刑法专题第十讲 人身犯罪

刑法专题第十讲

——人身犯罪华南农业大学法律系邓定永特别提示1．体系内容。根据考试大纲，本讲内容分为五部分：一是侵犯生命、身体的犯罪；二是侵犯性权利的犯罪；三是侵犯人身自由的犯罪；四是侵犯名誉、婚姻家庭权利的犯罪；五是普通罪名。2．重要考点。根据命题规律，本讲重要考点有：故意杀人罪，故意伤害罪，强奸罪（奸淫幼女），强制猥亵、侮辱妇女罪，非法拘禁罪，绑架罪，拐卖妇女、儿童罪，收买被拐卖的妇女、儿童罪。3．难点：非法拘禁罪与绑架罪。4．复习方法：(1)以各罪名保护的法益为指导进行复习；(2)从罪与罪之间的联系来整合复习。一、侵犯生命、身体的犯罪（一）故意杀人罪T232：故意杀人的，处死刑、无期徒》或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。故意杀人罪，是指故意非法剥夺他人生命的行为。本罪侵犯的法益是他人的生命权。1.成立要件(1)行为对象：“他人”。①自杀行为不成立本罪；②他人必须是活人。人的生命，始于出生，终于死亡。我国的出生标准是独立呼吸说。因此，溺婴构成故意杀人罪。杀死胎儿不构成故意杀人罪。我国的死亡标准是综合标准说：自发呼吸停止、心脏跳动停止、瞳孔反射机能停止。尸体不能成为故意杀人罪的对象。(2)行为主体：已满14周岁的自然人。2.属于法律拟制的故意杀人罪（转化犯）：(1)T238非法拘禁使用暴力致人死亡的。(2)T247刑讯逼供或暴力取证致人死亡的。(3)T248虐待被监管人致人死亡的。(4)T289聚众“打砸抢”致人死亡的。(5)T292聚众斗殴致人死亡的。这些情形中的过失致人死亡，被拟制成故意杀人罪。3．认定(1)安乐死。安乐死分为消极安乐死和积极安乐死。消极的安乐死，是指对濒临死亡的患者，经其承诺，不采取治疗措施，任其自然死亡；这种行为不成立故意杀人罪。积极的安乐死，是有意缩短患者牛命的安乐死，即为了免除患者的痛苦，而提前结束其生命；这种行为构成故意杀人罪。区分：是否人为地明显缩短患者生命。(2)自杀①相约自杀。指二人以上相互约定自愿共同自杀。第一，若相约双方均自杀身亡，自然不存在刑责问题；第二，若相约双方有教唆、帮助对方自杀的行为，比如要约自杀、购买毒药等，其中一方死亡，另一方没死，没死一方构成故意杀人罪。【注意】若双方无要约，也无帮助，各自产生自杀想法，各自同时自杀，不属相约自杀，其中一方死亡，另一方没死，没死一方不构成本罪。②教唆他人自杀，构成故意杀人罪。③帮助他人自杀，构成故意杀人罪。④欺骗他人自杀，构成故意杀人罪。例1：以相约自杀为名诱骗他人自杀的，然后自己逃离现场。例2：欺骗幼儿、精神病患者，使其自杀。⑤强迫他人自杀，构成故意杀人罪。例1：黑社会性质组织强迫成员自杀。例2：上级领导与下属共同贪污，事发时上级领导强迫下属自杀。

（二）过失致人死亡罪T233：过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。1．法条竞合本罪与其他过失致人死亡的犯罪（如交通肇事罪、医疗事故罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪）是普通法条与特别法条的关系，依特别法优于普通法的原则处理。2．罪数问题(1)将过失致人死亡作为结果加重犯的情形：故意伤害罪致死，强奸罪致死，绑架罪致死，非法拘禁罪致死（指拘禁本身的暴力致死），抢劫罪致死，暴力干涉婚姻自由致死，虐待罪致死。【注意1】暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪的特殊点：被害人自杀也属于加重结果。虽然犯罪的基本行为与被害人自杀没有直接因果关系，但是刑法将被害人自杀仍视为两罪的加重结果。【注意2】侮辱罪、诽谤罪、遗弃罪，没有把过失致人死亡规定为法定的加重结果。

