2023年电大合同法形成性考核作业答案

第2次任务1.学生可以根据对教材第一章至第八章的内容所感爱好的问题自选题目，同时可认为毕业论文奠定基础。考核形式：撰写一篇不少于１500字左右的论文。规定学生用ＷOＲD修改功能，保持原始修改记录。提醒：答题框内不能输入超过20２3个字符。假如超过2０23字符，请使用附件上传功能。[摘要］协议法基本原则的确立，对协议法立法、执法、司法及其研究都有重要意义。如此，将什么原则确立为协议法基本原则自身即成了一个重要的问题。从我国协议法的规定以及市场经济的内在规定来看,协议自由、诚实信用、鼓励交易应是我国协议法的基本原则,该三原则构成一个有机的整体。[关键词]协议法基本原则协议自由诚实信用鼓励交易一、协议法基本原则的确立（一)协议法基本原则的概念及内涵法律原则指涉及立法、司法、执法和守法在内的整个法制活动的总的指导思想和主线法律准则。它是储存于法律规定中的价值准则,不是法律规定自身，不直接涵摄案件事实，须被法律规定或法条承载。但这种承载并非明白无误地直接宣示。直接宣示只是部份法律原则的拟定方式，但多数法律原则必须从法律规定中借助整体类推或回归立法理由的办法推求出来。那些贯穿于某一类法中的最高层次的共同性价值准则，可称为该类法律的基本原则。具体到协议法的基本原则，是指贯穿于整个协议法制度和规范中的价值准则，是协议法的主旨和基本精神的集中体现，是制定、解释、执行和研究协议法的出发点。（二）协议法基本原则的确立协议法基本原则既然是协议法的最高层次的价值准则,就应当能与整个协议法的内容和功能结合起来，既要合用于整个协议法规范，又能体现出协议法的基本价值；既不能将其他法律、特别是其上位法民法的基本原则当作协议法的基本原则，那样便体现不出其特殊性,同时,也不能将合用于某一协议制度的具体法律原则作为协议法的基本原则,如此便丧失了其价值。为此，我认为,协议法的基本原则应为协议自由原则、诚实信用原则和鼓励交易原则。三、基本原则之间的关系(一)协议自由是前提协议既是当事人意思一致的结果，这种意思的表达就必须是自由的,不受非法干涉与强制的,才干体现主体的真实意思，才符合正义的规定。协议是当事人之间的法律，当事人须受自己意思表达的约束,假如这种意思表达不自由，将导致非正义的发生。(二)诚实信用矫正协议自由资本主义发展到现代，人类经济生活发生了深刻变化，原先完全竞争的自由市场不复存在。随着垄断的出现，劳动者与雇主、大公司与消费者、出租者与租借者之间地位的不对等日益明显，彼此之间的矛盾开始激化；反映在民法领域，传统民法所推崇的协议自由原则受到怀疑。对协议正义的追求,成了现代协议法矫正协议自由的一把锐利武器,这种矫正重要体现在诚实信用原则的确立。协议自由原则以个人为本位，诚实信用原则则以社会为本位。诚实信用原则就是规定民事主体在民事活动中维持双方的利益均衡,以及当事人利益与社会利益平衡的立法者意志，其有效填补了协议自由对协议正义背离的局限性。(三）鼓励交易是目的法是一定经济基础的反映，它必须为其所赖以建立的经济基础服务。协议法是规制市场交易的基本法,交易的繁荣是市场繁荣的体现,鼓励交易是市场经济的必然规定。为此,也规定协议法以鼓励交易为目的。协议自由是为了发明更多的交易机会,使更多的交易可以成功;诚实信用在一定限度上也保证了市场主体交易机会的获得,并同时保证了交易的公平,公平的实现会激励人们进行更多的交易,从而同样起到了鼓励交易的目的。[参考文献][1]查士丁尼著，张企泰译《法学总论——法学阶梯》,商务印书馆１989年12月第1版［2]周枏著《罗马法原论》，商务印书馆1996年版[3］龙卫球著《民法总论》，中国法制出版社2023年1２月第2版[４］李永军著《协议法》，法律出版社,２023年7月第2版[５]王利明、崔建远著《协议法新论—总则》，中国政法大学出版社２0２３年3月修订版[6]王利明主编《民法》,中国人民大学出版社202３年6月第1版[7]彭万林主编《民法学》，中国政法大学出版社１999年8月第2次修订版［８］黄名述、张玉敏主编《罗马契约制度与现代协议法研究》，中国检察出版社２023年5月第一版第３次任务一、案例讨论题(共

１

道试题，共

10０

分。)1.

