第6章 公司股东

第6章公司股东第一节股东概述第二节股东权利第三节股东资格的认定第一节公司股东概述一、股东的概念与类别二、股东资格的取得与丧失一、股东的概念（一）概念股东指在公司设立时或在公司成立后合法取得公司股份并对公司享有权利和承担义务的人，简单说就是公司的股份持有人。有限责任公司统称股东，股份有限公司使用了“发起人”概念。发起人是指参加订立发起人协议、提出设立公司的申请、认购公司出资或股份并对公司设立承担责任的人。股东的法律地位：既表现在股东与公司之间法律关系，又表现于股东与股东之间法律关系。（1）对公司而言，股东享有股东权；（2）对股东相互而言，股权平等，同股同权。（二）公司股东的类别公司的股东一般由下列三类股东构成：1、参与公司设立，认购公司首次发行股份或出资的原始股东；2、在公司存续期间依法继受取得出资或股份的继受股东；3、公司成立后因公司增资而加入的新股东。二、股东资格的取得与丧失（一）股东资格的取得1.原始取得基于公司的设立而取得因增资或者发行新股而取得2.继受取得受让受赠继承合并强制分割（二）股东资格的丧失1、所持有的股权已经合法转让的2、未依公司章程约定履行股东义务，而受到除名处分的3、因违法受到政府处罚而被剥夺股权的4、法律规定的其他事由第二节股东权利一、股东权的概念二、股东权的分类三、股东权的保护一、股东权的概念（一）理论表述股东权亦即股权，是指股东因向公司出资而享有的权利。包括：出席或委托代理人出席股东会并行使表决权，但无表决权股除外。按照公司法及公司章程的规定转让出资或股份。查阅公司章程、股东会会议纪要、会议记录和会计报告，监督公司的经营，提出建议或质询。按其出资或所持股份取得股利，即公司盈余分配的请求权。公司终止后依法取得公司的剩余财产，即剩余财产的分配请求权。（二）立法表述《公司法》第4条：公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。立法表现：1）股利分配请求权352）剩余财产分配请求权1873）新股认购优先权354）表决权43（表决回避制125）5）知情权：查账权、质询权、建议权6）股东会召集权主持权41，1027）异议股东的股份回购请求权758）中小股东的累积投票权1069）临时提案权10310）股东诉权：股东直接诉权153；股东代表诉讼权152。（三）股权的性质1、所有权说2、债权说3、社员权说4、独立民事权利说二、股东权的分类1、根据行使目的分为自益权和共益权自益权——股东从公司取得经济利益的权利共益权——股东参加公司经营管理的权利2、根据股东人数分为单独股东权与少数股东权单独股东权——只有有一股就可以行使的权利，如自益权。少数股东权——必须拥有一定限额股份的股东才能行使的权利。如共益权中的请求召开临时股东会议的权利。3、根据股东权性质分为固有权和非固有权固有权——非经股东同意，不得以股东会决议剥夺的权利，如共益权。非固有权——股东会可以决定剥夺的权利，如自益权。4、根据股东权利在参与管理与分红上的优先与劣后上的不同，分为优先股股权与普通股股权优先股股权：有限表决权，优先分红（通常为固定股利）、分享剩余财产。享有剩余索取权但不分享剩余控制权普通股权：参与管理，承担风险，劣后分红。享有剩余控制权但劣后享有剩余索取权。三、股东权的保护（一）股东权应当平等保护同股（同类型）同权；章程可例外规定（二）中小股东权保护大股东对中小股东的信义义务小股东权更应抓住的股东权实际上大小股东力量失衡，需要法律的倾斜保护，对中小股东而言下列五权至为重要：第一，查账，行使知情权；第二，请求法院强制分红，行使分红权；第三，转股权，请求大股东购买自己的股份；没有规定，遗憾！第四，退股权，请求公司购买自己的股份；第五，解散公司的诉权。（三）控制股东的义务1、控股股东——50％以上的持股比例或比例虽不到50％以上，但依其出资额或持有股份所享有的表决权已足以对公司行为产生重大影响的股东。2、实际控制人——虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或其他安排，能够实际支配公司行为的人3、控股股东应对公司和其他股东负有诚信义务第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

（四）股东权滥用的禁止1、滥用股东权性质：侵权损害赔偿请求权人：股东或公司赔偿义务人：控股股东2、滥用公司人格性质：公司人格否认（有限责任的个案否认）请求权人：公司债权人责任人：控股股东和非控股股东第二十条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。

第三节股东资格的认定一、为什么需要认定股东资格二、如何确认股东资格一、为什么要确认股东资格（一）公司纠纷解决之需要确认股东身份是公司诉讼中当事人资格审查的必备环节；股东权纠纷以股东身份的确认为前提；股权转让纠纷的核心是确认股东身份；（二）实践中存在公司设立与运作不规范现象公司应当置备股东名册，但公司往往没有；股东名册与公司登记记载不一致；匿名股东，实际出资且参与公司经营管理；股权转让往往不进行变更登记发起人协议、章程的记载、股东名册记载、出资证明书以及工商登记记载等影响股东身份的要素，存在缺漏、不一致甚至于矛盾的现象。

