经济法学课件：9合同法

合同法主编：陈兆明2023/2/51淮阴工学院经济管理学院1、教学目的与要求2、教学重点与难点3、计划课时数

12课时

掌握合同的订立；效力；履行；抗辩权；保全；担保；变更与转让；合同权利义务的终止；违约责任；合同争议的解决；熟悉合同的概念和特征；合同法的概念和特征；合同的种类；基本原则；缔约过失责任；了解几种有名合同的相关法律规定。

合同的概念和法律特征；合同法的概念和法律特征；合同的种类；合同的基本原则；合同的订立；缔约过失责任；合同的效力；合同的履行；抗辩权；合同的保全；合同的担保；合同的变更与转让；合同权利义务的终止；违约责任；合同争议的解决；几种有名合同的相关法律规定。

2023/2/52第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更、转让和终止第七节几种主要的合同简介第六节违约责任

主要内容第一节合同法概述2023/2/53

“我们似乎是在不断地向着一种新的社会秩序状态移动，在这种新的社会秩序中，所有这些（权利义务）关系是因“个人”的自由合意而产生的，……我们可以说，所有进步社会的运动，到此处为止，是一个‘从身份到契约（FromStatustoContract）’的运动。”

——[英]梅因《古代法》2023/2/54我国现行合同法的特点合同法从三足鼎立到统一；兼顾公平与效率、交易安全与便捷；体系完备。如，增加了合同的订立程序、合同债权保全、合同消灭等制度；合同法总则内容也是其他债的内容；立法技术先进。如，合同的无效与得撤销、效力未定界定清晰，借鉴英美法的预期违约2023/2/55我国合同法的不足之处合同法第40条（以下简记为A）与39A相抵触；51A无权处分与善意取得衔接不当；73A代位权、74A撤销权的规定可操作性差；97A合同解除效力规定含糊；105A关于免除、106A关于混同规定过于原则；分则的15类有名合同中，没有规定“雇佣”、“储蓄”、“旅游”、“医疗”、“旅店服务”等。2023/2/56第一节合同法概述合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。一、合同的概念和特征1、概念2、特点1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事行为。2、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨3、合同是双方或多方当事人意思表示一致的协议2023/2/57二、合同法的概念和基本原则1概念：调整合同关系的法律规范的总称广义：包括合同法、散见于各种法律规定中的有关合同的规定狭义:1999年通过的统一《合同法》2023/2/582、合同法的基本原则基本原则是对合同具体制度的抽象和概括并贯穿于合同法始终的根本规则（1）平等原则（5）遵守法律、不损害社会公益原则（4）诚实信用原则（3）公平原则（2）自愿原则2023/2/59合同法具有任意性（契约自由）合同法强调平等协商和等价有偿原则（当事人平等）合同法是创造财富的法律（鼓励交易）3、合同法的特点2023/2/510有名合同无名合同单务合同双务合同有偿合同无偿合同三、合同的分类㈠根据法律是否对合同规定确定名称和具体规范㈢根据合同当事人间的权利义务是否存在对价㈡根据合同当事人是否互负义务2023/2/511诺成合同实践合同要式合同不要式合同主合同从合同㈣合同的成立是否以交付标的物为要件㈥根据合同的主从关系㈤法律或当事人对合同的形式是否有所要求2023/2/512四、合同的种类⒈买卖合同⒉供用电、水、气、热力合同⒊赠予合同⒋借款合同⒌租赁合同⒍融资合同⒎承揽合同⒏建设工程合同⒐运输合同⒑技术合同⒒保管合同⒓仓储合同⒔委托合同⒕行纪合同⒖居间合同2023/2/513第二节合同的订立一、合同订立的程序什么是合同订立合同订立是指当事人按照一定的程序对合同的内容协商一致、达成协议的行为和过程。合同的订立一般要经过要约、承诺阶段，这是合同成立的基本规则，也是合同成立必须经过的两个阶段。2023/2/514㈠要约1、概念希望同他人订立合同的意思表示2、要约具备的条件（1）要约必须是特定的人发出的意思表示；（2）发出的意思表示，其内容具体、确定；（3）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束；（4）要约必须经送达到对方。2023/2/5153、要约的生效概念：指要约产生法律拘束力要约生效时间发信主义到达主义了解主义我国采用到达主义（1）真正到达了受约人（2）到达代理人；（3）通过公告的形式（4）通过计算机形式（1）对要约人讲，其负担不得擅自撤销、变更、废止的义务（2）受要约人取得依其承诺而成立合同的法律地位。（承诺权）2023/2/516

