第五章 国际商事代理法

第五章国际商事代理法第一节概述代理的概念和分类

被代理人代理人第三人代理关系合同关系以被代理人名义订立合同大陆法系中的代理概念建立在区别论的理论基础上，即委任和授权区别开来。强调代理人在对外进行民事活动室必须表明本人的身份。英美法系中的代理概念建立在等同论的理论基础上，即代理人的行为等同于本人的行为。显名代理、隐名代理及不公开本人身份的代理的分类更适合商事代理迅捷、高效的特点。中国法律有关代理的概念以立法的形式规定了代理的概念。代理制度的适用范围：代理为各种民事法律行为；代理为其他法律部门确认的法律行为。不适用代理的行为：具有人身性质的行为不得通过代理进行；法律规定或者双方当事人约定应当由特定人亲自为之的。A委托代理法定代理指定代理C单独代理共同代理B一般代理特别代理

D本代理再代理

代理的分类代理关系代理关系的当事人

本人（被代理人）代理人第三人（相对人）代理关系合同关系以被代理人名义订立合同代理权的产生法定代理意定代理直接代理间接代理积极代理消极代理明示授权默示授权直接代理与间接代理本人名义意思表示法律效果协议转移法定代理与意定代理基于法律的规定而产生源于本人意思的表示表示积极代理与消极代理人为意思表示的代理代理人接受意思表示明示授权与默示授权明示方式指定代理人推定授权与法定授权必要授权代理英美法系对客观必需的代理权做出严格限制，须具备以下三个条件：实际上和商业上所必需的代理人在行使这种权利前无法同本人取得联系以得到本人的指示代理人所采取的措施必须是善意的、合理的，并且必须考虑到所有相关当事人的利益。表见代理旨在维护善意第三人的利益，促进社会交易安全。具备条件：客观上存在使第三人相信行为人有代理权的依据；第三人必须是善意且无过失。代理权的终止根据本人与代理人之间达成的协议终止代理权（期限满）；授权代理的某一笔或数笔交易已履行完毕；本人撤销代理权，或者代理人放弃代理权；根据代理协议使用的法律规定二终止。无权代理无代理权人的行为形成原因：不具备明示授权或默示授权，但无权代理人自称是代理人；授权行为无效或被撤销；超越授权范围的代理；代理权消灭后的代理。本人对无权代理人的代理行为又追认其效力的权利。可以明示、默示，甚至可以从行为被推断。本人的追认权第三人自行规定一个合理期限，催告本人明确的承认或否认物权代理行为，但如果代理人逾期不作表态，应视为否认。第三人的催告权在本人对无权代理行为进行追认之前，第三人有权撤销与无代理权人所为的行为。第三人的撤销权无权代理的补救措施大陆法系中的代理概念建立在区别论的理论基础上，即委任和授权区别开来。强调代理人在对外进行民事活动室必须表明本人的身份。英美法系中的代理概念建立在等同论的理论基础上，即代理人的行为等同于本人的行为。显名代理、隐名代理及不公开本人身份的代理的分类更适合商事代理迅捷、高效的特点。表见代理表见代理制度是基于被代理人的过失或被代理人与无权代理人之间存在特殊关系，使相对人有理由相信无权代理人享有代理权而与之为民事法律行为，代理行为的后果由被代理人承担的一种特殊的无权代理。特别要件？表见代理的类型授权表象越权形成行为延续因表示行为而产生授权表象的表见代理。1.代理人被授予代理权；2.与第三人所实行为超越代理权；3.第三人行为是善意且无过失1.代理人曾经有过代理权。2.代理人以本人名义实施意思表示或接受意思表示，代理权已被全部撤回；3.撤回造成足以令人相信其有代理权的假象；4.第三人在行为时善意且无过失。案例1某地一农机加油站通过当地石油公司业务员李某与石油公司建立了长期的业务关系，油价上涨时，李某找到加油站，说若预付款，价格可优惠，在此前后，石油公司的油价一直由李某口头传达。从1999年11月至2000年2月农机加油站共预付款150万元，先后提油400吨，预付款7份收据中3份没有公章。每次提油由李某负责到业务科开票，然后公司开具发票。2000年2月19日，加油站再去提油遭到拒绝，被告知业务员李某携款38万元潜逃（其中刚收取农机加油站5万元）。加油站认为李某的交易是职务行为，石油公司应退款。石油公司认为李某以个人名义收款，收据先盖章后填写，所以公司不为加油站承担损失。