(2)将过失致人死亡拟制为故意杀人罪，参见故意杀人罪的内容。(3)将过失致人死亡拟制为故意伤害罪（致人死亡）：第333条第2款规定，非法组织卖血、强迫卖血，对他人造成伤害的，依照故意伤害罪论处。这里的造成伤害是指过失所为。过失致人重伤，定故意伤害罪；过失致人死亡，定故意伤害罪（致人死亡）。(4)将过失致人死亡与基本犯罪行为择一重罪论处：根据司法解释，抢夺过程中过失致人死亡，触犯抢夺罪与过失致人死亡罪，择一重罪论处。(5)将过失致人死亡罪作为防卫过当的结果。例1：甲暴力干涉女儿的婚姻，女儿和男友被逼无奈，相约自杀而亡。对甲以暴力干涉婚姻自由罪致人死亡论处。例2：乙聚众斗殴致人死亡，以故意杀人罪论处。（三）故意伤害罪T234：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为。本罪侵犯的法益是他人的身体健康权。1．成立要件(1)行为主体。故意伤害致人轻伤的行为主体是已满16周岁的自然人，故意伤害致人重伤或者死亡的行为主体是已满14周岁的自然人。(2)行为对象是他人的身体。自伤自残不成立本罪。但是战时自伤构成战时自伤罪（第434条）。故意毁坏他人的假肢、假牙、隐形眼镜等，没有造成他人身体伤害的，不构成故意伤害罪，而构成故意毁坏财物罪。(3)伤害行为，既可以是作为，也可以是不作为；既可以是有形的，也可以是无形的。【注意1】给他人传染疾病，属于伤害行为。例如，自己患有艾滋病，故意传染给他人。【注意2】明知自己有性病而卖淫、嫖娼的，不以故意伤害罪论处，而以传播性病罪论处。(4)伤害结果。我国将伤害结果分为轻微伤、轻伤、重伤与伤害致死。造成轻微伤只需治安管理处罚法处理。造成轻伤以上结果就由刑法处理；重伤的标准是造成肢体残疾、丧失器官机能（如丧失听觉、视觉）。2．自伤问题(1)根据T434，军人在战时自伤身体、逃避军事义务的，成立战时自伤罪。(2)教唆、帮助有责任能力的成年人自伤的（包括轻伤、重伤），不成立故意伤害罪。根据共犯从属性原理，处罚共犯（教唆犯、帮助犯）需以处罚正犯（实行犯）为前提，若刑法不处罚正犯，就更不应处罚共犯。这是因为，教唆、帮助行为对法益的侵害是间接的，实行行为对法益的侵害是直接的，如果刑法不处罚实行行为，就更不应处罚教唆、帮助行为。有责任能力的成年人自我伤害身体，并不构成犯罪。那么，对教唆、帮助的人（共犯）更不能进行处罚。注意，这种情形与“被害人承诺”问题不同。被害人承诺是指被害人承诺让行为人对其实施伤害，被害人不伤害自己，而是行为人实行伤害。而这里的情形是指行为人帮助、教唆成年人自伤，成年人自己伤害自己，行为人只是提供帮助、教唆行为而已。3．竞合问题常考罪名：暴力危及飞行安全罪，强制猥亵、侮辱妇女罪，非法拘禁罪，侮辱罪，暴力干涉婚姻自由罪，妨害公务罪，抗税罪，强迫卖血罪。在实施这些罪时，故意伤害致人重伤，则不再以这些罪论处（因为这些罪的法定刑过轻），而应以故意伤害罪（重伤）论处。（四）组织出卖人体器官罪T234之一：组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条（故意伤害罪）、第二百三十二条（故意杀人罪）的规定定罪处罚。违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条（盗窃、侮辱尸体罪）的规定定罪处罚。”（本条由《修八》增设）1．行为对象：人体器官。注意：只包括活体器官，不包括尸体器官。根据本罪第3款规定，违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，以盗窃、侮辱尸体罪论处。2．行为方式：组织出卖。(1)组织者既可以是多人，也可以是一人。(2)被组织出卖人体器官的人，既可以是多人，也可以是一人。也即，组织一人出卖人体器官的，也成立本罪。(3)组织行为，既包括经营人体器官买卖活动，也包括以招募、引诱等手段使他人出卖器官的行为，还包括组织买卖人体器官的中介行为。