要约撤回：要约人在要约生效之前取消要约的行为。4、要约撤回、撤销要约的撤销：要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。要约中确定了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销要约人有理由认为要约是不可撤销的不能撤销的情形：要约终于被我撤了！2023/2/517要约的失效要约失效：指要约丧失法律效力。要约失效的原因①拒绝要约的通知到达要约人②要约人依法撤销要约③承诺期限届满，受要约人未做出承诺④受要约人对要约的内容做出实质的变更想一想：对要约做出实质变更还是承诺吗？2023/2/518（二）承诺1、概念受要约人同意要约的意思表示2、承诺具备的条件（1）必须是由受要约人发出的意思表示；（2）是由受要约人在承诺期限内向要约人做出（3）承诺的内容应当与要约的内容一致（4）承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同2023/2/519承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达3、承诺的生效、撤回承诺生效的时间通知承诺：承诺在有效期限内到达要约人时生效

推定承诺：即根据交易习惯或者要的要求作出承诺行为时生效。想一想：受要约人如超过承诺期限发出承诺的，其性质是什么？承诺可以撤销吗？2023/2/520㈢合同成立的其它问题1、合同成立的时间：承诺生效时合同成立，如果采用合同书形式，则自双方当事人签字或盖章时⒉合同成立的地点：承诺生效的地点、签字或盖章的地点⒊实际履行和合同成立的关系：合同成立前一方履行主要义务，对方接受的，合同成立2023/2/521二、合同订立的内容⒈当事人的名称或者姓名和住所⒉标的⒊数量⒋质量⒌价款或报酬⒍履行期限、地点和方式⒎违约责任⒏解决争议的方法2023/2/522

三、合同订立的形式

合同订立的形式是当事人表示合同内容的具体方式1、口头形式4、默示形式2、书面形式3、推定形式2023/2/523

四、缔约过失责任

1、含义当事人在订立合同的过程中，违反法律及诚实信用原则，致使合同未能成立并给对方造成损失，应承担损害赔偿责任。2、缔约过失责任的构成要件：

(l)缔约的一方违反了先合同义务。(2)对方当事人受到不应有的损失。(3)一方的损失与对方的不履行法律的义务有因果关系。(4)违反法律义务的一方有过错。先合同义务是缔约人在订立合同的过程中产生相互之间的注意的义务。2023/2/5243、应承担缔约过失责任的情形：①假借订立合同，恶意进行磋商②故意隐瞒与订立合同有关的重要事项或提供虚假情况③其他违反诚实信用原则的行为2023/2/525第三节合同的效力一、合同的生效1、定义：合同的生效是指已经成立的合同具有法律拘束力2、合同生效的条件合同的主体必须具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或社会公共利益2023/2/5263、合同生效的时间1、依法成立的合同自成立时生效2、依法应办理批准登记手续的，办理后生效3、附条件的合同，自条件成就时生效4、附期限的合同，期限届满生效或失效如果你考100分我就送你一台电脑！真的？2023/2/527合同成立与生效的比较

意义关系要件合同成立反应当事人的意志，体现合同自由原则违法合同虽成立，但不产生合同效力。意思表示、当事人主要条款一致即告成立合同生效国家对于合同关系的肯定或否定评价成立是生效的基础。一般生效要件；特别生效要件：（1）批准、登记；（2）附条件、期限；（3）要物合同；2023/2/528

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的2、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益3、以合法手段掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定

二、无效合同、可变更或可撤销合同㈠无效合同1、定义是指合同虽已成立但由于存在无效事由，不具有法律约束力的合同。2、无效合同的种类2023/2/5293、合同中的免责条款无效（1）造成对方伤害的（2）故意或重大过失造成对方财产损害的2023/2/530（二）可变更或得撤销的合同得撤销或变更的合同

1重大误解

2显失公平

3欺诈

4胁迫

5乘人之危2023/2/5311、可变更或撤销的特征因重大误解订立的在订立合同时显失公平的欺诈或胁迫、乘人之危①合同的效力已产生②合同可以发生变更或撤销③变更或撤销须通过法院或仲裁机构2、可变更或撤销合同的种类2023/2/5323、合同无效或被撤销的法律后果返还财产。合同法58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；

