第3章 公司法律制度

第三章公司法律制度第一节、公司法概述第二节、公司的设立第三节、公司的治理结构第四节、公司是合并、分立第五节、解散与清算第六节、有限责任公司第七节、股份有限公司第一节、公司法概述

1.1公司的概念与特征概念：指依法设立，以营利为目的、股东以其出资额为限对公司负责，公司以其全部财产对外承担责任的具有法人资格的经济组织。特征：合法性；营利性；独立性；独立财产与责任

组织性公司制度的优势与缺陷优势1、减少投资者的风险2、有利于社会资本的集中3、经营管理科学化缺陷1、组建困难，组织成本较高2、政府限制较多3、保密性差4、税负较重1.2公司的分类根据股东所承担的责任形式，可分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司和有限责任公司

。根据公司之间的依附关系，可分为母公司和子公司。根据公司的内部管辖关系，可分为本公司和分公司。根据公司的国籍不同，可分为本国公司和外国公司以股份转让方式为标准分类，可将公司分为封闭式公司与开放式公司

【例题】甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据《公司法》的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（）A.该合同有效，其民事责任由甲公司承担B.该合同有效，其民事责任由分公司独立承担C.该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任D.该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任【答案】A《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十六条分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。1.3我国公司立法概念：公司法是有关公司的组织与行为的法律规范的总称。渊源1、制定独立的公司法典。如英国、中国2、在民法典中做出规定。如瑞士、意大利3、在商法典中做出系统性规定。法、德、日4、地方性公司立法。美国特征：公司法是一种组织法；公司法是一种行为法；公司法是一种强制性规范较多的法律《中华人民共和国公司法》1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订2005年10月27日中华人民共和国主席令第四十二号公布自2006年1月1日起施行

中华人民共和国公司登记管理条例

1994年6月24日中华人民共和国国务院令第156号发布，根据2005年12月18日《国务院关于修改〈中华人民共和国公司登记管理条例〉的决定》修订第二节、公司的设立

2.1公司的登记管理2.2名称核准2.3设立登记费2.4公司章程2.5变更登记2.6年检规定2.1公司的登记管理公司的设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格而进行的一系列准备活动。申请设立登记、报经批准公司营业执照。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。公司的设立方式公司的设立方式公司设立方式：发起设立，是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式。募集设立，是指发起人认购部分资本额，其余部分向社会公开募集而设立公司的方式。股份有限公司发起人认购的股份35％2.2公司的名称公司名称是公司与其他民事主体相区别的标记

在特定的范围内禁止同类企业的公司使用相同或类似的名称，否则会构成侵权行为。公司的名称应当显示出公司的主营业务和行业性质。设立公司应当申请名称预先核准，需提交申请书、公司发起人的身份证明文件等，预先核准的公司名称保留期为6个月。[例]甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。甲、乙、丙、丁分别为未来的公司取一个名称，其中可以采用的是？A.北京大地商贸公司B.北京666商品贸易有限责任公司C.中国北京商品贸易国际发展有限责任公司D.北京汇通商品贸易有限责任公司[答案]D企业名称登记管理实施办法（2004年修订）公司的名称一般依次由以下四个部分组成：行政区划、商号(字号)、行业、组织形式如“江苏春兰制冷设备股份有限公司”。企业名称应当使用符合国家规范的汉字，不得使用外国文字、汉语拼音字母、阿拉伯数字东风汽车公司东风汽车集团股份有限公司东风汽车股份有限公司600006东风汽车有限公司神龙汽车有限公司东风本田汽车有限公司

公司名称中不能出现政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号。中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”以及不含行政区划的，由国家工商行政管理总局核准。国务院批准的公司，在国家工商行政管理总局登记注册的、注册资本不低于5000万元人民币的公司，可以使用不含行政区划的公司名称。中国第一汽车集团公司一汽轿车股份有限公司国家电网公司中国石油天然气集团公司中国石油化工集团公司中国电信集团公司彩虹集团公司华润(集团)有限公司恒源祥（集团）有限公司中国全聚德(集团)股份有限公司中国宣纸集团公司利群集团股份有限公司企业名称中不使用国民经济行业类别用语表述企业所从事行业的，应当符合以下条件：