“”解析从上述案件来看，农机加油站通过石油公司业务员李某与石油公司建立了长期业务关系，价格一直由李某传达，每次提油是由李某开具石油公司的发票，预付款收据也由石油公司加盖公章，农机加油站通过李某提取了部分石油。从双方建立业务关系到合同的履行情况来看，李某一直以石油公司业务员的身份出现，根据表见代理的构成要件来看，客观上使善意相对人农机加油站有理由相信李某代表石油公司。从另外一个角度讲，如果李某的代理权终止的话，石油公司也没有向加油站履行通知义务，加油站根据正常业务习惯不可能知道李某的代理权已经终止，也就是说加油站在本案中是善意的、无过失的。所以，笔者认为李某的行为已经构成表见代理，石油公司应对李某的行为、对加油站承担民事责任。“”案例2被告肖父系某小学教师，1997年其出嫁东北多年的女儿欲在其所在小学校办冰棒厂，因无资金，肖父通过金某欲从原告陆某处借款10000元，金在帮借款时，讲话比较含糊，称在学校办冰棒厂，肖父是小学校长，借款瞎不了。1997年4月1日陆某将现金7000元送到肖父家中，肖父亲笔立写欠条一张。事隔10余天，即当月12日肖女以办厂钱不够，其父叫再借些钱，又从陆某处借得现金8000元，由肖女亲笔立写欠条一张，注明欠款人系肖父、肖女。后肖家父女分四次偿还了8000元，余款一直未付，原告诉至法院。庭审中肖父称自己从未授权女儿借款8000元，不知其女儿在欠条上写有自己名字，拒绝偿还该笔债务。“”判决一一审法院审理认为，肖女没有其父明确授权借款，其父对8000元借款持有异议，应将8000元视为肖女个人债务，遂判决由肖女个人偿还该8000元欠款。宣判后，原告不服提起上诉，二审法院审理认为：因第一次借款是肖父所借，并当时讲明准备借10000元，后陆只借出7000元，此后仅十余天，肖女再次到陆家，称办厂钱不够，其父让再借些，并在欠条上写上肖父之名，使陆某认为肖女是代表肖父来借款，故从第二次借款用途、时间、欠条及二被告多次还款可以推断出虽然该8000元借款非肖父亲自所借，也未明确授权其女儿所借，但肖父若干积极行为，使陆某有足够理由误信已发生代理权的授权，该借款已符合表见代理特征，遂依据《合同法》第四十九条规定，作出由肖父偿还8000元债务，行为人肖女不承担还款责任的判决。“”案例3原告新沂市信用合作联社黑埠信用社为方便辖区内农户的生产生活实行在5000元限额内凭证贷款制度。于2004年4月24日向被告徐成法发放了贷款证。同时，又与被告徐成法、徐增奎、徐守法、张树华、徐增礼五人组成的连保小组签定了联保合同，约定联保小组中只要有一人在限额内借款则其余四人自动承担连带担保责任。被告徐成法于2005年5月12日凭贷款证向黑埠信用社借款3000元并称是给时任村支部书记徐德法使用，故2005年11月10日徐德法持被告贷款证及私章等证件偿还了该笔借款；同时徐德法利用以此持有被告的贷款证及私章等证件于2005年11月12日以被告的名义向黑埠信用社又借款5000元，期满后偿还2000元，余款3000元不予返还。“”解析本案中被告徐成法将贷款证及私章等证件交于徐德法偿还了前期借款属授权委托行为。但对徐德法以此持有被告的贷款证及私章等证件并以被告的名义借款5000元的行为如何定性存在分歧：第一种意见认为徐德法凭别人的贷款证及私章等证件假冒别名义骗取了借款属欺诈行为；第二种意见认为徐德法的贷款行为，被告虽不知情，但原告属善意且无过错，并且从表面足以相信徐德法有代理权，根据《合同法》第四十八条规定，其行为构成表见代理。“”本人与代理人之间的关系2lesson代理人的义务010206030405勤勉谨慎义务保密义务服从本人指示的义务诚信忠实义务公开必要情况避免竞业公私分明不得私下得利亲自履行义务申报账目义务与自身金钱财产分开本人的义务向代理人提供有关业务资料和信息的义务支付佣金义务：佣金支付标准支付条件支付办法偿还代理人代理费用的义务3LESSON第三节本人、代理人与第三人之间的关系本人与第三人的关系对比项大陆法系英美法系采用标准身份标准义务标准具体分类直接代理显名代理隐名代理间接代理不公开身份代理英美法系国家的规定代理方式第三人与代理人地接法律关系时，不知道存在代理关系。第三人于代理人缔约时不知道本人的姓名的代理关系。