(4)本罪只包括组织他人出卖人体器官的行为。第一，组织他人捐献人体器官的，不构成本罪；第二，出卖自己人体器官的行为，不构成本罪；第三，单纯购买人体器官的行为，不构成本罪。如果为了购买而组织他人出卖的，则构成本罪。(5)根据本条第2款规定，未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，以故意伤害罪、故意杀人罪论处。实际上，只要他人不是出于真实意思表示，而使他人捐献或出卖人体器官的，都构成故意伤害罪、故意杀人罪。3．主观上，不要求行为人具有营利目的。

（五）遗弃罪T261：对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。1.本罪侵害法益是他人的生命权、身体权。【注意】本罪侵害的法益不是家庭关系。本罪不是家庭犯罪，而是人身犯罪，本质是将需要扶助的人置于不受保护的状态，进而使其生命、身体处于危险状态的犯罪。2.行为主体与行为对象(1)行为主体是负有扶养义务的人。扶养义务主要来自：第一，基于法律规定产生的义务，主要是指亲属法规定的家庭成员之间的扶养义务。第二，基于合同行为产生的义务。例如，受雇保姆对婴儿的照顾义务。第三，基于业务所产生的义务。例如，孤儿院、养老院、精神病院、医院的管理人员，对所收留的孤儿、老人、精神病人、患者具有扶养义务。由此可见：行为主体与行为对象不限于家庭成员之间。例如，某孤儿院院长用卡车将低能儿抛弃到郊外，构成遗弃罪。(2)行为对象是没有独立生活能力的人。3．拒绝扶养：本质含义是指使他人生命、身体产生危险，或在他人生命、身体处于危险状态时不予救助。4．遗弃罪与故意杀人罪关键区分：生命所面临的危险是否紧迫，生命对作为义务的依赖程度，行为人履行义务的难易程度。例如，甲将婴儿置于医院、福利院门前，属于遗弃罪。乙将婴儿放在荒无人烟、野兽出没的森林，属于故意杀人罪。二、侵犯性权利的犯罪（一）强奸罪T236：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。定义：违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。本罪侵犯的法益是妇女的性自由权。1．成立要件本罪的行为结构：使用暴力等手段→使妇女无法反抗（不能、不敢或不知反抗）→奸淫妇女

