第五章公司的变更和解散

掌握公司变更的概念、程序、方式；理解公司变更的原因和内容；重点掌握公司合并与分立、公司的终止与清算的概念、程序及法律意义与法律后果第五章公司的变更和解散第一节公司合并、分立和组织变更

一、公司的合并

（一）概念公司合并指的是两个或者两个以上的公司为了生产经营活动的需要，依照法律程序，通过协商，合并为一个公司的法律行为

（二）种类

1、新设合并：两个或者两个以上的公司合并时，各个合并公司同时消灭，同时创设一个新的公司的法律行为。A+B=C

1998年国泰证券公司与君安证券公司合并为国泰君安证券股份有限公司2、吸收合并：吸收合并：两个或者两个以上的公司合并时，其中一个公司兼并其他的公司，被兼并的公司法人资格消灭，兼并公司的法人资格继续存在，即一个公司吸收另一个或几个公司的合并方式。

A+B=A或B

1996年波音公司兼并麦道公司公司法规定第一百七十二条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司法规定第一百七十三条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（三）公司合并的程序

1.订立合并协议。2.通过合并决议。3.编制资产负债表和财产清单。4.通知和公告债权人。5.进行资本合并和财产的转移6.办理合并登记。（四）合并的法律后果1、公司消灭。消灭的公司应当作注销登记手续。2、公司变更。公司合并后，在注册资本、股权结构、经营范围等方面发生了重大变化，必须进行变更登记。3、新设公司。新设合并后，新设立的公司就应作设立登记。4、债权、债务主体的变更（权利义务的概括承受）。新设合并中被消灭公司的债权、债务由新设公司继承；吸收合并中被吸收合并的公司的债权、债务为存续公司继承。这是公司合并过程中最重要的法律后果。

(五)公司合并的无效1.合并无效的原因（1）违反公司合并应经股东（大）会决议的规定。（2）违反法定程序(尤其是债权人保护程序)。(五)公司合并的无效2.无效原因的补正虽然公司合并存在无效的原因，但为了保护交易安全，稳定社会关系，在法院判决合并无效之前，应给予当事人以补正的机会。若当事人在法院判决前，补正有关无效原因，合并应确认有效。(五)公司合并的无效3.合并无效的法律后果（1）恢复到合并前的状态。（2）无效判决的溯及力的限制。合并无效的判决只对将来有效，不影响此前存续公司以合并有效为前提而产生的法律关系。（3）缔约过失责任。二、公司的分立（一）概念：公司分立是指一个公司依据法定程序，分为两个或两个以上公司的法律行为注意与资产转让不同;1.内容不同2.对股东地位影响不同3.法律性质不同。（二）公司分立的方式我国《公司法》并未对分立方式作出明确的规定，根据实践，通常采用以下两种方式：1、分解分立（新设分立）A=B+C

某公司分成一个或者几个公司，原公司法人资格消灭，新分立的公司成为新的公司法人。2、分支分立（派生分立）A=A+B

原公司分出一个或者几个部分，组成新的公司。新的公司取得法人资格，原公司的法人资格依然存在。（三）公司分立的程序1.董事会制订分立方案2.做出分立决议，依法需要审批的，应履行审批手续。3.编制资产负债表及财产清单4.通知债权人。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。在分立前公司的债务分担一般应达成协议5.由分立各方订立分立协议6.实施分立行为7.办理登记手续理（变更登记、设立登记或注销登记）（四）分立的法律后果1.公司的消灭。在公司分解分立后，原公司被全部分解，失去法人资格，应当办理注销登记手续。2.公司变更。在公司分支分立后，原公司规模变小或者公司的经营范围、方式、股权结构等发生变化，公司应当作变更登记。3.设立新公司：新成立的具有法人资格的新公司，必须办理设立登记。4.权利义务的概括转移公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

5.股东的出资或股份的转换案例江苏某县金属机电化工公司与原告山东某汽车改装厂签订了汽车购销合同。在合同履行期间，金属机电化工公司分立成为某县金属材料公司、机电设备公司和化工轻工公司，原公司的主管机关按照业务经营范围对原来往帐户进行分割，指定机电公司偿付原告欠款。机电公司对此有抵触，长期拖欠。原告无奈将三公司同时诉上法院。问题1.原公司的主管机关指定机电公司偿付原告山东某汽车改装厂欠款是否有效？2.山东某汽车改装厂将某县金属材料公司、机电设备公司和化工轻工公司等三个公司作为被告有无法律依据？3.上述三公司对原告承担什么法律责任？（五）公司分立的无效1.无效的原因（1）违反公司分立应经股东（大）会决议；（2）违反法定程序；（3）分立目的非法。（五）公司分立的无效2.无效原因的补正虽然公司分立存在无效的原因，但为了保护交易安全，稳定社会关系，在法院判决合并无效之前，应给予当事人以补正的机会。若当事人在法院判决前，补正有关无效原因，合并应确认有效。（五）公司分立的无效3.分立无效的法律后果（1）恢复到分立前的状态。（2）无效判决的溯及力的限制。无效的判决只对将来有效。公司合并与分立应遵循的原则