第三人与代理人缔结法律关系是知道本人姓名的代理关系。显名代理隐名代理未披露代理人承担个人责任的例外情况如果代理人以自己的名字在合同上签字，他就要对该合同负责。如果代理人以自己的名字在汇票上签字，他就要对该汇票负责。如按行业管理人为代理人应当承担责任者，代理人也须负责。原则上，代理人对合同不承担个人责任，但是：介入权选择权如果本人行使了介入权，他就必须对第三人承担合同的义务。可以选择完成合同，也可以选择一方起诉。但选择权不可逆。未公开的本人可以取得合同的权利和义务本人与第三人的关系对比项大陆法系英美法系采用标准身份标准义务标准具体分类直接代理显名代理隐名代理间接代理不公开身份代理两个合同一个合同法律关系代理人对第三人负责的情况：代理人无合法的代理权未得到授权；违反了合法代理权的明示或默示。合伙关系的特殊性商业惯例或习惯01030204代理人明示或暗示同意对该合同负责为得到客户，单独或与本人承担连带责任。本人是虚构的或属于无行为能力的人代理人、本人侵权责任本人的侵权责任代理人的侵权责任错责自负原则：代理人对其侵权行为向侵权的第三人承担个人责任。替代责任：本人指使代理人侵权第三人；代理人无资格，本人疏忽；本人未适当监督；缺陷产品工作范围内的侵权负责几种特殊的代理4保兑银行应开证行的请求，对开证行开出的不可撤销信用证再加上保兑的银行。包括接受保险人的委托办理保险手续和接受投保人的委托与保险人订立保险合同的代理人。保险经纪人保付代理人本人订单上加上保付代理人的保证接受货主或承运人的委托，在授权范围内办理货物运输业务的人。运输代理人中国外贸代理制度5章第6国际货物运输法国际海上运输国际铁路运输国际多式联运国际海上运输：优缺点？国际铁路运输：优缺点？国际多式联运：优缺点？国际货物运输方式2国际海上货物运输法承运人船方托运人货方实际承运人订约托运人实际托运人国际海上货物运输合同的概念和形式承运人在固定航线、沿线靠停若干固定港口，按固定船期、固定运费率运输。班轮运输通过包租整条船、部分穿进行海上运输。无固定船期表，航线、港口、航行时间都不固定，签订合同做出具体安排。租船运输国际海上货物运输的种类一种证明单证：证明海上运输合同和货物有承运人接管或装船，以及承运人据以保证交付货物的单证。托运人与承运人之间订有运输合同承运人出具的接收货物的收据接货收据承托证明代表货物所有权的的物权凭证物权归属提单的概念和作用收货待运提单已装船提单清洁提单不清洁提单提单的种类记名提单不记名提单提示提单祝13国贸的小盆友节日快乐~~国际贸易的重要组成部分（FOB&CIF区别所在）第七章国际货物运输保险法01国际货物运输保险的概念02国际货物运输保险的作用03国际货物运输保险的相关术语概念：国际货物运输过程的财产保险关系；作用：弥补损失，化整为零，保证国际贸易顺利开展。相关术语第一节概述国际货物运输保险的相关术语010203040506070809保险人保险费保险金额保险事故被保险人投保人保险标的保险利益保险风险010304050607080902相关术语某外贸公司进口散装化肥一批，曾花费15万元向保险公司投保30万元的海运一切险010203040506070809保险人保险费保险金额保险事故被保险人投保人保险标的保险利益保险风险02国际货物运输保险合同国际货物运输保险合同的原则最大诚信原则可保利益原则损失补偿原则近因原则01020304及时赔偿赔偿金额不超过实际损失如实告知义务保证义务主要的、决定性的直接的可保利益须是合法利益确定、宏观可实现利益经济利益可以计算合同的订立、转让、解除和终止合同订立合同的转让合同的解除合同的终止被保险人填写保单提出投保申请，构成订立保险合同的要约。当事人提前终止合同的行为。解除原因有三。被保险人将其在保险合同中的权利和义务转让给另一人的行为。按照双方约定，消灭双方权利义务关系的情况。4种情况。收取保险费有权解除合同或拒绝赔偿有权对事故和损失进行勘察进行再保险代位求偿权要求和收领赔偿金转让保险单要求解除保险合同或减少保险金额进行重复保险权