（一）企业经济活动性质分别属于国民经济行业5个以上大类；

（二）企业注册资本（或注册资金）1亿元以上或者是企业集团的母公司；

（三）与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的企业名称中字号不相同

公司名称权受法律保护案例“长鸿食品进出口有限责任公司”在海淀区工商管理局登记后，于2002年4月1日，新张剪彩开业。2002年6月1日，位于马路对面的“长鸿饮食进出口有限责任公司”也新张开业。他是在西城区工商局登记。两公司为名称发生争议，都坚持自己是有理的。长鸿食品进出口有限责任公司认为：自己先在工商行政管理部门登记，先开业。长鸿饮食进出口有限责任公司与自己公司名称近似，经营类似的产品，侵犯了自己的利益。长鸿饮食进出口有限责任公司认为：两个公司虽然近在咫尺，但是，属于不同的行政机关管辖，没有侵犯对方的权益。《企业名称登记管理规定》第六条:企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。第七条:企业名称应当由以下部分依次组成：字号(商号)、行业或者经营特点、组织形式。企业名称应当冠以企业所在地省(包括自治区、直辖市，下同)或者市(包括州，下同)或者县(包括市辖区，下同)行政区划名称。经国家工商行政管理局核准，下列企业的企业名称可以不冠以企业所在地行政区划名称：(一)本规定第十三条所列企业;(二)历史悠久、字号驰名的企业;(三)外商投资企业。第十条企业可以选择字号。字号应当由两个以上的字组成。企业有正当理由可以使用本地或者异地地名作字号，但不得使用县以上行政区划名称作字号第二十四条两个以上企业向同一登记主管机关申请相同的符合规定的企业名称，登记主管机关依照申请在先原则核定。属于同一天申请的，应当由企业协商解决；协商不成的，由登记主管机关作出裁决”两个以上企业向不同登记主管机关申请相同的企业名称，登记主管机关依照受理在先原则核定。属于同一天受理的，应当由企业协商解决；协商不成的，由各该登记主管机关报共同的上级登记主管机关作出裁决。第二十五条两个以上的企业因已登记注册的企业名称相同或者近似而发生争议时，登记主管机关依照注册在先原则处理。中国企业的企业名称与外国（地区）企业的企业名称在中国境内发生争议并向登记主管机关申请裁决时，由国家工商行政管理局依据我国缔结或者参加的国际条约的规定的原则或者本规定处理。第二十七条：“擅自使用他人已经登记注册的企业名称或者有其他侵犯他人企业名称专用权行为的，被侵权人可以向侵权人所在地登记主管机关要求处理。登记主管机关有权责令侵权人停止侵权行为，赔偿被侵权人因该侵权行为所遭受的损失，没收非法所得并处以五千元以上、五万元以下罚款。???本案两个公司不在一个行政区内，不属于一个登记机关管理，故长鸿饮食进出口有限责任公司没有侵犯他人的名称权企业名称登记管理实施办法（2004年修订）