甲公司与乙公司订立一份协议,约定由乙公司在十天内,向甲公司提供新鲜蔬菜６０00公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内,向甲公司提供了小白菜6０00公斤,甲公司拒绝接受这批小白菜,认为是为职工食堂订购所需求的蔬菜,食堂不也许有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是协议所要的蔬菜。双方为此发生争议,争议的焦点不在价格,也不涉及协议的其他条款,唯有对协议的标的双方各执一词,甲公司认为自己的食堂历来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系,经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜,乙公司应当知道这种情况,但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜,这是曲解了协议标的。乙公司称协议的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，协议的标的规定是新鲜蔬菜,而小白菜最新鲜,所以我公司就送了小白菜过去,这没有违反协议的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附会,既没有协议依据也没有法律依据,局限性为凭。ﻫ请就下类问题进行讨论：

１.什么是协议的标的？

2．你如何解释该协议的标的？

3.请用协议法学原理、协议解释的知识和有关法律规定分析和解决本案。提醒:答题框内不能输入超过20２3个字符。假如超过２023字符，请使用附件上传功能。第2次任务(１）协议约定的权利义务所指向的目的即为协议的标的。(2）具体到本案，协议的标的就是蔬菜。一方面,协议的标的是指协议双方当事人权利义务所指向的对象。具体到本案，协议的标的就是蔬菜。另一方面，根据我国《协议法》第125条的规定，当事人对协议条款的理解有争议的,应当按照协议所使用的词句、协议的有关条款、协议的目的、交易习惯以及诚实信用原则,拟定该条款的真实意思。从上述材料来看,甲乙之间的协议对协议标的——蔬菜的具体种类约定不清,彼此的争端在于对蔬菜种类的理解不同，因此，需要依照《协议法》第１25条对蔬菜种类进行解释。(3）甲公司与乙公司存在长期的合作关系，彼此间有交易习惯——甲“每次买的不是大白菜就是萝卜等容易清洗的蔬菜”，因此,乙公司应当向甲公司交付的蔬菜种类为大白菜、萝卜等容易清洗的蔬菜。对于双方的纠纷，各方最佳通过协商和解或请第三方调解解决，毕竟有长期的合作关系,各自退让一步，尽快解决小白菜。协商不成的或起诉或申请仲裁。①根据我国协议法第61条的规定,当事人对协议条款发生争议的,协商解决，订立补充协议，不能达成补充协议的,按照协议的条款的意思或者订立协议的目的解释，本协议双方当事人的争议在于协议的标的不能达成一致意见。应当根据协议法的规定对此做出解释。②乙公司对协议做出的解释有点过于按照自己的意思解释协议，但是严格按照协议的条款看，其并无太大的过错。但是,乙公司的行为与协议法中规定的诚实信用原则不太符合，按照诚实信用原则的精神,当事人对协议条款不清楚之处应当本着协商的精神履行协议，而不应当自己单方面解释协议,给对方导致被动。③甲公司的主张也缺少法律依据和协议依据,只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定协议标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实,乙公司应当考虑到甲公司的具体情况,在提供蔬菜前征求甲公司的意见,假如不能达成一致意见的，就按照协议法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能合用协议文字含义解释，不能合用协议的条款原则解释，也不能合用协议上下文的意思解释,只能合用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则,甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的,在本协议争议中也应当参照平时的交易习惯拟定协议的标的。本协议成立并生效。当事人在协议中没有约定的事项,可以通过协商进行解决。当事人履行协议应当遵循诚实信用原则。协议法６０条所规定的协议解释方法合用于所有协议。根据协议双方在交易过程中形成的交易习惯来拟定对方履行协议有无瑕疵。甲公司需证明存在对己有利的交易习惯存在,对方应按诚实信用原则履行。否则,法院不会支持甲的主张。法律依据：协议法第六条规定当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据协议的性质、目的和交易习惯履行告知、协助、保密等义务。第４次任务一、单项选择题(共

１0

道试题，共

１0

分。)１.