(1)行为主体。单独直接实行犯只能是男子。妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯、间接正犯和共同正犯。例如，甲（女）教唆乙（男）强奸丙（女），乙便实施了强奸。甲是强奸罪的教唆犯。例1：甲（女）唆使乙（男，精神病患者）强奸丙（女），乙便实施了强奸。甲是强奸罪的间接正犯。例2：甲（女）、乙（女）和丙（男）共谋强奸丁（女），甲、乙使用暴力打晕丁，丙上前奸淫丁。甲、乙、丙是强奸罪的共同正犯（共同实行犯）。暴力行为属于强奸罪的实行行为。(2)行为对象是妇女。针对已满14周岁的妇女，是普通强奸；针对不满14周岁幼女，是奸淫幼女。(3)强奸行为：包括两个行为，一是暴力、胁迫或其他手段；二是奸淫行为（性交行为）。①暴力手段，是指对妇女行使有形力→使妇女无法反抗。②胁迫手段，是指以恶害相通告恐吓妇女→使其产生恐惧心理→导致其不敢反抗。如果是以暴力相胁迫，使妇女无法反抗，就类似于抢劫罪中的胁迫。如果使妇女产生恐惧心理，使妇女不敢反抗，就类似于敲诈勒索罪中的胁迫。如果以非暴力相胁迫，如以揭发隐私、毁坏名誉相胁迫，使妇女不敢反抗，也类似于敲诈勒索罪中的胁迫。注意：利用职权的强奸与权色交易的区分。前者：利用职权进行胁迫，使妇女产生恐惧心理而不敢反抗。后者：双方相互利用，各有所图，女方以肉体换取私利。③其他手段，是指其他使妇女不知反抗或不能反抗的手段。例1，骗奸，如冒充妇女的丈夫或情夫进行强奸。例2，诱奸，如假装治病强奸，利用迷信强奸。例3，迷奸，如用洒灌醉或者药物麻醉进行强奸。例4，偷奸，如趁妇女自己喝醉进行强奸。【总结】三种手段：第一，三种手段的本质：违背妇女意志。第二，三种手段的效果：造成妇女无法反抗、不敢反抗、不知反抗的状态。第三，三种手段的程度：达到妇女明显无法反抗、不敢反抗、不知反抗的程度。例1：男子拉妇女的手，妇女半推半就。妇女也没达到明显难以反抗的程度。对男子不能认定为强奸。例2：警察对卖淫女说：“我是警察，你懂我的意思。”卖淫女说：“明白”，对警察不能认定为强奸。2．奸淫幼女(1)承诺无效由于幼女缺乏决定性行为的意思能力，因此，与幼女发生性交的行为，即使征得其同意，也认为侵犯了其性的自由权。(2)主观认识主观包括直接故意、间接故意，不包括过失。例1：明知是幼女而与其发生性关系，这是直接故意。例2：因为很想与对方发生性关系，而不管对方是不是幼女，这是间接故意。例3：幼女发育早熟又虚报年龄，行为人确实不知对方是幼女，这是过失。《最高法关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》：“行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均以强奸罪论处；行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”第一，这里表明过失不构成奸淫幼女；第二，未造成严重后果不认为是犯罪，并不表明，造成严重后果，就认为是强奸罪。而是意味着，造成严重后果，就构成故意伤害罪或过失致人重伤罪等。(3)少男少女越轨行为。根据司法解释：已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。3．“强奸致人重伤或死亡”这是强奸罪的结果加重犯，包括两种情形：(1)强奸过失致人重伤或死亡。(2)强奸中，间接故意致人重伤或死亡。这是指，为了实现奸淫目的而使用暴力，对暴力可能导致妇女重伤或死亡持放任、漠视态度。【注意】如果在强奸过程中，又直接故意重伤或杀害妇女，则定故意伤害罪或故意杀人罪，与强奸罪并罚。这是指，不是出于奸淫目的，而是出于泄愤、报复等其他目的，为了伤害或杀害妇女而使用暴力，对重伤或死亡持希望、追求态度。【总结】类似情形：第一，以杀人意图，先杀死妇女，然后奸尸，定故意杀人罪和侮辱尸体罪，并罚。第二，在强奸后为了灭口杀死妇女，定强奸罪和故意杀人罪，并罚。第三，在强奸后妇女自杀，只定强奸罪，不构成强奸罪（致人死亡）。4．罪数问题(1)T240拐卖妇女罪：在拐卖过程中“奸淫被拐卖的妇女”，只定拐卖妇女罪，加重处罚，不再定强奸罪。(2)T358强迫卖淫罪：“强奸后迫使卖淫”，只定强迫卖淫罪，加重处罚，不再定强奸罪。但这是指将强奸作为迫使卖淫的手段。如果强奸时没有迫使卖淫的目的，强奸后才迫使卖淫，则构成强奸罪和强迫卖淫罪，数罪并罚。(3)T318组织他人偷越国（边）境罪：“犯该罪，对被组织人有强奸行为的，数罪并罚”。(4)根据司法解释：先强奸，被害人未失去知觉，利用被害人不能反抗、不敢反抗的处境，临时起意劫取财物，构成强奸罪和抢劫罪，数罪并罚；被害人失去知觉或者没有发觉，临时起意拿走财物，构成强奸罪和盗窃罪，数罪并罚。(二）强制猥亵、侮辱妇女罪T237：以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。本罪侵犯的法益是妇女的性羞耻心。1．行为主体是已满16周岁的自然人。(1)妇女可成为强制猥亵、侮辱妇女罪的直接正犯（直接实行犯）。例如，甲女与乙女是同性恋，后乙女恋上丙男，甲女气愤，在公众场合扒光乙女衣服。甲女构成本罪。(2)丈夫可成为强制猥亵妻子的直接正犯，但是有个要求：必须在公共场所进行。因为只有如此，妻子的性羞耻心才会受到侵害。

2．行为对象是已满14周岁的妇女。(1)若猥亵幼女，构成猥亵儿童罪。(2)强制猥亵男子，不成立本罪。如果强制猥亵已满14周岁男子，可以构成侮辱罪；如果猥亵不满14周岁幼男，构成猥亵儿童罪。强制猥亵妇女与猥亵幼女的行为，只能是性交以外的行为，否则构成强奸罪。而猥亵幼男的行为则包括性交行为。因此已满16周岁的妇女与幼男发生性交的，构成猥亵儿童罪。3．猥亵、侮辱行为(1)猥亵是指侵犯妇女性羞耻心的行为。侮辱也是指侵犯妇女性羞耻心的行为。本罪的“侮辱”含义等同于“猥亵”，不同于侮辱罪中的“侮辱”。后者是指侵犯他人名誉的行为。因此，扒光妇女衣服属于强制猥亵、侮辱妇女罪；给妇女身上泼粪便、用淫秽语言辱骂妇女属于侮辱罪。(2)猥亵的情形：一是直接对妇女实施猥亵行为；二是强迫妇女对行为人自己或者第三人实施猥亵；三是强迫妇女自行猥亵；四是强迫妇女观看他人猥亵。注意：不包括偷看妇女洗澡、做爱，不包括在公共场所露阴、手淫但不强迫妇女观看。

