第三章刑法的效力范围

第三章刑法的效力范围案例被告人项某某在南斯拉夫贝尔格莱德市经商期间，于2002年3月初伙同同乡陈某某预谋绑架在该市经商的中国公民沈某以勒索钱财，商定由项某某负责在中国设立账户，转移赎金。同月7日12时许（贝尔格莱德时间，下同），由陈某某纠集邱某某、季某某等人，并雇用两名南斯拉夫男子，在贝尔格莱德革命大街沈某住处附近停车场，由两名南斯拉夫男子冒充警察将沈某绑架。在关押沈某期间，陈某某、邱某某、季某某等人多次殴打沈某（经鉴定构成轻伤），并多次通过电话以“撕票”相要挟，迫使沈某家属同意交付赎金人民币200万元。

与此同时，项某某按预谋，通过电话指示在中国的黄某、项甲用他人身份到温州、北京的招商银行开设账户。2002年3月9日至12日，沈某的父亲依照绑匪的指令，将200万元人民币赎金通过上海市的招商银行兰溪支行打入黄某、项甲开设的账户内。黄某、项甲又依照项某某的指令，将上述赃款提现、转账。项某某获赃款人民币三十余万元。3月12日沈某获释。问：项某某是否构成绑架罪？我国刑法对之能否予以管辖？第一节刑法的空间效力一、刑法空间效力的概念：

是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。二、对国内犯的适用原则——属地原则：对应法条：《刑法》第6条：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。（一）属地原则的概念：

属地原则即以地域为标准，凡是在本国领域内犯罪，无论是本国人还是外国人，都适用本国法；反之，在本国领域外犯罪，都不适用本国刑法。（二）对《刑法》第6条第1款的解读：1、“领域”：（1）领域的概念：（2）领域的范围——领陆、领水、领空2“法律有特别规定”：（1）不适用中国刑法的情况——享有外交特权和豁免权的外国人对应法条：《刑法》第11条：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。（2）不适用内地刑法的情况——香港、澳门、台湾例题1、某国驻华商社工作人员阿姆杜拉策划、参与了与国内犯罪分子走私犯罪活动。对阿姆杜拉的刑事责任问题，应当如何定罪？A.适用我国法律追究其走私罪的刑事责任B.通过外交途径解决C.适用其本国的法律追究其走私罪的刑事责任D.直接驱逐出境（3）不适用中国刑法典部分条文的情况：A.对于特别刑法依特别法优于普通法原则适用特别刑法B.依刑法第90条对民族自治地方适用其变通或者补充规定对应法条：《刑法》第90条：民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。（三）对《刑法》第6条第2款的解读：拟制领土《维也纳外交关系公约》对大使馆、领事馆、外交人员的规定军用或民用，航行或停泊，在本国或别国领域，悬挂我国国旗、国徽等标志或事实上属我国国家、法人或国民所有的船舶、航空器（四）对《刑法》第6条第3款的解读——关于“犯罪地”的确定：1、行为地说2、结果地说3、中间地说4、遍在说——为我国采用例题1、下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？A.外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为B.中国人乘坐外国船舶，当船舶行使于公海上时实施犯罪行为C.外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为D.中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为三、对国外犯的适用原则（一）属人管辖原则（属人原则）对应法条：《刑法》第7条：中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。1、属人原则的概念：

属人原则是以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，不论是在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。2、属人原则的理论依据：（1）国家利益符合说（2）忠诚义务说（3）代理处罚说

【日】森下忠：本国公民在外国犯罪时，原则上应适用所在国刑法，但当行为人未受处罚而回到本国时，根据本国公民不引渡的原则，不将本国公民引渡给国外处罚，但本国也不能成为犯罪的避风港，故应当适用本国刑法予以处罚，也即具有了代理处罚的性质。对国家工作人员和军人的管辖对其他中国公民的管辖（二）保护原则对应法条：《刑法》第8条：外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。1、保护原则的概念：以保护本国利益为标准，凡侵害本国国家或者公民利益的，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。2、保护原则的限制条件：（1）所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的法益；（2）所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑；（3）所犯之罪按照犯罪地的法律也应受处罚。（三）普遍原则对应法条：《刑法》第9条：对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。1、普遍原则的概念：

以保护国际社会的共同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害国家社会共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，都适用本国刑法。2、普遍原则的限制条件：（1）应是国际条约所规定的罪行；（2）我国是相关条约的缔约国或参加国；（3）国内刑法也将该行为规定为犯罪；（4）原则上应要求罪犯出现在我国领域内；（5）实体法的适用根据是国内刑法。例题1、一名日本人在泰国贩卖毒品，后进入我国境内，我国法院对这名日本人进行了定罪判刑。该案所适用的原则在刑法上称为？A.属地原则B.属人原则C.保护原则D.普遍原则2、下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？A.甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教唆行为的汤姆追究刑事责任。B.中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法。C.A国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任。D.中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑事责任。3、关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？（司法考试2007年）A.甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权B.隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法C.中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约D.外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法四、对外国刑事判决的承认对应法条：《刑法》第10条：凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。（一）对外国刑事判决的积极承认（二）对外国刑事判决的消极承认——源于国家主权原则，为我国所采用第二节刑法的时间效力一、刑法的生效时间：（一）从公布之日起生效（二）公布之后经过一段时间再施行二、刑法的失效时间：（一）由国家立法机关明确宣布某些法律失效；（二）自然失效全部失效局部失效三、刑法的溯及力对应法条：《刑法》第12条：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。（一）刑法的溯及力的概念：

指刑法生效后，对于其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。（二）刑法的溯及力的原则：1、从旧原则2、从新原则3、从新兼从轻原则4、从旧兼从轻原则：（1）当时的法律不认为是犯罪，而修订后的新刑法认为是犯罪的，适用当时的法律；（2）当时的法律认为是犯罪，而现行刑法不认为是犯罪的，适用现行刑法；（3）当时的法律和新刑法都认为是犯罪，原则上按当时的法律追究刑事责任，但如果新刑法比当时的法律处刑较轻的，则适用新刑法；（4）如果依照当时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。例题1、李某因倒卖外汇于1995年9月被法院以投机倒把罪判处有期徒刑5年。修改后的刑法实施以后，李某提出申诉，理由是现行刑法无此罪名，要求改判无罪。法院应当如何处理？A.核销原判，改判无罪B.释放并给予国家赔偿C.驳回申诉，维持原判D.考虑到李某已服刑2年，改判为有期徒刑2年并予释放四、与刑法时间效力有关的若干问题的法律适用（一）《关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》（二）《关于检察工作中具体适用修订刑法第十二条若干问题的通知》案例

许某某，青海省乐都县人，1996