（国家工商行政管理总局令第10号）《企业名称登记管理实施办法（2004年修订》

第三十一条

企业名称有下列情形之一的，不予核准：

（一）与同一工商行政管理机关核准或者登记注册的同行业企业名称字号相同，有投资关系的除外；

（二）与同一工商行政管理机关核准或者登记注册符合本办法第十八条的企业名称字号相同，有投资关系的除外；

（三）与其他企业变更名称未满1年的原名称相同；

（四）与注销登记或者被吊销营业执照未满3年的企业名称相同；

（五）其他违反法律、行政法规的第四十四条

工商行政管理机关受理企业名称争议后，应当按以下程序在6个月内作出处理：

（一）查证申请人和被申请人企业名称登记注册的情况；

（二）调查核实申请人提交的材料和有关争议的情况；

（三）将有关名称争议情况书面告知被申请人，要求被申请人在1个月内对争议问题提交书面意见；

（四）依据保护工业产权的原则和企业名称登记管理的有关规定作出处理2.3设立登记费公司办理设立登记、变更登记，应当按照规定向公司登记机关缴纳登记费领取《企业法人营业执照》的，设立登记费按注册资本总额的0.8‰缴纳；注册资本超过1000万元的，超过部分按0.4‰缴注册资本超过1亿元的，超过部分不再缴纳领取《营业执照》的，设立登记费为300元变更登记事项的，变更登记费为100元。【例题】某股份有限公司的注册资本为人民币5亿元，根据《公司登记管理条例》的规定，该公司在办理设立登记，领取《企业法人营业执照》时，应缴纳设立登记费。A.300元B.6.4万元C.4.4万元D.8万元1000万*0.0008=0.8万+9000万*0.0004=4.6万+4亿*0=4.4万=0=4.4万2.4公司章程公司章程，是指公司所必备的由发起设立公司的设立人制定的，规定公司名称、宗旨、资本、组织机构、经营范围等对内对外事务，并对公司、股东、董事、监事及公司高级管理人员(包括经理、副经理、财务负责人及上市公司董事会秘书)具有约束力的基本法律文件。公司章程作为规范公司的组织和活动的基本规则，在公司存续期间具有重要意义

2.5变更登记公司名称、住所、法定代表人、经营范围、注册资本等发生变化，应当办理变更登记。增加注册资本的，应当自股款缴足之日起30日内申请变更登记；减少注册资本、合并分立的，应当自决议之日起90日后申请变更登记。例题根据公司登记管理法律制度的规定，下列各项中，需要办理变更登记的有（）。

A.公司的经理发生变化

B.公司的住所发生变化

C.公司的实收资本发生变化

D.公司的名称发生变化答案BCD甲股份有限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加“制售成衣”一项，但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。对甲公司变更公司章程的行为，下列判断中正确的是？A.因其是董事会作出的决议，故不能发生变更效力B.董事会可以对此作出决议，但其未向工商机关办理变更登记而不发生变更效力C.应由股东会作出决议，自决议生效时发生变更效力D.应由董事会作出决议，并自办理变更登记时发生变更效力

［答案］C2.6年检规定《企业年度检验办法》国家工商行政管理局20060224颁布0301实施企业年度检验，是企业登记机关依法按年度根据企业提交的年检材料，对与企业登记事项有关的情况进行定期检查的监督管理制度每年3月1日至6月30日，企业应当向企业登记机关提交年检材料

。登记主管机关对不予通过年检的企业，依法吊销营业执照。年检的主要内容包括：

（一）企业登记事项执行和变动情况；

（二）股东或者出资人的出资或提供合作条件的情况；

（三）企业对外投资情况；

（四）企业设立分支机构情况；

（五）企业生产经营情况。

2005年4月15日，甲有限责任公司在年检过程中被登记主管机关认定为B级。根据《公司法》的规定，甲公司在该年年检后的下列行为，属于禁止有（）。A.在原经营范围内继续经营B.与乙、丙、丁共同出资设立W有限责任公司C.根据经营需要，办理增加经营范围的变更登记D.根据经营需要，办理设立分公司的变更登记［答案］BCD登记主管机关对通过年检的企业，分为A级和B级，企业取得继续经营的资格。B级企业不得办理增设分支机构和增加经营范围的变更登记，不得投资设立有限责任公司或者股份有限公司第三节、公司的治理结构公司治理结构是企业制度安排问题，它包括公司的组织结构和运行机制两个方面。组织结构是指公司的意思形成机构、业务执行机构和内部监督机构构成的完善的组织系统，即由股东会、董事会、监事会和经理等组成的管理系统。运行机制是指股东会、董事会、监事会和经理等组织机构在公司运营过程中的激励、监督和制衡机制。公司股东会董事会监事会经理3.1股东(大)会概念：股东(大)会是指公司全体股东组成的公司最高权力机构，是使股东在公司内部行使股东权的法定组织。特征：全体股东组成；最高权力机构；必设机构。职权：1）决定公司的经营方针和投资计划；2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；3）审议批准董事会的报告；4）审议批准监事会或者监事的报告；5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；8）对发行公司债券作出决议；9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；10）修改公司章程；11）公司章程规定的其他职权。[《公司法》第三十八条]例题甲、乙、丙三个企业于2004年4月1日共同投资设立A有限责任公司，2005年1月31日，A公司召开股东会。根据《中华人民共和国公司法》的规定，本次股东会通过的下列决议中，不符合法律规定的是（）。