(3)强制方法：必须以暴力、胁迫或者其他强制方法猥亵侮辱。强制方法的特点是使妇女不能反抗、不敢反抗、不知反抗。①其他方法类似于强奸罪中的其他方法，包括使妇女昏醉，欺骗妇女。例如，心理医生欺骗妇女，对其进行所谓的“抚慰疗法”，实施猥亵。②正当业务行为不构成猥亵。例如，医生对妇女进行正常的身体检查。③男女自愿在公共场所相互猥亵或性交，虽然属于公然猥亵，但我国沒将此情形规定为犯罪。4．主观上具有故意注意：本罪不要求具有满足性刺激的目的。例如，男朋友出于报复心理公然扒掉女友衣服，构成本罪。

三、侵犯人身自由的犯罪（一）非法拘禁罪T238：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定（故意伤害罪、故意杀人罪）定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。非法拘禁罪，是指故意非法剥夺他人人身自由的行为。本罪侵犯的法益是人身自由。1．行为主体：年满16周岁的自然人。本罪是不真正身份犯，国家机关工作人员是本罪的量刑身份，利用职权犯本罪，从重处罚。

2．行为对象：具有身体活动自由的自然人。这包括能够独自行走的幼儿和精神病患者，借助拐杖或轮椅移动的人，不包括没有独自行走能力的婴儿。偷盗婴儿，根据犯罪目的定不同的罪名（绑架罪、拐卖儿童罪、拐骗儿童罪）。3．拘禁行为(1)拘禁行为的本质是客观上非法剥夺了他人身体活动自由。手段可以多种多样。例1：将妇女衣服拿走，使其基于羞耻心无法出浴室。例2：驾驶汽车高速行驶，使欲下车的乘客基于恐惧心无法下车。例3：用药物麻醉、晕倒他人，使其失去行动能力。例4：发现将同学错关在房间里，却故意不开门，构成不作为的非法拘禁。例5：向警察报假案，欺骗警察拘留了他人，构成非法拘禁罪的间接正犯。(2)拘禁行为须具有非法性。例1：司法机关依法拘留、逮捕不属于非法拘禁。但故意超期羁押，属于非法拘禁。将精神正常的人关进精神病院，属于非法拘禁。例2：基于被害人承诺或推定的承诺，不属于非法拘禁。例如，甲对乙说：“我要闭关修炼3天，请将我锁在房间。”乙照办，不构成非法拘禁。例3，为了防止凶暴的醉汉伤及他人而关押，不属于非法拘禁。例4：甲看乙进入电梯后关闭电源，使乙无法出电梯，属于非法拘禁。例5：甲得知乙欲见丙，欺骗乙呆在房间，谎称丙一会儿就来。乙便长时间呆在房间。在客观上甲并没有剥夺乙的身体活动自由，不构成非法拘禁。例6：甲欲将乙控制在自己身边，假借带乙免费游玩之名，带着乙进高档餐厅消费、游戏厅打游戏。在客观上甲并没有剥夺乙的身体活动自由，不构成非法拘禁。4．对T238的重点解读(1)第1款后一句“具有殴打、侮辱情节的，从重处罚”是本罪的法定从重处罚情节。该法定从重处罚情节是本罪基本规定，适用于后面的第2、3、4款。但是在第2款第2句中应具体分析。第一，由于第2款第2句中存在使用暴力，所以不再适用“具有殴打情节的，从重处罚”，否则违反禁止重复评价原则；第二，如果第2款第2句的使用暴力表现为暴力侮辱，也不再适用“具有侮辱情节的，从重处罚”，否则违反禁止重复评价原则；第三，如果行为人使用暴力之外，还有其他侮辱情节，应适用“具有侮辱情节的，从重处罚”。(2)第2款前一句“致人重伤、死亡”是本罪的结果加重情形。这里的致人重伤、死亡，是指非法拘禁行为本身过失致人重伤、死亡。第一，要求重伤、死亡结果与非法拘禁行为有直接的因果关系。被害人在拘禁行为后自杀、自残的，不是这里的致人重伤、死亡；第二，要求是过失致人重伤、死亡，不是指故意致人重伤、死亡。(3)第2款后一句“使用暴力致人伤残、死亡的，应分别以故意伤害罪、故意杀人罪论处”。①主观情形。这里的致人伤残、死亡，既包括故意所为，也包括过失所为。故意所为，定故意伤害罪、故意杀人罪，此时该款就是注意规定；过失所为，定故意伤害罪、故意杀人罪，此时该款就是法律拟制。【注意】行为人在构成非法拘禁罪的前提下，如果使用暴力过失致人伤残、死亡，最终只以故意伤害罪、故意杀人罪论处；如果使用暴力故意重伤或杀害被害人，则应以非法拘禁罪和故意伤害罪（或故意杀人罪）并罚。②该款要求伤残、死亡与暴力行为之间具有直接因果关系。③该款中的“暴力”是指拘禁之外、更高的暴力。如果只是拘禁行为本身所具有的暴力，就属于第2款前一句的情形，属于结果加重犯。例l：甲将乙捆绑在柱子上，因为捆绑过紧，乙因长时间血液流动不畅导致严重心脏病。这是前一句的情形。甲构成非法拘禁罪，加重处罚。例2：甲将乙吊在高空横梁上然后摇晃，绳子断裂，乙掉下摔死。甲使用了超出拘禁本身的暴力，过失致人死亡，适用后一句的情形，转化为故意杀人罪。(4)第3款，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，成立非法拘禁罪，不成立绑架罪。此款在绑架罪中详细讲解。（二）绑架罪T239：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。”（本条经《修七》修正）绑架罪，是指利用第三人对人质的担忧，以向第三人提出不法要求为目的，非法控制人质。本罪侵害的法益是人质的人身安全和自由。