（一）公司的合并与分立不得损害债权人的利益。（二）公司的合并与分立必须符合法律程序。1、董事会拟订方案，由股东会作出特别决议。2、涉及国有企业须经国有资产监督管理部门的批准。3、公司的合并与分立涉及到发行或者变更股票的，应事先征得证券监管机关的同意。4、必须依法登记。（三）合并与分立应当采用法定方式。

三、公司组织形式的变更（一）概念及意义1.概念：不中断法人资格的情况下，公司由一种组织形式转换成另一种组织形式。2.意义（1）适应公司发展需要，为进入资本市场做好准备。（2）增加公司的灵活性，为退市提供出路。（二）类型1、无限公司变更为两合公司2、两合公司变更为无限公司3、有限公司变更为股份有限公司4、股份有限公司变更为有限公司5、股份有限公司变更为股份两合公司6、股份两合公司变更为股份有限公司我国只存在3、4两种（三）公司组织变更的条件1.有限公司变更为股份公司的条件（1）符合公司法规定的股份公司的设立条件；（2）折合的股份总额应当相等于公司的净资产额；（3）为增加资本向社会公开募集股份时，应当依照公司法有关向社会公开募集股份的规定办理。（三）公司组织变更的条件2.股份公司变更为有限公司的条件见有限公司设立条件（四）公司组织变更程序1.有限公司变更为股份有限公司的程序：（1）董事会拟订公司变更方案（2）股东会决议（3）主管部门批准（非所有公司变更必经）（4）办理变更登记2.股份有限公司变更为有限公司的程序（比照上述1.程序）第二节公司的解散与清算一、公司解散(一）概念又称公司终止，是指业已依法成立的公司，基于行政决定、法院判决，或发生公司章程以及法律规定的终止事项时，停止其积极的业务活动，并开始处理未了事务的法律行为。公司法规定第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。公司法规定第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。（二）公司解散事由（原因）解散事由分为任意解散和强制解散任意解散又城自愿解散，是公司章程或者股东决议解散强制解散是指公司违反法律规定，由于政府有关部门或法院的强行命令而发生的公司解散。1.任意解散事由任意解散事由，多由公司章程作详尽的规定：(1)公司章程规定的公司营业期限或公司存续期间届满。(2)股东会决议。(3)公司合并或分立。(4)公司章程规定的其他解散事由的出2、强制解散的事由强制解散的事由，多由法律规定：（1）行政解散。公司依法被吊销营业执照责令关闭或者被撤销（2）破产解散（3）司法解散（判决解散、命令解散）(2)判决解散条件（打破公司的僵局）1.公司经营管理发生严重困难2.继续存续会使股东利益受到重大损失3.通过其他途径不能解决的4.持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司《公司法》司法解释三第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理：(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(三)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(四)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。（三）解散的效力1.进入清算程序；2.限制公司权利能力，停止公司营业活动3公司机关的能力受到限制，清算组开始主持工作二、公司的清算（一）概念：终结解散公司的法律关系，消灭解散公司法人资格的程序。（先散后算）公司清算是指公司因某种原因终止时（除合并与分立），依照法律程序，对公司终止时的财产和应了结的事务，选派清算人进行处理分配的法律行为。（二）公司的清算的种类清算破产清算解散清算法定清算任意清算普通清算特别清算概念解释1.破产清算:依破产法程序所进行的清算2.解散清算:依公司法程序所进行的清算3.法定清算:必须依法律规定的程序进行的清算4.任意清算是指可以按照章程或全体股东的意见进行的清算。5.普通清算是公司自行依法定程序进行的清算，法院不直接干预其清算事务，仅实行一般监督6.特别清算是依法院的命令开始并在法院严格监督下所进行的清算。（三）清算组是指在公司宣告解散后，依法律规定或股东会议决议成立的，在清算范围和期间内取代董事会，对外代表清算法人为清算方面的意思表示，对内执行清算事务的临时组织。董事、经理随清算组织成立而解除。地位：清算期间中的公司的代表和执行机构公司法规定第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。1、清算组组成有限责任公司由股东组成股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成由法院指定人员组成债权人申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算（超过十五日）2、清算组职权（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7）代表公司参与民事诉讼活动。（四）清算的程序1.通知债权人并公告。清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。2.清理公司财产、编制资产负债表和财产清单（发现公司财产不足以清偿债务，向法院申请破产）3.制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认4.公司财产的清偿5.公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。公司财产的清偿顺序：（1）支付清算费用（2）职工的工资（3）社会保险费用和法定