折价补偿。合同法58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

赔偿损失。合同法58条：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。2023/2/533（1）限制行为能力人订立的合同（2）行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人的名义订立的合同（3）法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同（4）无处分权的人处分他人财产订立的合同（三）效力待定合同1、定义指因欠缺有效条件，效力处于不确定状态的合同2、种类经权利人追认后生效3、后果2023/2/534原告李某（女）和被告张某结婚多年，后因感情不和，1994年10月协议离婚，因原告暂时找不到住处，经与被告协商，暂住在被告处。1995年2月，原告以其积攒的10万元购买了由某房地产开发公司销售的一套两室一厅房屋。原告在交款以后，该公司向其交付了一份购房凭据，凭据上除载明已交付的房款数额外，并规定可凭此证领取该房钥匙，并于1995年5月上旬到房地产管理部门办理产权登记手续。原告将此凭据放于其住处，被被告发现。因原、被告间曾存在财产纠纷，被告私自取走该凭证，并于同年3月5日将该凭证以9.5万元的价格转让给第三人陈某。陈某不知李某与张某已离婚，对载有李某姓名的凭据未表示怀疑。被告张某在获得陈某支付的价款后，告诉原告李某已转让凭据的情况并拒绝交还价款，双方发生争执。李某遂于1995年4月向法院提起诉讼，要求确认被告张某与第三人陈某之间的转让凭据行为无效，请求被告返还凭据，赔偿损失。案例2023/2/535表见代理从性质上讲是无权代理的一种。它是指无权代理的行为人所进行的民事行为，善意相对人并无过失，并有充分理由确信行为人有代理权，因而使被代理人承担有权代理法律后果的无权代理。

《合同法》第49条规定，对行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事行为，如果相对人有理由相信其有代理权，则认定该代理行为有效。表见代理2023/2/536第四节合同的履行一、合同的履行的概念和原则1、概念合同双方当事人全面、适当地完成合同约定的各项义务的行为2、履行原则1、全面适当履行原则2、协作履行原则3、经济合理原则2023/2/537二、合同履行中的几个规则（一）合同存在缺陷时的履行规则合同生效后，当事人就质量价款或报酬履行地点等内容没有约定或不明确的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易习惯确定。1、质量不明确，按国家、行业或通常标准2、价款、报酬不明确，按市场价3、履行地不明确，给付货币的在接受货币一方，不动产在其所在地履行，其他标的在履行义务一方履行4、履行期限不明确的，可以随时履行5、履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担6、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行2023/2/538（二）价格调整时的履行规则1、政府定价或指导价调整时，按交付时价格计价2、逾期交付，价格上涨，按原价格，价格下降，按新价格3、逾期提取或付款，价格上涨，按新价格、价格下降按原价格向第三人履行或由第三人履行的，不符合约定，债务人向债权人承担责任（三）合同涉及第三人的履行规则（四）提前履行债务规则（五）部分履行合同的规则2023/2/539三、合同履行中的抗辩权我反对！因为我有抗辩权……2023/2/540（一）同时履行抗辩权你应该……你不……我就不……1、定义：未约定先后履行顺序的，一方在对方未对待给付前，有权拒绝履行的权利。2、构成要件：（1）须由同一双务合同产生互负债务（2）双方债务须无先后履行顺序，且已届清偿期（3）须对方未履行债务或未按照约定履行债务（4）须对方的对待给付为可能履行的债务2023/2/541（二）先履行抗辩权

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。对方不履行合同，我们就拒绝履行！2023/2/542（1）经营状况严重恶化（2）转移财产、抽逃资金以逃避债务（3）丧失商业信誉（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的情形（三）不安抗辩权1、定义先履行义务一方当事人，有证据证明对方当事人在财产、商业信誉或者与履行能力有关的事项发生重大变化，不可能履行合同义务时所享有的可以中止履行合同的权利2、适用不安抗辩的条件3、不安抗辩权人的权利义务1、中止履行的权利与及时通知的义务；2、提供担保后的恢复履行义务；3、解除合同的权利。2023/2/543四、合同的保全

合同的保全：法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人带来损害，允许债权人对债务人或者第三人的行为行使代位权或撤销权的一种权利2023/2/544债务人次债务人：债务人的债务人债权人

1、定义：指当债务人怠于行使其权利给债权人带来损害时，债权人为保全债权，以自己名义代位行使债务人权利的权利。（一）代位权1）债权人对债务人的债权合法2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害3）债务人的债权已到期4）不是专属于债务人自身的债权2、代位权行使的条件2023/2/545㈡撤销权1定义：指债权人对债务人不当减少财产，损害债权人利益的行为予以撤销的权利。客观要件：

（1）债务人放弃到期债权，对债权人造成损害的（2）债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的（3）债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的主观要件：（1）债务人的恶意（对处分行为有害债权具有认识）；（2）转得人的恶意（知道低价受让侵害债权）2、行使撤销权的条件3、撤销权行使期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使的，撤销权消灭。2023/2/546债权人：撤销你处分财产的行为！！！第三人：受益人或受让人债务人2023/2/547第五节合同的变更、转让和终止合同变更，仅对变更后未履行部分有效，对已履行部分无溯及力一、合同变更合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前当事人通过议修改或者补充合同的内容，变更其权利义务的行为1、定义2、变更的种类协议变更法定变更3、变更的法律后果广义变更狭义变更2023/2/548二、合同的转让（一）概念当事人将合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。1、合同权利转让债权人将自己的全部或部分合同权利转让与第三人A、合同权利不得转让的情形根据合同性质不能转让根据约定不能转让依照法律规定不能转让2023/2/549债权转让的通知义务及效力债权转让的通知主义转让而增加的债务人损失补偿原则转让通知不得撤销（保护债权受让人交易安全）现通知你把要运给我的大米运给美国纽约的CARDOZO先生，如有变化我再给你电话。啊？！2023/2/550B、合同权利转让的法律效力（1）受让人取得与债权有关的从权利，专属于债权人自身的除外