绑架罪的行为结构：以向第三人提出不法要求为目的劫持人质→向第三人提出不法要求1．行为主体和对象行为主体是已满16周岁的人。注意：不是指已满14周岁的人。根据2006年《最高法关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，已满14周岁不满16周岁的人对绑架罪不负刑事责任，但是实施绑架并杀害人质，以故意杀人罪论处。行为对象是任何人，注意：包括婴幼儿。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，构成绑架罪。

2．实力控制人质实力控制的方法有暴力、胁迫或其他方法，例如，麻醉。3．向第三人提出不法要求(l)必须是向第三人提出，不能是向人质本人，否则就构成抢劫罪。(2)提出不法要求，既包括勒索财物，也包括提出其他不法要求。例如，政治目的、要求释放罪犯等。如果是勒索财物，绑架罪的行为结构就是：非法拘禁人质→向第三人敲诈勒索，就是非法拘禁罪+敲诈勒索罪。4．主观要件第一，要求具有利用第三人对人质担忧的意思。注意：该意思不要求在客观上表现。也即，只要行为人主观上具有该意思即可，不要求实施该意思（向第三人告知人质被绑架的事实），更不要求实现该意思（导致第三人对人质产生担忧）。例如，甲劫持了乙，向乙要钱，乙没有钱，甲要求乙向家人打电话要求，并要求乙隐瞒被劫持的事实。甲没有利用乙家人担忧的意思，不构成绑架罪，而构成抢劫罪。第二，要求具有向第三人提出不法要求的目的。如果没有这一目的，就构成非法拘禁罪。注意：该目的不要求在客观上表现。也即，只要行为人主观上具有该目的即可，不要求实施该目的（向第三人提出不法要求），更不要求实现该目的（第三人满足了其目的）。5．着手与既遂开始实施实力控制行为，就是绑架着手。实力控制了被害人，就是绑架既遂。如果因为意志以外原因没有控制被害人，构成绑架未遂。如果在着手前因为意志以外原因而未能实行，构成绑架预备。【注意1】认为绑架罪一实施就既遂的看法是错误的。