利

保险合同当事人的基本权利接受投保单后签发保险单依保单支付赔偿如实告知义务支付保险费事故发生采取措施提供有关单证义务

保险合同当事人的基本义务03国际货物运输保险单证国际货物运输保险单证又称大保单，由保险人签发的，载有保险合同内容的书面文件，是保险合同的书面证明。合同成立不以保险单为准。简化的的保险单。又称小保单，与正式保险单有同样的效力。“要保书”&“投保申请书”保险要求或保险合同的书面要约；保险人盖章承保，保险合同确立。定值与不定值；航程保险单、定期保险单和混合保单；船名已定与未定。投保单

保险单保单分类

保险凭证04国际货物运输保险险别与条款海上货物运输保险承保的风险恶劣气候地震或火山爆发洪水雷电海啸浪击落海搁浅触礁碰撞火灾投弃自然灾害湖水河水水灾（陆上）沉没倾覆爆炸海上风险意外事故陆上运输工具出轨吊索损害船长及船员不法行为外来风险05陆上、航空货物运输保险陆上货物运输保险条款陆上货物运输战争险路上冷藏运输保险陆上运输货物保险是责任范围主要限于承保以火车、汽车等陆上运输工具进行货物运输的保险。陆运险与陆运一切险采用“仓至仓”责任条款运输途中遭遇……全部或部分损失被保险人抢救措施合理费用除去包括陆运险的责任外，还承保被保险货物运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。被保险人的故意行为造成损失属于发货人责任所引起的损失保险伊始货物质量有损被保险物自然损耗、市价跌落陆运险与陆运一切险陆运险的责任范围陆运一切险的责任范围陆运险与陆运一切险的除外责任范围陆运险与陆运一切险的责任起讫路上冷藏货物运输保险冷藏险的责任范围运输保险的责任起讫冷藏一切险的责任范围索赔时效冷藏险除负责陆运险造成的损失外，还负责赔偿由于冷藏机器损坏造成的损失。上运送工具开始运输起，入收货人仓库止。最长保鲜期以被保险物到达目的地车站后10天为限。除包括冷藏险的责任外，还负责保险货物在运输途中由于外来原因所致的损失从被保险货物在最后目的地全部卸离车辆后起计算，最长不超过2年。陆上货物运输战争险火车运输途中由于战争……遭受损失由于对方使用原子或热核制造的武器所致的损失和费用；当权者扣押等造成损失。以货物置于运输工具之上时起，卸离保险单所载目的地火车为止。陆上货物运输战争险的责任范围陆上货物运输战争险的除外责任陆上货物运输战争险的责任起讫航空货物运输保险除航空运输系责任险的全部责任外，还包括由于被偷窃等外来原因造成的全部或部分损失。与“水渍险”大致相同，运输途中的意外事故造成的全部或部分损失。采用“仓至仓”条款特殊期狂：卸离飞机后满30天为准航空运输险责任范围：航空一切险的责任范围：责任起讫第八章票据法01有价证券&设权证券02文义证券&要式证券03无因证券04流通证券票据的特征设权证券：有票才有权利。A汇兑作用C支付作用B信用作用D融资作用票据的作用汇票出票人签发，委托付款人在见票时或指定日期无条件支付确定金额给收款人或者持票人的票据。支票出票人签发，委托办理银行或其他金融机构在见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。本票出票人签发，承若自己再见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据。票据的种类1234561673法国最早的票据法《陆上商事条例》1847德国普通票据条例以票据法规定为基础1882英国《票据法》1807法国《法国商法典》规定汇票和本票1865法国《支票法》1908德国《支票法》票据立法7891910荷兰倡导统一票据法草案1988联合国《联合国国际支票公约》1930-1931日内瓦日内瓦四大公约票据立法1929

