民法辅导-总论

第一章民法概述一、民法的概念

民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。二民法的沿革重要法典：罗马法1804《法国民法典》1896《德国民法典》1912《瑞士民法典》1911年《大清民律草案》1931《中华民国民法》

（2）法国民法典（1804年）确立了民法三大原则：所有权绝对、契约自由、过失责任原则。

中国民法近代化的历史进程，始于20世纪初清末修律，以1911年《大清民律草案》的起草为开端；终于南京国民政府六法体系的建立和健全，以1931《中华民国民法》的完成为依托。中华人民共和国成立初期民法典起草活动：1956、1964、1982、20101986年，民法通则1999年，合同法2007年，物权法2009年，侵权责任法三民法的调整对象

我国《民法通则》第2条规定：

“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。”

民法的调整对象为：

1、平等主体之间的财产关系

2、平等主体之间的人身关系

1财产关系

民法调整的财产关系是指人们在支配和交换财产过程中所形成的具有横向经济内容的社会关系。（一）财产关系的分类1.静态财产关系：财产支配关系、财产归属关系（所有权最为典型）－－形成物权关系 2.动态财产关系：财产流转关系（如商品交换关系）－－形成债权关系（二）财产关系的特点1、民事主体在法律上的地位平等

2、当事人意思表示自由3、一般等价有偿2人身关系

人身关系是指与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。

（一）人身关系的分类：1.人格关系：一般人格权、具体人格权2.身份关系：亲权、配偶权、亲属权等（二）人身关系的特点：1.以人身为其发生和存在的基础（人身依附性）；2.不具有直接的经济内容（非财产性）；3.专属性。

“工商管理局与地产商联合开发地产”案

某市工商局与地产开发商订立了联合开发房地产的合同，约定由工商局办理相关手续，地产开发商投资。建成大楼的2层及商场归工商局。地产商具体建设了大楼后，领取了大楼的产权证，迟迟不将2层与商场交给工商局。工商局向法院提起诉讼。试分析工商局请求是否正当？四、我国民法的渊源1.制定法2.习惯3.判例4.法理思考：宪法中的有关基本权利规定能否直接适用民事法律关系？宪法中有关民法的规定民事法律国务院发布的民事规范地方性法规中的民事规范特别行政区的民事规范国家机关对民法规范的解释国际条约中的民法规范(《民法通则》142条P15)《瑞士民法典》1条：

民法典没有相应规定时，以经实践所确定的案例为补充，如无案例，法官可依实践确定的学理提出规则，适用于裁判案件。

我国台湾民法1条:

民事法律无规定者，依习惯，无习惯者依法理。五民法的效力

民法的效力是指民法对什么人，以什么时间、什么地方发生效力。包括三方面：

1.民法空间上的效力2.民法对人的效力3.民法时间上的效力1空间效力我国民法在什么地域范围内发生效力？：我国的领土、领空、领海、我驻外使馆、我国域外航行的船舶、飞行的航空器。我国《民法通则》第8条第1款：

在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。

2对人的效力

我国民法适用于哪些人？

：中国国籍的自然人、中国法人、其他组织，我国域内的外国人（法人）、无国籍人

以属地主义为主，属人主义、保护主义相结合原则8条二款：本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。3时间上的效力（一）生效时间1、从民法规范公布之日起开始生效。2、民法规范自公布后经一段时间再生效。如：《物权法》是2007年3月16日通过的，自2007年10月1日起施行。

（二）失效时间：1、新法直接规定废除旧法。2、旧法与新法相抵触的条款失效。3、由国家机关颁布专门决议规定，宣布某些法律的失效。（三）溯及力民法的溯及力，是指民法生效后，对于其生效以前民事法律关系是否适用的问题。

如果适用有溯及力如果不适用无溯及力我国民法以“不溯及既往”为原则，以有利追溯为例外。

最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第3条规定:“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律，合同无效而适用合同法有效的，则适用合同法。”第二章民法基本原则第一节概述一、民法基本原则含义原则是众多法律规则的基本和本源的综合性、稳定性的原理和准则。民法基本原则是民事立法、民事司法、民事行为的基本准则。贯穿于民事法律规范整体。二、民法基本原则的功能

