服务型企业法律需求演讲

服务型企业法律实务浙江和义律师事务所陈勇律师帮助完善公司法人治理结构建立合同管理制度，提高公司业务人员的法律意识规范人事管理与建立激励制度保护知识产权、制止被侵权，防止侵权行为为公司的并购、重组、上市等投融资活动保驾护航一、帮助完善公司法人治理结构法人治理结构，按照公司法的规定由四个部分组成：1．股东会或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权；2．董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益；

3．监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事。经营者的行为发挥监督作用；4．经理，由董事会聘任，是经营者、执行者。公司设立初期出于公司设立初期出于各方面因素的考虑，可能存在借名股东、隐名股东、假外资真内资，假合资真独资等不规范的股权结构，如果不及时加以调整有可能成为公司的定时炸弹。股东之间的权益之争会严重影响公司的正常经营，甚至导致公司解体。在公司创业之始，往往采用老公管生产销售，老婆管财务的夫妻老婆店的管理模式。但小企业看销售、中等企业看管理、大型企业看文化。公司如果要取得长远发展，董事长不可能事必躬亲，而须建立起科学的管理体系，靠管理中出效益，靠制度运营公司。二、建立合同管理制度，提高公司业务人员的法律意识合同关系（买卖、供水电气热、赠与、借款、租赁、运输、建设工程、加工承揽、仓储保管、中介）合同的形式：书面合同、口头合同证据效力合同的订立和履行合同的主体合同订立的程序（邀约-承诺）合同主要条款（当事人、标的物、数量、质量、价款、履行期限、地点、违约责任、争议解决）针对通用的合同

1、主体（分公司、分支机构），和谁建立法律关系

2、合同约好的意义

3、合同签约地:如外地公司，米克斯案约定了签订地管辖却没有写签订地

4、标的物：知识产权的侵权风险

5、数量：如有变更见146、价款：出口中以报关单为准7、质量：质量：与验货结合尽量细化量化可操作/封样/质量异议期/担保出口/附件骑缝章/外商质量索赔的难点《合同法》第61条质量要求不明确的，按照国家标准行业标准，无的按通常标准或者符合合同目的特定标准价款不明的，按照订立合同时履行地市场价格，依法应当执行政府定价或者政府指导价的按其规定履行地不明，给付货币的，在接受方，交付不动产的，在不动产的在地，其他标的的，在履行义务一方履行期限不明，债务人可随时，债权人可随时要求但要给必要时间履行方式不明，按有利实现合同目的方式履行履行费用不明，由履行义务方承担8、交货时间：指定仓库？晚了要催。如展慈案/违约责任根据可能违约的情况有不同约定，解约权9、验收方法10、结算方式：定金条款后果11、违约责任：一切损失/违约金12、争议解决：管辖/仲裁/外地公司的诉讼风险。中国的精神，原就被，不鼓励诉，合同履行地被告所在地。/诉讼时效2年/催讨13、生效条款：签字/或者盖章14、合同变更：如萌恒义乌案，对方没有证据证明我方取消订单其他：约定联系人，指定EMAIL、电话传真号/无单放货/外销适用法律，管辖/海商法/时效谁主张谁举证/证据：证人/录音/传真三、完善人事管理与激励制度员工管理与处罚

1、劳动合同管理

2、建立相关规章制度激励与奖励

劳动合同的管理1.劳动合同的订立《劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

2.劳动合同的变更《劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。3.劳动合同的解除解除的情形：劳动合同到期解除，双方协商提前解除，用人单位单方提前解除，劳动者单方提前解除。建立相关规章制度

1.劳动规章

2.公章制度

3.员工保密义务

4.员工培训制度劳动规章用人单位防范制定劳动规章制度的法律风险应做到以下两点：1、内容上合法，即劳动规章制度的内容能违反现行的法律、法规，具体包括劳动法律、行政法规、地方性法规和国家技术标准等。2、程序上合法，对涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

劳动规章根据《劳动合同法》等相关法律法规规定，用人单位制定劳动规章制度要经过平等协商程序和公示告知程序。企业在制定劳动规章制度时应当严格执行劳动合同法的规定，避免出现由于劳动规章制度无效而使企业遭受处罚、带来损失。公章制度制定公司印章的管理制度公章的保管

公司印章、法定代表人印章、董事会印章、监事会印章由总经理办公室负责管理和使用；财务专用章由财务部负责管理和使用；合同专用章由公司各业务部负责管理和使用。公章的使用公司印章使用的审批手续和流程（签字或审批、登记手续、备案）员工保密义务国家从保护企业技术和创新的角度，颁布了系列法律和规定，规定了企业员工对其在企业就业期间所掌握的保密信息予以保密。目前《反不正当竞争法》、《劳动法》、《劳动合同法》、《刑法》等，各省市自治区的系列保密性地方法规都规定了，企业员工对企业商业秘密的保密义务及责任。用人单位可以再劳动合同中与劳动者约定相关的保密条款，也可以双方另行签订保密协议。员工保密义务什么是企业商业秘密？法律上判断原则是，不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