【注意2】绑架罪的行为结构是：实力控制人质→向第三人提出不法要求。但只要求实施第一步，不要求实施第二步，更不要求实现不法要求。因此，只要行为人实力控制了人质，绑架罪就既遂。有人会问：那绑架罪和非法拘禁罪的区别是什么？其区别在于绑架罪在实力控制人质时带有向第三人提出不法要求的目的，而非法拘禁罪没有这一目的。【注意3】由于绑架罪是继续犯，既遂后，有人参与进来帮助勒索财物，定绑架罪的承继的共犯，不单定敲诈勒索罪。6．T238K3：为索取债务非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪论处。(1)这里的“债务”包括非法债务，如高利贷、赌债等。但是有限制：第一，虽然是非法债务，也应有事由或根据，不能是完全凭空捏造的债务或制造骗局设立的债务；第二，索取的数额不能远远超出债务本身数额。(2)行为方式有三种情形：第一，拘禁债务人亲属，向债务人索债。第二，拘禁债务人，向其亲属索债。这里的亲属仅包括具有共同财产关系、扶养、抚养关系的亲属，也即夫妻、父母、子女等关系。第三，拘禁债务人，向债务人本人索债。这种情形类似于抢劫，但法条以非法拘禁罪论处。7．T239K1，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。(1)“致使被绑架人死亡”属于结果加重犯。两个要求：第一，绑架行为与死亡结果之间具有直接因果关系，也即死亡是绑架行为本身造成的。如果存在介入因素，根据介入因素三标准判断。第二，要求是过失致人死亡，不能是故意。例1：甲绑架乙，让丙看守乙，丙睡着后烟头引起火灾烧死乙。该情形不属于绑架致人死亡，应以绑架罪与过失致人死亡罪（或失火罪）论处。例2：甲绑架乙，乙翻窗逃亡时被楼上掉下的花盆砸死，不属于绑架致人死亡。(2)“杀害被绑架人”属于结合犯，是绑架罪和故意杀人罪的结合。①下列情形都属于绑架罪中的“杀害被绑架人”，只定绑架罪：a．着手实施绑架，为了制服人质而杀害人质。b．绑架并实力控制人质后，向第三人勒索财物，未成功，杀害人质。c．绑架并实力控制人质后，向第三人勒索财物，成功后，为了灭口而杀害人质。②杀害被绑架人，但没能杀死。首先应适用该款规定，同时适用总则关于未遂犯的从宽处罚规定。③绑架他人后，故意实施伤害、强奸等行为，数罪并罚。（三）拐卖妇女、儿童罪T240：拐卖妇女、儿童的，处5年以上10年以下有期徒刑：并处罚金；有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：（一）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；（二）拐卖妇女、儿童3人以上的；（三）奸淫被拐卖的妇女的；（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的：（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的；（六）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；（七）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；（八）将妇女、儿童卖往境外的。拐卖妇女、儿童，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。”本罪侵害的法益是妇女、儿童的人身自由。1．罪名问题本罪是选择性罪名，可分解为拐卖妇女罪与拐卖儿童罪。同时实施上述几种拐卖行为的，或者既拐卖妇女、又拐卖儿童的，只构成一个完整罪名，不实行数罪并罚。2.行为主体是已满16周岁的人。已满14周岁不满16周岁的人拐卖妇女、儿童的，不成立犯罪。但是，如果在拐卖妇女过程中强奸妇女的，则以强奸罪论处。3．行为对象：妇女和儿童。(1)不包括已满14周岁的男子。注意不是指成年男子，如果拐卖已满14周岁男子，限制其人身自由，以非法拘禁罪论处。(2)将亲生子女当作商品出卖，构成本罪；将捡到的儿童当作商品出卖，也构成本罪。4．行为方式：拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转。(1)这里的拐骗是以出卖为目的，否则有可能构成拐骗儿童罪。(2)这里的绑架是以出卖为目的，不以勒索财物为目的，否则就是绑架罪中的绑架，构成绑架罪。实际上，这里的绑架就是指劫持。(3)这里的接送、中转是本罪的实行行为，而非帮助行为。接送者、中转者是实行犯，而非帮助犯。5．主观上是故意。本罪必须具有出卖的目的。出卖目的不等于营利目的。例如，甲为了报复乙将乙的儿子拐卖到外地，构成拐卖儿童罪。6．着手与既遂(1)着手：开始实施拐卖的行为就是着手。(2)既遂：实力控制了被害人就是既遂；不要求有出卖行为，更不要求实现出卖目的。因此，本罪的既遂是拐到手，而非卖出去。【注意】例外：出卖妻子、子女或捡拾的儿童，由于不存在拐到手的问题，所以以出卖掉为既遂标准。收买被拐卖妇女、儿童后才产生出卖意图而出卖的，也以出卖掉为既遂标准。7．罪数问题(1)拐卖妇女罪与诈骗罪。放鸽子构成诈骗罪。例如，甲与妻子乙通谋，将乙“卖给”丙，获得钱财后，两人便逃离。(2)拐卖妇女、儿童罪与绑架罪。以勒索第三人财物为目的，实力控制妇女、儿童，构成绑架罪。8．本罪法定加重处罚情形的要点(1)“奸淫被拐卖的妇女的”，加重处罚。注意不再定强奸罪。同时注意：本罪未将强制猥亵、侮辱妇女罪吸收为加重情节，也即如果又强制猥亵、侮辱妇女，应并罚。(2)“诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的”，加重处罚。注意不再定非法组织卖淫罪、强迫卖淫罪。(3)“以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的”，加重处罚。注意不再定非法拘禁罪或绑架罪。(4)“以出卖为目的，偷盗婴幼儿的”，注意不定绑架罪。