（一）指导功能---解释

不同时代和社会的民法，就其本质特征和主导方面来说，都是特定历史时期商品经济关系的反映。将这些本质特征和由此引发的思想落实在概括性条款上，就成为民法基本原则。它反过来，又会反作用于当时的社会经济文化。思考3：我国现在社会经济文化制度的本质和特征是什么？（二）约束功能----修正民法的一般条款和基本原则重要作用在于修正民事法律规范的局限性，可以根据民法基本原则限制法律条文的效力。思考4：当某民事法律规范适用时违背民法基本原则，可否适用民法基本原则处理民事案件？（充分理由+严格程序）（三）补充功能

在民事法律规范没有具体规定的情况下，民法的基本原则对民事法律规范起补充作用。思考5：民法基本原则补充功能的适用需要什么条件?（个案，法律无规定）三、民法的基本原则《民法通则》F3、4、7条平等原则－－基础自愿原则－－核心诚实信用原则－－基本要求公平原则－－利益标准禁止权利滥用原则－－权利界限公序良俗原则－－道德底线一、平等原则（3条）--基础原则平等原则包括以下三个方面的含义：1任何民事主体在民法上都具有独立而平等的法律人格（权利能力平等）；2任何民事主体在民事活动中都享有平等的法律地位；3任何民事主体依法取得的民事权益都受同等的法律保护。二、自愿原则（4条）----核心原则自愿原则即意思自治原则，是指个人得依其自由的意思形成民法上的权利义务关系。其含义包括：1意志自由：人身自由；财产自由；合同自由。2自己责任：每个人都必须对自己的过错行为负责。例如：火车站买卖假烟案三、公平原则（4条）公平原则是道德的法律化，是衡量当事人之间的利益标准。。判断是否公正合理具有主观性，但判断依据具有客观性。其含义包括：1权利义务的平衡2责任承担的平衡3风险负担的平衡酒店收取开瓶费案分析：公平原则与自愿原则的适用问题？

四、诚实信用原则（4条）

----帝王条款该原则与欺诈、胁迫、乘人之危、恶意串通、损人利己等不道德行为相对立的，是反对一切非道德的，不正当行为的利剑，是对当事人相互关系的基本要求。

案例：李珉诉物主不给付拾得物报酬案五、禁止权利滥用原则（我国民法中无规定)

禁止权利滥用原则是民事主体行使民事权利的界限。

认定权利滥用的标准----行为人利益与他益损害程度六、公序良俗原则（7条）民事活动要遵守社会公共秩序和善良风俗，即要求行为具有社会妥当性。公序良俗原则是当事人行为自由的底线。公共秩序：社会的存在及其发展所必要的一般秩序。善良风俗：社会的存在及其发展所必要的一般道德。泸洲遗赠案P23第三章民事法律关系

第一节民事法律关系概述

一、民事法律关系的概念和特征（一）概念：

民事法律关系是基于民事法律事实并由民事法律规范调整而形成的民事权利义务关系。（二）民事法律关系的特征1．民事法律关系是人与人之间的社会关系。主体具有私人性。2．民事法律关系是平等主体之间的社会关系。3．民事法律关系具有高度自治性。二、民事法律关系的分类(补充)1、依调整内容不同：

人身关系和财产关系2、依义务主体是否特定：

绝对法律关系和相对法律关系3、依民事关系的形成和实现方式：

调整性法律关系和保护性法律关系4、依民事关系是否能独立存在：

主民事关系和从民事关系第二节民事法律关系三要素

1、民事法律关系主体，是指参与民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人（负有义务承担责任的人）。2、民事法律关系内容：民事权利、民事义务3、民事法律关系的客体：民事权利义务共同指向的对象。客体=？标的

客体的主要范围：物－－物权的客体行为－－债权的客体智力成果－－知识产权的客体人身利益－－人身权的客体【细节1】民事权利一、民事权利的概念和特征

民事权利是指民事权利主体依照法律规定或按合同约定，根据自己意愿实现一定利益的可能性。教材定义：民事权利是民事主体实现其特定利益的法律手段。民事权利的特征：1．民事权利是一种自由权；2．民事权利体现着权利主体为实现一定利益的可能性；3．民事权利具有法律保障性.二、民事权利的分类

（一）人身权、财产权（二）支配权、请求权、形成权、抗辩权支配权：对权利客体进行直接的排他性支配并享受其利益的权利。请求权：特定一方主体请求特定另一方主体为或不为一定行为的权利。