具体而言，管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等经营信息；生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。员工保密义务侵犯商业秘密的形式

（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知上述行为而获取、使用或披露他人的商业秘密以侵犯商业秘密论。案例回放2001年7月，华为公司光网络传输部研发部的王志骏、刘宁、秦学军离开华为，成立了上海沪科科技有限公司。

沪科公司在短时间内开发出与华为技术颇具竞争力的产品。据称，三位员工从华为公司带走了大量的技术秘密，而这三人在加入公司时就签署了同业竞争禁止协议，在离职时也签署过保密协议。因此，华为认定该行为侵犯华为公司商业机密。

2004年12月7日15时许，南山区法院宣判结束，沪科案三被告被认定有罪，刘宁、王志骏、秦学军分别被判处三年、三年、两年有期徒刑。三名被告当庭均表示对判决不服，被告律师郭磊明表示律师团将代表其当事人向深圳市中级人民法院提出上诉。

员工的培训《劳动合同法》第二十二条：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。服务期违约金员工激励制度作为现代企业的薪酬体系内容之一，股权激励自上世纪80年代以来被美国上市公司广泛引入。在美国纳斯达克上市公司以及全球500强企业中，90%以上的企业均实行了这种制度，也取得了较好的效果。上个世纪90年代以来，美国公司热衷于将股票期权作为奖励赠给其CEO们，到2001年底，90％的美国大公司发送股票期权，股票期权占CEO们总收入的比例高达60％在中国，股权激励从2006年才开始被中国借鉴。2007年下半年以后，国内上市公司股权激励步伐已经明显加快员工激励的表现形式按对象：可分为全体员工的激励和针对特定员工（高管、核心技术人员、营销人员）的激励按方式：可分为精神激励和物质激励物质激励分为资金激励、财物（物权）激励和股权激励，涵盖三大财产权利（对应奖金、长期激励机制、福利计划）奖金可分为现时奖金、延期奖金（国外退休奖金）按权利获得的时间：可分为即期激励和远期激励远期激励又可分为远期给了以后仍有约束和不再有约束。如房子给了再定服务期，期股激励又可分为给予的在约定条件具备时给予完整的股东权和在一定时间内给予的是受限的股东权（禁售、锁定、服务期）案例1：微软它分为三部分，第一部分是工资，第二部分是公司股票认购权，第三部分是奖金。公司通常不付给员工高薪，也拒绝支付加班费。但是到90年代，各类补偿金数目可观，因为股价总在不停地往上窜。其补偿金具体为高达15％的一年两度的奖金、股票认购权以及工资购买股票时享受的折扣。一名雇员工作18个月后，就可获得认股权中25％的股票，此后每6个月可获得其中的12.5％，10年内的任何时间兑现全部认购权。每两年还配发新的认购权，雇员还可用不超过10％的工资以85折优惠价格购买公司股票。

案例2：万科国内第一家万科以2006~2008年为首期限制性股票激励计划期间，这三年内如果每年的业绩达到设定的指标，则按当年净利润净增加额的一定比例提取激励基金，通过信托管理方式委托信托公司买入公司A股股票。该批股票需经过分别约一年的储备期和等待期，还必须满足与股价挂钩的归属条件，然后才能奖励给激励对象万科方案中，提取激励基金的最低要求为“当年净利润增长率超过15%、全面摊薄的净资产收益率超过12%四、保护知识产权、制止被侵权，防止侵权行为自主知识产权是企业核心竞争力的源泉，是企业创造丰厚利润的不竭动力。和义律师事务所为企业提供以下服务：制定知识产权中长战略；提供知识产权开发过程中的协助、咨询与跟踪记录；代理专利申请、商标注册、版权登记等知识产权申请、维护业务；4.

参与知识产权转让、许可使用、信托、融资过程中的尽职调查、评估、谈判、合同起草等法律事务；5.

为企业提供保护知识产权的措施、提高知识产权保护意识方面的咨询与辅导，全方位维护企业权益；6.

为企业知识产权提供工商、海关等行政机关途径的行政救济和诉讼途径的司法救济，在权利人的知识产权遭受侵权时获得全面的保护；7.

为企业提供如何避免被侵权、同时避免侵犯他人知识产权的法律意见等咨询服务。五、为公司的并购、重组、上市等投融资活动保驾护航公司收购、兼并、重组、银行贷款融资、私募股权投/融资、上市证券融资等投/融资业务专业性强，法律风险防范和控制必须借助专业律师。律师能够根据公