我国协议法调整的关系有(

）。

A．婚姻关系

B．收养关系

C.监护关系

D．财产关系

满分:1

分2．

下列协议中,属于单务协议的是(

)。

A.赠与协议

Ｂ.买卖协议

C.租赁协议

D．承揽协议

满分:１

分3.

代位权行使的费用由（)。A．债务人承担

B．代位权人承担C.全体债权人承担Ｄ.债务人和债权人共同承担

满分：1

分４.

协议的转让就是协议的（

)。

A．主体的变更

B．客体的变更C.内容的变更

D.所有基本条款的变更

满分:1

分5.

违约责任的拟定是指当事人(

)。

A.表达要承担对方的损失

B.表达要承担由于违约给对方导致的损失,并且采用积极措施补救协议损失和应对方的规定继续履行协议

C．已经承担了对方当事人的损失

D.是仲裁机构或者人民法院解决协议纠纷的裁判结果

满分：１

分6.

分期付款的买受人未支付到期价款的金额达成所有价款的(

）,出卖人可规定买受人支付所有价款或者解除协议。

A.一半

B.三分之一

C．四分之一

Ｄ.五分之一

满分:1

分7.

房屋租赁协议的承租人累计(

）不交租金的,出租人有权终止租赁关系。

A.1个月

B.3个月

C.６个月

D.１2个月

满分:1

分8.

承揽人擅自将承揽的重要工作任务交由第三人完毕，定作人的权利有(）。

Ａ．可以解除协议

B.在第三人存在不能完毕协议任务的前提下,可以解除协议

Ｃ.不能解除协议，只能不接受第三人完毕的工作成果,并规定承揽人自己完毕工作任务

D．在承揽人不能按约定完毕协议的前提下,可以解除协议

满分:１

分9.

建筑工程协议的形式（

）。A.可以是书面的

B．可以是口头的

Ｃ.必须是书面的

D.必须是通过公证的

满分：1

分１0.

货运协议的货品(

）。

Ａ.不能是易燃易爆的危险品

B．在运送过程中毁损、灭失的，货品的所有人自己承担损失

C.在运送过程中因自然属性或者合理的损耗减少的,承运人不负责补偿

Ｄ.在运送过程中,由于不可抗力灭失，承运人没有收取运送费的，不得再规定托运人交纳；承运人已经收取运送费的，托运人不能规定返还

满分:１

分二、多项选择题(共

10

道试题，共

20

分。）１.

不影响协议成立的因素有（

）。A．对协议的重要条款意思表达不一致B.虽经协议却未达成合意C.当事人对协议的次要条款未达成协议D．当事人对协议的非必要条款未达成协议E．当事人对重要条款已做出一致的意思表达

满分:２

分2．

可以撤消协议的机构有(

)。A.工商管理机关

Ｂ.协议审批机关C.人民法院

Ｄ.协议仲裁机关Ｅ．上级主管机关

满分:2

分3.

下列协议关于履行地点的说法对的的是(

）。A.不作为债务的履行地应是债权人的所在的B．不动产权的转移，应在不动产权利登记机关所在地履行C.给付货币的协议,应在接受货币一方所在地履行Ｄ．修缮房屋，应在房屋所在地履行E．其他标的，在履行义务一方所在地履行

满分：2

分4.

不安抗辩权的合用条件有（

)。A.须是同一双务协议所产生的两项债务,并且互相为对价给付B.互为对价给付的双务协议规定有先后履行顺序C.互为对价给付的双务协议规定没有先后履行顺序Ｄ.应后履行债务的一方当事人，在协议依法成立之后,出现丧失或有也许丧失对待履行债务的能力E.应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保

满分:2

分5.