抗辩权：阻止请求权的效力的权利。分类：永久抗辩权与延缓抗辩权形成权：依权利人单方意思表示就能使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。案例：房屋承租人优先购买权纠纷案三、民事权利的行使与保护

（一）民事权利的行使依法行使，禁止权利滥用。（二）民事权利的保护1、公力救济。依法请求国家机关保护。如：向法院提起诉讼。2、私力救济。自己采取合法方法—自卫与自助。如：正当防卫，紧急避险。

注意：私力保护方法如不是法定的方法，则在使用后，应及时进行公力救济。

【细节补充2】民事义务一、民事义务（一）民事义务的概念

民事义务是为满足权利人法律上的利益而必须为一定行为或不为一定行为的必要性。

（教材定义：民事义务是指法律规定或者当事人依法约定，义务人为一定行为或不为一定行为，以满足权利人利益的法律约束手段。）

民事义务特征为：1．强制性。民事义务受国家强制力约束，义务主体必须为或不为一定行为。2．限定性。义务主体所负有的义务是在一定范围内为一定行为或不为一定行为。（二）民事义务分类1.法定义务、约定义务2.作为义务、不作为义务积极义务消极义务【细节补充3】民事责任

（一）民事责任的概念

民事责任是指民事主体违反民事义务依法应承担的不利的法律后果.

其特征为：1．当事人一方对他方承担的责任2．主要侧重补偿性3．以财产责任为主4．可以由当事人协商

5.民事责任既有过错责任，也有严格责任

（二）民事责任的分类：

1、违约责任、侵权责任、其他民事责任

法律意义：构成要件与责任方式不同

2、财产责任、非财产责任

3、单独责任、共同责任4、按份责任、连带责任、补充责任

法律意义：连带责任、补充责任需有法律明文规定

5、过错责任、无过错责任、公平责任

法律意义：主观因素考查不同，对应不同类型的法律关系6、有限责任、无限责任（三）民事责任方式承担民事责任的方式----《民法通则》134条1停止侵害；2排除妨碍；3消除危险；4返还财产（返还原物）；5恢复原状；

在德国民法上，以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外6、修理、重作、更换；7、赔偿损失；8、支付违约金；9、消除影响、恢复名誉；10、赔礼道歉

以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用

（四）民事责任的免除1．不可抗力2．受害人的过错（故意或过失）3．正当防卫和紧急避险4.合理损失与消耗5权利人自愿放弃权利第四节民事法律事实第三节民事法律事实

一、民事法律事实概念民事法律事实是指民事法律规范规定的，能够引起民事法律关系变动的客观现象。二、民事法律事实的分类：

1、事件与状态：与人的意志无关的法律事实。如死亡、战争、时间的经过等。2、行为：与人的意志有关的法律事实。

具体分民事行为、准民事行为P140和事实行为P34。

事实构成能够引起民事法律关系变动的几个民事法律事实的总和。

如：遗嘱继承定金合同判断下列法律事实的类别租房合同甲某病死侵华战争把衣服扔掉拾得遗失物的行为侵权行为承认欠200元行为丢钱包第四章自然人民事主体制度是规范哪些人为民事主体，以及他们在民法上具有何种地位的民事法律制度。任何国家的民法典总是在规定各种民事法律关系前首先对民事主体作出规定，这部分规定通常被称为“人法”。一切权利均由“人”而设立一自然人的权利能力1.概念：

自然人的民事权利能力是指法律赋予自然人的享有民事权利、承担民事义务的资格。

自然人的民事权利能力一律平等。

2.自然人民事权利能力的开始

公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。

----《民法通则》自然人民事权利能力的开始的时间认定

《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》1条：（1）以户籍上的出生时间为准。（2）如果没有户籍证明的，以医院出生证明为准。（3）没有医院证明的，参照其他有关证明认定。

（1）自然人的民事权利能力终于死亡（生理死亡）。

导致自然人民事权利能力终止的只能是生理死亡。法律规定，被宣告死亡的人的行为仍受法律保护。3.自然人权利能力的终止自然人权利能力的终止的时间认定

（1）自然人有医院死亡证明的，死亡证明上的时间为死亡时间。（2）如果没有死亡证明的，以户籍认定的时间为准。（3）互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，不能确定先后的，应推定没有继承人的人先死亡；死亡人各自都有继承人的，推定长辈先死亡；辈份相同的，推定同时死亡，彼此不发生继承关系，由他们各自的继承人分别继承。（《继承法意见》2条）自然人死后的遗存现象保护