（3）债务人对让与人享有债权，且先于或同时到期的，可以向受让人抵销（2）债务人对让与人的权利，可以向受让人主张2023/2/551

2、合同义务的转移

债务移转的同意主义（对比：债权让与通知主义）债权人与第三人达成转让债务的协议，也应征得债务人同意。债务承担时受让人的抗辩权我的欠款由万科公司代我还你，可以吗？好，好！没问题！含义债务人将自己的全部或部分合同义务转移于第三人2023/2/552协议转让

法定转让订立合同后合并订立后分立3、权利义务的概括承受合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，而第三人概括承受其权利义务的行为类型2023/2/553（1）债务按约定履行（2）合同解除（3）债务相互抵销（4）债务人依法将标的物提存（5）债权人免除债务（6）债权债务同归一人（7）法律规定或当事人约定的其他情形三、合同的终止因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的合同权利义务归于消灭㈠概念（二）终止的情形2023/2/554（三）合同解除法定解除协议解除合同成立后，因发生法律规定或当事人约定的事由，通过当事人的单方行为或双方协议终止合同效力或溯及既往地消灭合同的行为。1、概念：2、分类（1）法定解除为法律规定解除情况；（2）法定解除可以与约定解除并存，且约定解除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不能把“礼花”运给我，我就不再要了！2023/2/555（1）因不可抗力不能实现合同目的（2）履行期限届满前，一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务（3）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的（5）法律规定的其他情况3、当事人可以单方解除合同的情形2023/2/556法定抵销协议抵销（三）债务抵销1、概念互负债务的当事人各以其债权充当其债务的清偿，从而使其债务与对方的债务在对等数额内相互消灭的行为2、分类2023/2/557债权人无正当理由拒绝受领债权人下落不明债权人死亡法律规定其他情形㈣提存由于债权人的原因无法向其交付标的物时，债务人将标的物交给提存机关，以此消灭合同的行为1概念2、适用提存的情形2023/2/5583、提存的效力

债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。2023/2/559第六节违约责任当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定，所应承担的继续履行合同、采取补救措施、赔偿损失等民事责任。一、违约责任概述违约责任以合同当事人不履行合同义务为条件违约责任具有相对性违约责任具有补偿性违约责任可以由当事人约定

2、特点1、概念2023/2/560特殊要件不按约定履行不具备免责事由普通要件主观过错一般要件㈡归责原则和构成要件我国是严格责任原则为主，过错责任原则为辅1、归责原则违约责任主要是严格责任2、违约责任构成要件2023/2/5611、违约行为发生时间实际违约预期违约根本违约一般违约㈢违约行为的种类默示违约明示违约部分履行迟延履行不适当履行拒绝履行履行不能2、违背缔约目的2023/2/562二、违约责任的形式1继续履行2采取补救措施3赔偿损失4支付违约金5定金罚则2023/2/563（一）实际履行及除外（1）法律上（如，对破产企业不能实际履行）或者事实（如，特定物毁灭）上不能履行；（2）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。

承担实际履行的条件1、当事人不履行或履行合同义务不符合约定2、权利人要求继续履行3、确有继续履行的必要4、确有继续履行的可能实际履行的除外情况：2023/2/564（二）采取补救措施适用补救措施的条件：1、只有在合同不适当履行时适用2、采取补救措施确有可能，并且是经济合理的。3、采取补救措施并不免除承担赔偿损失、违约金等民事责任。采取补救措施是指违约方所采取的旨在消除违约后果的措施。通常为恢复原状、修理、重作、更换、退货减少价款或报酬等。2023/2/565（三）损害赔偿2、损害赔偿规则1、损害赔偿的特点：损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任损害赔偿原则上仅有补偿性，而非惩罚性损害赔偿具有一定程度的任意性完全赔偿原则限制赔偿原则可预见性规则损益相抵规则过失相抵规则2023/2/566（四）支付违约金违约金的先定性和惩罚性；违约金与损害赔偿的并存关系与国家干预（合同法第114条第2款）；支付违约金不能代替履行合同（第114条第3款）违约