从世界各国的规定看，特种买卖重要涉及(

)。A.买回

B.实验买卖（又称试用买卖)

C．房屋买卖D．易货交易

Ｅ.招标投标买卖

满分：２

分6．

在权利质押中可以质押的权利有(

)。Ａ.汇票

B.存款单

C.著作权中的财产权Ｄ.依法可以转让的股票

E.依法可以转让的商标专用权

满分：2

分7.

承揽协议的种类有(

）。A.加工协议

B．定作协议

Ｃ.修理协议D.复制协议

Ｅ.检查协议

满分:2

分8.

仓储协议的法律特性有(

）。Ａ.保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体

B.其保管的对象是动产

Ｃ.其保管的对象是不动产D．为诺成、双务协议Ｅ．为有偿、不要式协议

满分:2

分9.

委托协议终止的一般因素有(

）。A.协议履行完毕

B．协议有效期届满C.完毕受托事务

Ｄ.履行已不也许E.协议被解除

满分:2

分10．

居间协议的特性有(

）Ａ．居间人以促成委托人与第三人订立协议为目的B.居间人居介绍人地位Ｃ.居间协议具有诺成性D.居间协议具有非要式性Ｅ．居间协议是有偿协议

满分:2

分三、名词解释(共

5

道试题，共

15

分。）1.

要约的撤回答:要约的撤回是指在要约发出以后,尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力的意思表达。

2.

协议的履行答：协议的履行是指协议的当事人按照协议的约定,全面完毕各自承担的协议义务，使协议关系得以所有终止的整个行为过程。3.

协议的转让答:协议的转让是指协议的一方当事人将协议的权利义务所有或部分转让给第三人的法律行为,也就是协议的主体发生了变化。4.不可抗力答:不可抗力是根据我国《民法通则》和《协议法》的规定，在协议生效后，由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况,致使协议不能履行时，对约定的协议义务。5.

房屋租赁协议答：房屋租赁协议:是以房屋为租赁物的租赁协议，指的是出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用,承租人交付租金并于协议终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。四、简答题（共

2

道试题，共

14

分。）1.

简述协议法定解除权行使的条件。答：法定解除权是指依据法律的直接规而产生的解除权，如给付迟延、给付不能、给付拒绝、不完全给付等。ﻫ法定解除权的行使必须依据法律的规定，《协议法》第94条规定了法定解除的五种事由：(1)不可抗力,是根据我国《民法通则》和《协议法》的规定,在协议生效后,由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况,致使协议不能履行时,对约定的协议义务如何解决的法律制度;（2)拒绝履行，是指当事人能为履行而违法的不为履行；（3）履行迟延，又称债务人迟延,是指债务人能履行，但在履行期限届满时,没有履行债务是情形;(4)不完全履行，是指当事人一方虽为履行,但没按照协议债务的内容履行；(5)法律规定的其他情形。2.

简述在借款协议的抵押担保中哪些财产不得抵押。答:六类财产不得抵押:1、土地所有权；２、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;3、学校、幼儿园、医院等以工艺为目的的事业单位、社会团队的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；4、所有权、使用权不明或者有争议的财产;5、依照法律规定被查封、扣押、监管的财产;6、法律规定不得抵押的其他财产。五、论述题(共