最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释（2001年2月26日最高人民法院）

7条：自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。二、自然人的民事行为能力1概念自然人民事行为能力是指自然人能以自己的行为享有民事权利、承担民事义务的资格。理解：行为能力以意思能力为基础。行为能力与责任能力区别。意思能力是指自然人判断自己行为及其法律后果的能力责任能力是指对违法行为承担民事责任的能力。思考12：行为能力与责任能力的关系如何？有行为能力≠有责任能力有责任能力=有行为能力2自然人民事行为能力的种类

以智力为基础，以年龄为标准分为：完全民事行为能力（民通11条）限制民事行为能力（民通12、13）无民事行为能力（民通12、13）（1）完全民事行为能力

《民通》11条：18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的，以自己的劳动收为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

能够通过自己的独立行为参加民事法律关系，取得民事权利承担民事义务的资格。能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的（2）限制民事行为能力

A《民通》12条：10周岁以上的未成年人是限制民事能力人，进行与他的年龄智力相适应的民事活动。其他民事活动由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人同意。《民通意见》３……相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。（2）限制民事行为能力

B《民通》13条第2款：不能完全辩认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人的同意。《民通意见》

５……对于比较复杂的事物或者比较重大的行为缺乏判断能力和自我保护能力，并且不能预见其行为后果的，可以认定为不能完全辨认自己行为的人。（3）无民事行为能力《民通》12条第2款：

不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。13条第1款：不能辩认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。６．无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。《民通意见》５．精神病人（包括痴呆症人）如果没有判断能力和自我保护能力，不知其行为后果的，可以认定为不能辨认自己行为的人思考13：限制民事行为能力人可以独立为几类行为？1、与其年龄和智力相适应的行为2、纯获利的行为三、自然人的住所户籍所在地的居住地为住所。经常居住地：离开住所地最后连续居住一年以上的地方，但住院治疗的除外。

1.公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。2.公民在其户籍迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以原户籍所在地为住所。【确定住所标准】意定说—英美法系法定说—大陆法系拟制说—居住地四、监护1、法定监护人（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄姐；（4）关系密切的其他亲属、朋友（自愿+同意）（5）未成年人父母所在单位或未成年人住所地的居委会、村委会或民政部门。（一）未成年人的监护人监护是指为无民事行为能力人和限制行为能力人设立保护人的制度。2、指定监护人指没有法定监护人，或者以担任监护人有争议的，监护人由未成年人父母所在单位、或未成年人的所在地的居委会、村委会在被监护人的近亲属中指定；对指定不服的可向人民法院提起诉讼。监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任3、协议监护人同一顺序有监护资格的人之间协议确定监护人的，应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。

有监护资格的人可以协议选出一个或数个监护人。（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近亲属；（5）关系密切的其他亲属；（6）单位、村、居委会、民政部门。（二）精神病人的法定监护人无过错责任原则监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。已履行监护职责的，可以适当减轻其责任。监护人的责任监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。监护委托责任承担问题民通意见：158．夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方同承担民事责任。四、监护－－监护人的责任民通意见：

159．被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。

四、监护－－监护人的责任《侵权责任法》

第三十八条

无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。四、监护－－监护人的责任无民事行为能力人受害，教育机构负过错推定责任侵权责任法第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任

四、监护－－监护人的责任限制民事行为能力人受害，教育机构负过错责任侵权责任法第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。

四、监护－－监护人的责任第三人侵权，教育机构负过错责任侵权责任法第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。

四、监护－－监护人的责任

侵权责任法第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。

四、监护－－监护人的责任监护人的过错责任

宣告失踪是指人民法院经利害关系人申请，依法定程序宣告下落不明满2年的自然人为失踪人的法律制度。

其目的在于结束失踪人财产关系的不确定性，维护失踪人的合法权益。五、宣告失踪和宣告死亡（一）宣告失踪1、下落不明持续满2年起算点：一般从次日起算；战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算2、须经利害关系人申请3、人民法院依法定程序宣告注意：由失踪人住所地基层法院管辖；失踪公告期：3个月；法院作出判决宣告失踪的条件条件：被宣告失踪的人重新出现或确知其下落。程序：经本人或利害关系人申请，人民法院撤销对他的失踪宣告。效力：代管人的代管权消灭。宣告失踪的效力失踪宣告的撤销1、为失踪人设立财产代管人2、失踪人所欠税款、债务、其他费用，从失踪人的财产中支付。3、追索失踪人的债权(在诉讼中，代管人具有当事人地位)（二）宣告死亡