A.选举和更换全部董事

B.审议批准公司的弥补亏损方案

C.解聘公司经理

D.决定公司内部管理机构的设置方案答：ACD股东(大)会形式：股东常会，必须定期召开，通常1年1次。临时股东会议决议：普通事项（出资转让、审议批准等），适用于“简单多数”原则，具体是指代表1/2以上表决权的股东。特别事项（增加或者减少注册资本；合并、分立、解散；变更公司形式；修改公司章程），适用于“绝对多数”原则。有限责任公司是指2/3以上表决权的股东；股份公司是指出席会议的2/3以上练习A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000万元，A持有甲公司60％股权，B持有20％的股权，C、D分别持有10％的股权，如果A公司（股东）向银行贷款，甲公司为其提供担保,下列说法正确是()。该担保属于公司向股东提供的担保必须经过股东会议作出决议,该担保才能有效.本次表决中，A应该予以回避，本次表决中，如B未出席股东大会，则必须同时经过C和D的同意才可以通过答案:1234本次表决中，B未出席股东大会，按照规定，A应该予以回避，只有C和D进行表决，根据规定，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。由于C和D所持的表决权资本相同，因此必须同时经过C和D的同意才可以通过中华人民共和国公司法

第十六条

公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3.2董事会

Boardofdirectors

概念：由股东大会选举产生的，由董事组成的行使决策权的必设业务执行机关。特征：业务执行机关必设、常设机关法定机关对外代表机关董事会职权：1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；2）执行股东会的决议；3）决定公司的经营计划和投资方案；4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6）制订公司增减注册资本以及发行公司债券的方案；董事会职权7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；8）决定公司内部管理机构的设置；9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10）制定公司的基本管理制度；11）公司章程规定的其他职权。董事会－召开方式董事会人数：有限责任公司规定3-13人，董事长和副董事长的产生办法由公司章程规定；股份有限公司规定5-19人，董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数产生。董事会会议：1）普通会议，或定期会议，每年至少召开2次。2）特别会议或临时会议，是遇到法定事由或特殊情况时，临时召开的会议。董事会会议应当由董事长召集并主持，董事长因特殊原因不能履行该职责时，可以委托副董事长或其他董事主持。副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。练习---判断公司股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规或公司章程的，决议无效。（）股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，决议无效。（）中华人民共和国公司法

第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

3.3监事会概念：是由股东（大）会选举的、由全体监事组成的对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。有限责任公司经营规模较大的，需要设立监事会；人数较少、经营规模较小的可设1至2名监事。股份有限公司必须设立监事会监事会的成员不少于3人。监事会－职权检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依法对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。3.4经理的职权主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。3.5监督与制衡

不能担任董事、监事、高级管理人员的情形无民事行为能力或者限制民事行为能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。不能担任董事、监事、高级管理人员的情形董事、高级管理人员不得有的行为挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定，未经股东（大）会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；董事、高级管理人员不得有的行为未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。不得妨碍监事会或者监事行使职权。例题【例题1】根据公司法律制度规定，在下列情形中，有限责任公司的董事、经理可以同本公司订立合同或者进行交易的是（）。A、公司章程规定B、董事会决议通过C、股东会决议通过D、监事会决议通过选