国民政府《中华民国票据法》1995

中国《中华人民共和国票据法》02汇票无条件支付的委托表明“汇票”的字样确定的金额付款人名称汇票的要件收款人名称出票日期出票人签章汇票汇票行为持票人向付款人出示汇票，并要求付款人承诺付款的行为。承兑行为的前步骤。3概念法律特征原则效力42汇票的背书汇票的出票出票行为的主体1出票行为的内容背书的特性背书的性质和含义汇票的提示汇票的承兑无因性单纯性可禁止性背书的意义背书的性质和含义部分背书无效背书不得附条件汇票行为持票人向付款人出示汇票，并要求付款人承诺付款的行为。承兑行为的前步骤。3概念法律特征原则效力42汇票的背书汇票的出票出票行为的主体1出票行为的内容背书的特性背书的性质和含义汇票的提示汇票的承兑承兑的概念和法律特征汇票的付款人在汇票到期日前，接受出票人的付款委托，同意承担支付汇票金额的义务，而将其意思表示与会票上的附属票据行为。要式的票据行为票据行为表示愿意支付金额附属票据行为。付款人所为的票据行为。付款人：正面记载“承兑”字样和承兑日期，并签章。付款人并不一定是承兑人，直到经其承兑，付款人才变成承兑人，并为汇票的主债务人。01必须承兑的汇票：持票人请求承兑+付款人承兑=行使付款请求权。02可以承兑的汇票：持票人人以决定是否请求承兑的汇票。03不必承兑的汇票：持票人无须请求承兑，就可以形式付款请求权或直接行使追索权的汇票。04公约规定禁止承兑。承兑的原则汇票行为追索权的概念追索权行使的要件行使追索权的程序追索权的效力与丧失7票据伪造的概念构成票据伪造的要件票据伪造的法律后果86汇票的付款汇票的保证保证的概念和性质5保证的责任与权利付款的概念与特征付款的程序汇票的追索汇票上的伪造签名保证的概念和性质指汇票债务人以外的第三人，以担保汇票债务的全部或部分的履行为目的所做的附属票据行为。独立性要式行为独立性须在汇票上或者粘单上作出，注明“保证”或类似字句，并由保证人签名。汇票保证具有独立性，在债权人对主债务人的财产强制执行而没有效果之前，保证人不享有拒绝清偿的先诉抗辩权。被保证的主债务因任何原因无效时，保证债务仍然有效。汇票的付款指汇票的承兑人或者付款人向持票人支付汇票金额的行为。01由持票人在规定期限内向付款人作付款提示；02付款人对票据的形式要件作必要审查；03付款人根据审查决定是否予以现实的支付；04付款。汇票行为追索权的概念追索权行使的要件行使追索权的程序追索权的效力与丧失7票据伪造的概念构成票据伪造的要件票据伪造的法律后果86汇票的付款汇票的保证保证的概念和性质5保证的责任与权利付款的概念与特征付款的程序汇票的追索汇票上的伪造签名03本票和支票本票无条件支付的承诺表明“本票”的字样确定的金额收款人名称本票的要件收款人名称出票日期出票人签章本票本票2个当事人：出票人&收款人汇票3个当事人：出票人付款人收款人当事人不同承兑前后，主要债务人发生变化；本票主要债务人无变化；出票人法律地位不同本票与汇票的区别无条件支付的委托表明“支票”的字样确定的金额付款人名称支票的要件收款人名称出票日期出票人签章支票支票与汇票的主要区别01票据的付款人不同。02背书人的责任不同。03票据的到期日不同。04票据的承兑与参加制度不同。05票据的追索权不同。04联合国国际汇票和国际本票公约案例A、B公司于2001年3月20日签订买卖合同，根据合同约定，B公司于3月25日发出100万元的货物，A公司将一张出票日期为4月1日、金额为100万元、见票后3个月付款的银行承兑汇票交给B公司。4月10日，B公司向承兑人甲银行提示承兑，承兑日期为4月10日。B公司在与C公司的买卖合同中，将该汇票背书转让给C公司。2001年5月20日，C公司在与D公司的买卖合同中，将其质押给D公司。C公司在汇票上记载“质押背书”字样并在汇票上签章。2001年5月25日，D公司将该汇票背书转让给E公司，E公司为善意的、支付对价的持票人。2001年7月12日，持票人E公司提示付款时，承兑人甲银行以A公司未能足额交存票款为由，拒绝付款，并于当日签发拒绝证明。案例2001年7月20日，E公司向A公司、B公司