某些自然人因某种原因长期失踪，其生死状态长期无法确定，为更好地维护利害关系人合法权益，法律设置了该制度。宣告死亡条件

1、下落不明满四年的；因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。注：民诉法167条：因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，不受2年限制。3、须经人民法院依法宣告失踪公告期：一般为公告期为1年；意外事故的3个月。判决：判决书中应载有死亡日期，否则，判决宣告之日为死亡日期。法院进行死亡公告。2、经利害关系人申请申请顺序：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（四）其他有民事权利义务关系的人1、被撤销死亡宣告的人有权要求返还财产2、婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复3、子女被他人依法收养的，收养关系自撤销死亡宣告之日起一般不自行解除，收养人与被收养人同意的除外。宣告死亡的效力1、与自然死亡相同的法律后果2、有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。宣告死亡撤销及其法律后果

1、宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。2、利害关系人中既有宣告死亡的，又有宣告失踪的，宣告死亡。3、债务人下落不明，但未被宣告失踪，债权人起诉要求清偿债务的，人民法院可以在公告传唤后缺席判决或者按中止诉讼处理。

五、宣告失踪和宣告死亡法人法人有如下特征（与本书概括不同P75）

1、是一种社会组织；2、具有独立的财产；3、能够以自己的名义参加民事活动；(具有民事权利能力与民事行为能力)4、能够独立承担民事责任

一、法人的概念与特征法人，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

四、法人的民事权利能力与民事行为能力（一）法人的民事权利能力指法律赋予法人享有民事权利承担民事义务的资格。

1、始于成立，终止法人消灭。2、权利能力受限制（1）性质限制（2）法律限制（3）目的限制思考：以我国《合同法》50条规定讨论法人目的外行为是否有效？P84-85法人的权利能力不应受目的的限制。(德国通说)（二）法人的民事行为能力指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利和承担民事义务的资格。与自然人相比有如下特点1、法人的行为能力与权利能力同时开始，同时终止。2、法人的行为能力与权利能力范围一致。3、法人的行为能力通常由法人机关来实现。五法人机关

法人机关是指根据法律或章程等规定，于法人成立时产生，无须授权就直接能够以法人名义进行民事活动的集体或个人。法人机关是法人的有机组成部分。1权力机关（意思机关）2执行机关3监督机关。

法定代表人是指依法律或章程规定，代表法人行使职权的负责人。1.条件：（1）完全民事行为能力人（2）管理能力与业务知识（3）具有合法性2.特点：(1)法定代表人是自然人(2)其行为视为法人行为。(3)其资格法定。法定代表人

六法人的分支机构法人的分支机构是法人的组成部分，是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。特征1、具有独立性2、具有从属性（人、财、名）

法律地位1立法承认其为独立的民事主体2不具有法人资格3不能独立承担民事责任

法人的变更1组织机构的变更，包括法人的合并和分立。新设合并、吸收合并新设分立、派生分立

注：法人合并分立后，原债权债务由继受的主体承担。2法人宗旨、性质、活动范围、财产、名称、住所、隶属关系及重大事项的变更。---《企业法人登记管理条例》17条P95（四）法人的终止指法人丧失主体资格，权利能力和行为能力终止。1、终止原因：(1)依法被撤销；(2)解散；(3)依法宣告破产