（三）我国《公司法》相关规定含糊《公司法》第32条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。

出资证明书应当载明下列事项：

（一）公司名称；

（二）公司成立日期；

（三）公司注册资本；

（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；

（五）出资证明书的编号和核发日期。

出资证明书由公司盖章。第33条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：

（一）股东的姓名或者名称及住所；

（二）股东的出资额；

（三）出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。有人解读为：出资证明书、股东名册以及工商登记都是判断和证明依据，出资证明书与股东名册具有实质意义的判断标准，工商登记仅是公示意义之外在形式意义的标准。有人解读为：股东名册、出资证明书、章程与公司登记记载都是依据，而且，实际出资及实际参与公司的活动均为依据。有人解读为：出资证明书是股东身份的证明。甚至有人认为，出资证明书是根本（实质）标准。广东国际信托投资公司破产案，以实际出资作为确认股东身份的标准在广东国际信托投资公司破产案中，法院确认登记在广东省信托房产开发公司和广信实业有限公司名下的广东国际大厦实业公司的股权（合计100％）为广东国投公司破产财产。从而以实际出资而不是以登记记载为据，认定公司股东身份。广东省高级人民法院认为，虽然工商管理机关登记中广东国际大厦实业公司的中方投资人为房产公司，外方投资人为广信香港，广东国投公司只是其主管部门。但是，房产公司并没有履行出资义务，广信香港的出资实际上也来源于广东国投公司。由于房产公司和广信香港均没有履行股东最基本的出资义务，均不是合法的股东，广东国投公司作为广东国际大厦实业公司的实际出资者，对该公司应该享有所有权。据此裁定：广东国际大厦实业公司的100％股权归广东国投公司所有。二、如何确认股东资格（一）股东身份的考量因素1、考量因素（1）原始取得设立公司的协议、公司章程记载、出资证明（股金证）、股东名册以及公司登记记载，是认定股东身份的考量因素。（2）继受取得股东会决议、转让协议、继承、支付对价、公司股东变更登记，或者，虽未变更登记，但受让人以新股东的身份参与公司的经营管理活动，实际行使股东权利和履行股东义务。

一般情况下，确认股东身份，下列要件应当齐备：成为股东的内心意思：签署协议、章程；出资：向公司出资或认购新增股份、支付继受公司股份的对价款；股东姓名或者名称被记载于股东名册；股东姓名或者名称被记载于公司登记文件。（二）认定路径1、形式要件说：以股东是否被记载于出资证明书、股东名册、公司章程及工商登记形式要件作为确定股东资格的标准。股东名册、出资证明书、公司章程及公司登记记载是形式证据。出资证明书：只能用来证明股东出资义务的履行，不能仅仅根据出资证明书的持有事实就确定为公司的股东。股东名册：股东名册只具有内部效力，不具有对抗第三人的效力。公司章程：公司章程作为公司的内部文件，公司章程对股东的记载并不能用来对抗第三人。工商登记：工商登记对股东的记载具有对抗效力，被记载者可以据此以股东身份对抗第三人。2、实质要件说：以实际履行出资义务、实际行使股东权利为实质性要件确认股东资格。

隐名股东——指虽未被公司章程等文件记载未公司股东，但是实际出资人的人。显名股东——在公司章程等法律文件上显名的人（三）认定路径及证据要素间的关系1.从证据之角度来看：股东名册有股东身份的推定效力。没有股东名册，公司登记具有股东身份推定效力。形式证据优于实质证据。股东名册、出资证明书、公司章程及公司登记记载是形式证据。形式证据可以被实质证据推翻。但实际履行出资（出资证明书）、实际行使权利等实质性证据任何单一证据均不足以推翻形式证据，需要综合具体情况考虑。2.从主体之角度看，坚持内外有别原则。股东之间、股东与公司之间发生股东身份纠纷，原则上以股东名册为准，但公司章程、股东与出资人协议以及出资购买股份等实质证据有综合证明效力。股东、公司与第三人就股东资格发生纠纷，应以工商登记为准。3.因隐名出资造成的名义出资与实际出资人不一致的，一般应当认定名义出资具有股东资格。但名义出资人应当履行其与实际出资人订立的有关出资协议约定的义务当隐名股东要求公司承认其实际股东地位时，公司章程有特别规定或其他大部分股东认可实际股东地位时，应当认定实际出资人具有公司股东资格。隐名股东、名义股东之间及其与公司、债权人间关系的处理坚持内外有别的区分原则。隐名出资人与显明股东的关系，根据他们之间的协议，适用民法与合同法解决其纠纷。隐名出资人、显明股东与公司的关系。原则上由显明股东行使权利，履行义务，隐名出资人不得要求公司对其负责。但在隐名出资人被公司确认为股东后，则可行使股东权利。之前显明股东实施的行为效力，不受影响。隐名出