【总结】以不同目的偷盗婴幼儿的行为：①以出卖为目的偷盗婴幼儿的，构成拐卖儿童罪。②以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，构成绑架罪。③不以出卖为目的，拐骗不满14周岁的未成年人，使其脱离家庭或者监护人的，构成拐骗儿童罪。(5)“造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的”，加重处罚。这是指拐卖行为本身过失造成伤亡。两个要求：第一，伤亡结果与拐卖行为之间具有直接因果关系。例如，甲拐卖妇女，妇女自杀，不属于这里的死亡结果，但可以“其他严重后果”论处。第二，主观上是过失造成，或者为了实现拐卖目的故意造成。例如，妇女反抗时，为了制服妇女而对其实施暴力，致其重伤。如果不是出于拐卖目的，而是出于泄愤、报复等其他目的，故意将妇女打成重伤，则单独构成故意伤害罪，应与拐卖妇女罪并罚。(6)“将妇女、儿童卖往境外的”，加重处罚。注意不再定组织他人偷越国（边）境罪。（四）收买被拐卖的妇女、儿童罪T241：收买被拐卖的妇女、儿童的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。收买被拐卖的妇女，强行与其发生性关系的，依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚。收买被拐卖的妇女、儿童，非法剥夺、限制其人身自由或者有伤害、侮辱等犯罪行为的，依照本法的有关规定定罪处罚。收买被拐卖的妇女、儿童，并有第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，依照本法第二百四十条的规定定罪处罚。收买被拐卖的妇女、儿童，按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的，对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任。”收买被拐卖的妇女、儿童罪，是指不以出卖为目的，故意用财物收买被拐卖的妇女、儿童的行为。本罪侵害的法益是妇女、儿童的人身自由。

1．收买行为的着手和既遂：(1)着手：与拐卖者商讨价格就是着手。(2)既遂：接收到手就是既遂。在接收到手前，拐卖者“一女二嫁”，将妇女又卖给了他人，行为人构成犯罪未遂。2．罪数问题(1)本罪与拐卖妇女、儿童罪的区分：后者有出卖目的而前者没有。(2)共犯问题：①甲教唆人贩子乙出卖个妇女给自己，乙提供，甲收买。甲只构成收买被拐卖的妇女罪，不定拐卖妇女罪的教唆犯。这是因为教唆犯是使没有犯罪意图的人产生犯罪意图。人贩子本身就有拐卖妇女罪的犯罪意图。②甲教唆乙（不是人贩子，是一般人）出卖个妇女给自己，乙提供，甲收买。甲与乙构成拐卖妇女罪的共犯。甲同时构成收买被拐卖妇女罪，应数罪并罚。(3)收买后有拘禁、伤害、杀害、虐待、侮辱、猥亵、强奸等行为的，应当数罪并罚。(4)根据T242规定，收买后，以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童的，构成妨害公务罪，应并罚。收买后，聚众阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童，成为首要分子的，构成聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪，应并罚。注意：聚众阻碍解救正处在被拐卖状态的妇女、儿童，不构成聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪，可以构成拐卖妇女、儿童罪的共犯。(5)收买后又出卖的，只定拐卖妇女、儿童罪。这包括两种情形：①收买前就有出卖意图，低价买进，高价卖出，本身就属于拐卖妇女、儿童罪。这是