2、法人的清算法人的清算是法人终止的必经程序。法人在清算期间并不消灭，非清算组不得进行其他民事活动。3、法人终止的标志是注销登记。第六章非法人组织

非法人组织是指不具有法人资格，但可以自己的名义进行民事活动，享有民事权利，承担民事义务的社会组织。我国典型的非法人组织有哪些？

设立法人的筹备组织法人的分支机构合伙企业个人独资企业不具备法人资格的中外合作企业、外资企业第七章民事法律关系客体种类第一节民事法律关系客体概述一、概念和特征民事法律关系客体是指权利与义务共同指向的对象。具有以下特征：（一）利益性：物质利益与非物质利益（二）客观性（可能性）第二节物一、物的概念物是存在于人体之外，能够满足人们的需要而能为人力所实际支配或控制的，具有稀缺性的物质对象。物包括：1自然物2创造物二、物的特征1.物必须存在于人体之外2.物主要指有体物3.物能满足人们的需要4.物必须是具有稀缺性5.物必须能为人支配6.物须独立为一体思考：假肢、太阳、水、光、电、图书馆是否为民法上的物三、物的分类（一）动产与不动产1、动产：移动不影响其价值的物思考：（1）法律上各种可为人支配的自然力是否为动产？（2）船舶、民用航空器是否为动产？√√2、不动产：移动会影响其价值或用途的物，并具有永久存在的属性的物。（1）土地。（2）地上定着物。指继续密切依附于土地，不易移动，按交易惯例非为土地的构成部分，而有独立使用价值的物。主要指房屋与建筑物。

A继续附着于土地；B在法律上具有独立的经济价值。注：

1、依附于土地但在性质上为土地的组成部分的，不为定着物。如水井、下水道。

2、临时搭建的建筑物，由于其不具有对土地的永久依附性，而为非定着物。3、不动产的出产物如庄稼、林木，一般不作为地上定着物看待，依我国相关法律规定视为独立的不动产的除外。

4、定着物与土地具有独立的经济价值，因此进行登记时要分别进行登记。3、区分的意义

（1）物权变动的法定要件不同。

不动产以登记为要件。动产以交付为要件。

（2）诉讼管辖原则不同。

在诉讼法中，不动产诉讼在不动所在地管辖为原则。1特定物（不可替代物）是指自身具有独立的特征，或被权利人指定而特定化不能由其他物替代的物。2种类物（可替代物）指具有共同特征，可以相互替代的物。

分类的意义:

1、有些法律关系只能以特定物为客体或标的物。如所有权法律关系等。2、特定物灭失可以免除债务人交付义务，只能要求赔偿，而种类物灭失则可以责令义务人继续交付。（三）特定物与种类物

1、在必须结合使用才能发挥作用的两个独立物中，起主要效用的是主物，起辅助配合效用的为从物。2、主物与从物的特征（1）两个独立物；（2）从物的合用目的具有永久性。（3）两物同属于一个主体。3、法律意义：

法律没有相反的规定或当事人之间没有相反的约定，主物转移的效力及于从物、对主物的限制及于从物。（六）主物与从物

（八）原物与孳息原物是依法律规定或自然属性产生新物的物。孳息是由原物产生的收益。可分为天然孳息与法定孳息。孳息的收取原则：(1)天然孳息归物权人所有(2)法定孳息按交易习惯取得（一般由债权人取得）四、货币货币，是民法上的种类物，是一般等价物。特征为：1、货币占有权与所有权合二为一。2、不发生返还请求权与占有回复诉权问题。3、货币以交付为转移要件。第四节有价证券证券为权利凭证。分为有价证卷与无价证券。1、有价证券指设定并证明持卷人有权取得一定财产权利的书面凭证。2、有价证券的特征：(1)有价证券与所记载的财产不能分离。(2)债务人是特定的。(3)债务人的支付为单方义务。(4)证券具有无因性、文义性。

民法上的行为可分为表意行为（民事行为、准民事行为）和非表意行为（事实行为），可分为合法行为和违法行为

狭义的民事行为是指以意思表示为要素，发生民事法律效力的行为。思考：情谊行为、准民事行为为什么不是民事行为？（P140）第一节民事行为概述第八章民事行为一、民事行为与民事法律行为有效民事行为（民事法律行为）

民事行为无效民事行为可变更可撤销行为效力待定民事行为二、民事行为的特征（一）民事行为是民事法律事实的一种（二）民事行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的行为。（三）民事行为是以意思表示为要素的行为（表意行为）三、民事行为的分类（一）单方行为、双方行为、多方行为标准：是否由当事人一方的意思即可成立区分的法律意义：1、成立要件不同2、生效时间不同分析：1遗嘱行为—无相对人单方行为2撤销行为----有相对人的单方行为，到达生效3合同行为---双方行为，到达生效4合伙行为---多方行为（二）财产行为与身份行为