1

道试题，共

11

分。）１．

试述协议成立与协议生效的概念和区别。答:协议成立并不意味着协议就生效,协议成立与协议生效是两个不同的法律概念。

协议的成立是指协议订立过程的完毕，也就是说,缔约人通过平等的协商而对协议的基本内容达成了一致意见。要约和承诺的结束意味着当事人合意的完毕,亦即协议的成立。ﻫ

协议的生效，在广义上，是指协议的有效,即具有了一般的法律约束力；在狭义上,则是指协议约定的权利义务的发生。区分协议成立与协议生效有很大的实践意义,两者区别重要表现在以下几方面:(一)构成条件不同。协议成立的条件涉及：订约主体存在双方或多方当事人,订约当事人就协议的重要条款达成合意。至于当事人意思表达是否真实,则在所不问,它着重强调协议的外在形式所表现。而协议生效的条件重要有:行为人具有相应的民事行为能力;意思表达真实；不违反法律或者社会公共利益以及符合法定形式。(二)法律意义不同。协议成立与否基本上取决于当事人双方的意志,体现的是协议自由原则，协议成立的意义在于表白当事人双方已就特定的权利义务关系取得共识。而协议能否生效则要取决于是否符合国家法律的规定，体现的是协议守法原则,协议生效的意义在于表白当事人的意志已与国家意志和社会利益实现了统一,协议内容有了法律的强制保障。(三)作用的阶段不同。协议成立标志着当事人双方通过协商一致达成协议，协议内容所反映的当事人双方的权利义务关系已经明确。而协议生效表白协议已获得国家法律的确认和保障，当事人应全面履行协议，以实现缔约目的。简朴地说,协议的成立标志着协议订立阶段的结束，协议的生效则表白协议履行阶段即将开始，它是协议履行的前提,又是协议履行的依据。（四)责任形式不同。协议的成立,假如当事人要承担的责任就是缔约过失责任,所谓的缔约过失责任是指在协议订立过程中，一方因违反其依据诚实信用原则所应尽的义务,而致另一方的信赖利益损失，则应承担民事责任。而协议的生效，假如当事人要承担的责任就是违约责任，所谓的违约责任,也称为违反协议的民事责任，是指协议当事人因不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定,而向对方承担的民事责任。涉及继续履行、补偿损失、支付违约金及合用定金罚则等。(五)补偿范围不同。协议的成立,当事人承担的补偿范围只限于信赖利益损失，所谓的信赖利益损失重要是指一方实行某种行为后,足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立协议），并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。且仅限于直接损失，而不涉及间接损失。而协议的生效,意味着协议具有法律效力,当事人不履行协议约定的义务,导致违约,给对方导致损失的,承担实际遭受的所有损失。不仅涉及现有财产直接损失,并且涉及可得利益损失。六、案例分析题(共

2

道试题,共

３0

分。）1.甲油料厂与某供销社订立一份农副产品供销协议,双方约定由供销社在1个月内向甲油料厂供应黄豆30吨，每吨单价１0０0元。在协议履行期间,乙公司找到供销社表达乐意以每吨15０0元的单价购买20吨黄豆,供销社见其出价高,就将2０吨本来准备运给甲油料厂的黄豆卖给了乙公司，致使只能供应1０吨黄豆给甲油料厂。甲油料厂规定供销社按照协议的约定供应剩余的２０吨黄豆,供销社表达无法按照原协议的条件供货，并规定解除协议。甲油料厂不批准，坚持规定供销社履行协议。

试分析：（１)甲油料厂的规定是否有法律依据？(2）在协议没有明确约定的情况下,甲油料厂假如规定供销社继续履行协议有无法律依据?（3)供销社能否只补偿损失或者只支付违约金而不继续履行协议?答:(1）甲油料厂规定供销社继续供货是有法律依据的。由于,双方协议约定由供销社供应甲油料厂黄豆３0吨,现黄豆只供应了１０吨，所以甲油料厂有权规定继续供货。

(2）若协议没有明确约定是否继续供应黄豆，依我国协议法的规定甲油料厂有权规定供销社继续供货。《协议法》第107条规定：“当事人一方不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定的，应当承担继续履行、采用补救措施或者补偿损失等违约责任。”

(3）订立协议的目的就在于通过履行协议获取预定的利益，协议生效后当事人不履行协议义务，对方就无法实现权利。假如违约方有履行协议的能力，对方（受损害方）认为实现协议权利对自己是必要的，有权规定违约方继续履行协议。违约方不得以承担了对方的损失为由拒绝继续履行协议,受损害方在此情况下,可以请求法院或者仲裁机构强制违约方继续履行协议。所以供销社不能只补偿损失或者只支付违约金而不继续履行协议。２．2０23年5月２6日，某印刷厂与某科技开发公司,订立了一份购销协议。印刷厂从科技开发公司购买应用于激光