利要求书中的各项必要技术特征。法律所保护的是发明或实用新型方案中的所有必要技术特征，即把一个技术方案作为整体加以保护，仅对单个的技术特征或者部分技术特征的保护是无意义的，只有整体的技术方案才能实现发明目的。“专利保护范围以权利要求为准”，这项原则意味着专利的保护范围不得超出权利要求中所公开的各项技术特征。发明或实用新型的关键在于技术特征，因此，在申请专利、获取专利保护的正确的方法是将这些特征在权利要求书中予以充分表述，凡未提出权利要求的技术特征都不能予以保护，这是专利保护的一项基本原则。在专利申请文践中，确实存在着有些技术特征未能在权利要求书中表述，而权利要求中所包含的某些技术特征对该项发明来说反而是不必要的或不重要的情况。这是专利权人应当尽量避免的。华侨大学法学院在专利侵权纠纷实践中，完全照搬他人专利的情形是比较少见的，而且完全照搬他人的专利肯定构成侵权，没有讨论的必要。专利侵权的主要形式是仿制，这种仿制不外乎以下几种形式：一是两者技术特征完全相同，即被告完全仿照原告专利产品的技术特征仿制；二是减少技术特征，即仿制的产品比专利产品缺少一个或两个技术特征；三是增加技术特征，即被告在原告的专利产品上增加具有改进效果的新技术创造或特征；四是替换部分技术特征，即采用专利中的大部分技术特征，而仅更换其中一两个原有技术，再用其他技术替代。判断是否构成专利侵权，其实质就是判断上述各情形是否构成侵权。华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权上述各种情形，是否构成专利侵权，应当具体情况具体分析：（1）技术特征完全相同，构成侵权。在专利侵权纠纷的各种表现形式中，“两者技术特征完全相同”，如果A方案的技术特征完全覆盖了B方案的技术特征，这种情形明显构成专利侵权，因为被告只是简单并完全仿照专利产品技术特征，而并无任何改进或改变。华侨大学法学院如何判定是否侵犯专利权（2）增加技术特征，仍构成侵权。在处理专利侵权纠纷过程中，法院通常会将被控侵权产品与原告专利产品的