标准：行为效果的内容不同意义：身份行为适用身份法，一般不可代理思考：离婚一方不到庭可否找人代理？（三）要式行为与不要式行为标准：行为成立是否需要一定形式或法定程序意义：行为成立标准不同思考：典型要式行为有哪些？（四）主行为与从行为标准：民事行为内容主从关系意义：1主行为能独立存在，从行为则必须以主行为的存在为前提。2从行为具有附属性，（七）有偿行为与无偿行为（八）诺成行为与实践行为案例：2000年，上海，李杏英超市丢包案(九)处分行为与负担行为(物权行为与债权行为)民事行为的形式《民法通则》第56条规定：“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。”第二节意思表示一、意思表示的概念与构成要素意思表示是指行为人把进行某民事行为的内心效果意思，以一定形式表达于外部的行为。构成要素：1.目的意思：指明民事行为具体内容的意思。----是“意思表示”成立的基础2.效果意思：表示人使其内容引起法律效果的意思。----是意思表示的基础，最后促成意思表示所希求的效果。3.表示行为---使内心意思客观化，足以使外界理解。二、意思表示分类（一）有相对人的意思表示（---特定相对人与非特定相对人）无相对人的意思表示（二）对话的意思表示与非对话意思表示（三）独立的意思表示与非独立的意思表示思考：单方民事行为应当是什么意思表示？独立的、非对话的、有或无相对人的意思表示（四）明示的与默示的意思表示（五）健全的与不健全的意思表示三、意思表示的解释：表示主义意思主义思考：我国是客观为主，主观为辅原则吗？

文义系统目的习惯1.非真意2.不自由四、意思与表示不一致1、单独虚伪表示（真意保留）自知非真意,有效，除非对方明知己方非真意。2、通谋虚伪表示(1)伪装行为无效，但不得对抗善意第三人。(2)隐藏行为假意无效，真意合法即有效。3.错误动机错误---风险自担，不可撤销。内容错误（重大误解）---可撤销。表示行为错误----可撤销。传达有误---视为表意人错误，可撤销。重大误解与显失公平《民通》59条：行为人对行为内容有生大误解。《民通意见》71.行为人因对行为的性质､对方当事人､标的物的品种､质量､规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解｡

72.一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利义务明显违反公平､等价有偿原则的,可以认定为显失公平｡

五、意思表示的不自由欺诈、胁迫、乘人之危《民通意见》68.一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为｡

69.以给公民及其亲友的生命健康､荣誉､名誉､财产等造成损失或者以给法人的荣誉､名誉､财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为｡70.一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危｡第三节民事行为的成立与生效一、民事行为成立要件：1主体2意思表示3标的二、民事行为生效实质要件：1、主体适格2、意思表示真实3、标的合法、确定形式要件：依法律具体规定案例：买卖钢材案第四节欠缺有效条件的民事行为一、无效民事行为指欠缺民事行为的根本性有效要件，当然地不能发生当事人预期法律后果的民事行为。效力：自始的无效绝对的无效当然的无效确定的无效无效民事行为

根据《民法通则》第58条、《合同法》第52条无效民事行为有以下几种：

（一）无民事行为能力人实施的民事行为无效，但纯获利益的行为有效。（二）因受欺诈、胁迫而实施的行为，损害国家利益的无效。（三）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的行为无效。（四）以合法形式掩盖非法目的的行为无效。（五）违反法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益的行为无效。二、可变更、可撤销民事行为指行为人实施民事行为时欠缺意思表示真实这一要件，法律并不使之绝对无效，而是赋予表意人变更权或撤销权的民事行为。根据《民法通则》第59条和《合同法》第54条及民法理论包括以下几种：（一）因重大误解实施的民事行为。（二）在实施民事行为时显失公平的。（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下实施的合同行为。【撤销权的行使】---《合同法》55条1、撤销权的性质：形成权。2、行使撤销权的主体：为意思表示不真实的一方。3、撤销权应在一定期间内行使。合同中的撤销权人应在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。其他民事行为则于民事行为成立之日起1年内行使。但撤销权人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权即行消失。三、效力未定的民事行为指由于行为人欠缺相应的民事行为能力或处分权、代理权这些条件，行为虽成立，但效力尚不能确定，有待于追认权人作出追认或拒绝的意思表示后，才能确定其效力的民事行为。按《合同法》第47条、第48条、第51条的规定，有以下几种：（一）限制行为能力人依法不能独立实施的民事行为。（二）无权代理人实施的代理行为。（三）无处分权人处分他人财产的行为。【追认权的行使】1追认权的性质：形成权2行使追认权的主体：享有权利的人。上述三种效力未定的民事行为的追认权人依次为法定代理人、被代理人和权利人。3行使追认权的期间：追认权的行使应自催告之日或催告确定的起算日起1个月内行使，一经追认，行为便自始具有法律效力。过期不追认视为拒绝，一经拒绝，行为便自始不发生法律效力。善意相对人享有撤销权，撤销权只能在追认权人进行追认之前行使。四、民事行为无效、被撤销或不被追认的法律后果