AC第四节公司的合并与分立合并是参加合并的各方（或某方）在合并的过程中灭失，从中产生一个新的法律实体的过程。吸收合并是指两个以上的公司合并，其中一个公司存续，其他公司终止的合并方式。新设合并是指两个以上的公司合并，从而产生一个新公司，合并各方随之终止。合并公告公司合并，应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。公司的合并与分立分立是指一个公司又设立另外一个公司或一个公司分为两个（或以上）公司的法律行为。新设分立是指一个公司将其全部资产分割设立两个或两个以上公司的行为。原公司解散，办理注销登记，新设公司办理设立登记。派生分立是指一个公司以其部分资产设立另一个公司的法律行为。公司分立，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。公司增减注册资本公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。例题某有限责任公司作出公司合并决议后，即依法向债权人发出通知书，并予以公告。根据公司法律制度的规定，该公司债权人在法定期间内有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。该法定期间为（）A.自接到通知书之日起15日内，未接到通知书的自第一次公告之日起30日内B.自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起60日内C.自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内D.自接到通知书之日起60日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内选C第五节公司的解散与清算公司解散是指已经成立的公司，由于公司章程或者法律规定的原因失去法人资格的事实行为。解散事由：公司章程中规定的解散事由。股东会决议解散（2/3以上股东通过）。依行政决定、法院判决被撤销企业登记、吊销营业执照而被解散。法律规定的其他解散事由。如合并和分立可能会使某些公司解散。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10％以上的股东，可以请求人民法院解散公司。案例公司的清算公司的清算是指清理已经解散的公司尚未了结的事务，公司归于消灭的程序。解散是清算的起点，公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。破产清算适用于《破产法》和《民事诉讼法》规定的相关清算程序。非破产清算适用于《公司法》规定的清算程序。5.1清算组的职权清理公司财产，编制资产负债表和财产清单；通知、公告债权人；处理与清算有关的公司未了结的业务；清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；清理债权、债务；处理公司清偿债务后的剩余财产；代表公司参与民事诉讼活动。5.2清算财产分配公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未按规定清偿前，不得分配给股东。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。法人的设立、变更、终止法人终止，是指从法律上消灭法人作为民事主体的资格。原因依法被撤销；法人被解散；法人目的实现；企业法人破产；其他原因《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”清算是清理法人的财产，了结其作为当事人的法律关系，从而使法人最终消灭的程序公司解散的实质性案例2001年3月，原告星公司、博德公司、董某分别出资1950万元、45万元、5万元，第三人三毛公司出资2000万元，四方共同成立被告华公司，从事基因芯片技术开发。根据公司设立协议及公司章程约定，先由三毛公司委派人员担任公司法定代表人1年，在此期间，星公司向华公司转让“肝炎基因芯片技术”，2002年则应由星公司委派人员担任公司法定代表人。因星公司未履行技术转让义务，华公司于2002年亦未变更法定代表人。三毛公司、星公司为此先后提起一个仲裁和两个诉讼，仲裁机构和法院分别作出了星公司返还华公司技术转让款2000万元和三毛公司、华公司履行变更法定代表人义务的裁决和判决，但各方均未实际履行裁决与判决此外，工商年检报告显示，自2001年3月华公司成立以来，公司历年经营亏损，现已无主营业务收入，处于停业状态。案例2006年6月，3原告向市中级法院提起诉讼，请求判令解散华公司。