1、民事行为效力均为自始无效。2、尚未履行的不再履行。3、正在履行的，应立即停止履行。4、已经履行的返还财产赔偿损失追缴财产第五节附条件和附期限的民事行为一、概念理解

在民事行为中规定一定的条件或期限，并且把该条件的成就或不成就，或期限是否到来，作为确定行为人的民事权利或民事义务发生法律效力，或失去法律效力的依据的行为。（二）条件与期限的区别条件1．应当是将来发生的事实。----期限同2．应是发生与否不确定的事实。----期限确定3．应是允许当事人约定的事实。4．应是合法的事实。（三）分类

1．延缓条件与解除条件2．肯定条件与否定条件3.延缓期限与解除期限注：当事人为自己的利益不正当阻止条件成就的，视为条件已成就；不正常地促成条件成就的，视为条件不成就。第九章代理

一、概念代理制度法律关系被代理人

代理人

第三人代理关系民事法律关系代理行为关系二、代理的特征（一）代理人在代理权限内实施代理行为（二）代理人以被代理人的名义实施

（三）代理行为是法律行为（四）代理行为直接对被代理人发生效力三、代理的适用范围

不可以代理的行为1．具有人身性质的民事法律行为。2．被代理人无权进行的行为。3．当事人约定只能由本人亲自履行的债务。民通意见：

78.凡是依法或者依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。四、代理的分类

（一）委托代理、法定代理和指定代理（二）一般代理与特别代理（三）单独代理与共同代理（四）直接代理与间接代理

（五）本代理与复代理

本代理是基于委托人的直接授权或法律的直接规定或有关单位的指定而产生的代理，又称原代理。

复代理是代理人为被代理人的利益而将代理权部分或全部转托他人而产生的代理，又称再代理。民通意见80.由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。

81.委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。83.代理人和被代理人对已实施的民事行为负连带责任的，在民事诉讼中，可以列为共同诉讼人。第二节代理权

一、代理权的概念与性质

代理权是指代理人基本被代理人的意思表示或法律的直接规定或有关机关的指定，能够以被代理人的名义为意思表示或受领意思表示，其法律效果直接归于被代理人的资格。

性质：否定说、权力说、权利说、资格说（一）权限内代理原则（二）亲自代理原则（三）积极代理原则（四）禁止滥用代理权原则

1自己代理2双方代理3恶意串通----

给被代理人造成的损失，由代理人和第三人负连带责任。二、代理权行使的原则三、代理权的消灭

（一）委托代理权消灭的原因1代理期间届满或代理事务完成2．被代理人取消委托或者代理人辞去委托3．

代理人死亡4．

代理人丧失民事行为能力5．

作为被代理人或者代理人的法人终止

思考：被代理人死亡，代理权是否必然消灭？民通意见82.被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的；（2）被代理人的继承人均予承认的；（3）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的；（4）在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。（二）法定代理权、指定代理权的消灭

1被代理人取得或恢复民事行为能力2被代理人或者代理人死亡3代理人丧失民事行为能力4．指定代理的人取消指定5．其他原因第三节无权代理与表见代理

一、无权代理的概念

无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义与第三人进行民事活动的行为。二、无权代理的种类（一）自始不具有代理权的“代理”行为（二）超越代理权的“代理”行为（三）代理权终止后的“代理”行为三、无权代理的效力无权代理行为是效力未定的民事行为。

※如果第三人明知无权代理而仍与之实施民事行为，造成本人损失的，行为人与第三人对本人负连带责任。四、表见代理（一）表见代理的概念

表见代理是指行为人本无代理权，但因本人的行为造成了第三人足以相信该人有代理权的表证，并基于此依赖与行为人进行了民事法律行为，本人须对该行为承担与有权代理相同的后果的代理。（二）表见代理的构成要件

1、行为人没有代理权。2、存在使相对人相信行为人有代理权的客观表征。

3、相对人为善意。4、表见代