三毛公司不同意解散华公司，认为只要星公司履行返还技术转让款的义务，公司经营状况就会好转。法院在该案审理中责成华公司召开股东会，但星公司要求解散公司、更换法定代表人、行使股东知情权三项议题以及三毛公司关于制定公司发展规划的议题，均未在股东会上形成有效决议。法院还曾要求各方股东就各自持有的华公司股权进行内部或对外转让事宜，限期洽谈，并主持调解，未能达成调解协议问：法院如何判决----是否应该解散？法院经审理认为，虽然华公司连续数年经营亏损，公司股东会也未能达成有效决议，但3原告请求解散公司的理由仍不充分。首先，星公司对华公司经营不善应负一定的责任。星公司既不履行向华公司转让技术的合同义务，也不履行返还技术转让款的仲裁裁决，无疑在技术、资金上对华公司正常经营产生重大影响。正是由于星公司违约在先，三毛公司和华公司才以不更替法定代表人和不提供公司账簿来对抗，以至于造成公司股东相互指责和表决僵持的态势。其次，华公司仍然存在摆脱困境的可能。如果双方股东各自积极履行业已生效的相关仲裁裁决和法院判决，在华公司获得返还资金和更换法定代表人的情况下，公司经营状况应有改观。此外，博德公司和董某作为公司小股东，如其合法权益遭到侵害，也完全可以依法通过其他途径寻求相应救济。据此，判决对3原告要求解散公司的诉讼请求不予支持。判决后，各方当事人均未上诉。案例评析第一，准确理解公司法第一百八十三条的立法目的。此条立法，在于为公司僵局困境中增加一种最后的救济措施。第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。因此，在不同股东利益之间，该条立法应当偏向于保护公司僵局中的无辜者、受害者，而不是对形成公司僵局负有主要过错的“肇事者”。案例不然，允许对形成公司僵局负有主要过错的股东通过诉讼轻易解散公司，不啻于帮助其实施了对其他无辜股东的“二次损害”(导致僵局形成是一次，解散公司又是一次)，与救济弱者权益的立法目的完全相悖对形成公司僵局负有主要过错的股东，对解决公司僵局困境、维持公司存续无疑也负有主要责任，对其提出解散公司的诉讼请求，更应严格审查诉讼目的防止利用诉讼滥用权利、破坏诚信。第二，严格掌握从公司僵局到判决解散公司的条件。全面把握该条规定的立法目的，还应强调公司维持原则，尽量避免公司解散对股东、员工和社会的负面影响。因此，从公司僵局到判决解散公司的实质条件应该是：如果不解散公司无法打破公司僵局，如果不打破僵局就会无法保全股东利益。判断是否构成“公司经营管理发生严重困难”，应审查公司真实财务状况，确定公司经营是否确已处于持续恶化状态或必将发生重大损失，还应通过责成召开股东会等形式确定公司管理是否确已处于僵局状态，即公司内部决策和经营管理机制运行瘫痪，股东会或董事会因股东或董事之间的相互对抗，而无法有效召集或无法形成有效决议。判断是否构成“继续存续会使股东利益受到重大损失”，应看是否会因为公司资产不断减损导致股东投资遭受不应发生或本可避免的重大亏损判断“通过其他途径不能解决的”，一方面不能将“通过其他途径”机械地理解为前置程序，未穷尽其他途径，股东就不得提起请求解散公司之诉;另一方面必须切实审查“通过其他途径”解决公司经营管理困境的现实可能性。法院需进行必要的司法调解，要在最广泛的层面上，全方位地找寻扭转公司经营和管理困境的其他途径，包括通过公司自力救济、行政部门管理、行业协会协调，以及仲裁或其他司法程序摆脱困境的可能。要结合市场与公司发展前景，客观评定通过其他途径对于解决公司经营管理困境的现实性。只有在公司确实无法走出管理僵局和经营困境，股东也无法以其他方式退出公司以保全其利益，提出解散公司请求股东所持股权超过百分之十的情况下，才可以判决解散公司。股东登记效力----盈余分配资格2002年3月20日，甲（有限）公司与乙（有限）公司签订合同及章程共同投资设立丙（有限）公司，注册资本150万元，其中甲公司持75%股份，乙公司持25%股份。同年3月28日，甲公司与张某签定聘任合同，双方约定张某在受聘丙公司总经理之日同时为丙公司的股东（依资金到帐为准），张某占丙公司注册资本150万元的15%（从甲公司所占丙公司的股份中分出），其中5%为资金投入，10%为甲公司赠与。合同签定后，张某即支付给甲公司代表王某75000元，王某给张某打了收条。同年4月丙公司成立后，张某就任丙公司总经理。张某也将自己的股东情况告知了乙公司，乙公司未持异议。2003年8月，甲公司与乙公司因故决定解散丙公司。经清算丙公司剩余财产200万元，2003年10月丙公司向工商部门申请注销并获准许。在公司的清算过程中，甲公司、乙公司决定将张某15%的剩余财产的份额划归到甲公司名下，由甲公司从收取款中交付给张某，张某对此知情并认可。2003