国际货物贸易法(第三章)

第三章国际货物贸易法第一节，国际货物买卖合同第二节，国际货物买卖公约第三节，国际货物买卖惯例第四节，有关国际货物买卖的国内立法及其冲突规范第五节，国际贸易支付第六节，对国际货物贸易的法律管制重点掌握★《联合国国际货物销售合同公约》的主要内容；★FOB、CFR、CIF三个贸易术语；★汇付、托收、信用证三种国际支付手段等内容总括国际贸易法是调整国际贸易关系的法律规范的总称，既包括调整平等主体间国际商事交易的私法性规范（交易性规范），也包括对国际贸易活动进行管理和规制的公法性规范（统制性规范）。

国际贸易的调整范围主要是国际货物贸易、国际技术贸易和国际服务贸易。

国际货物贸易，又称国际货物买卖，是指营业地位于不同国家的当事人之间所进行的有形动产的买卖活动。

调整国际货物买卖的法律渊源主要包括国内法、国际公约和国际惯例。第一节国际货物买卖合同

这一节是考试的重点也是难点，经常以案例的形式考查，也有出简答题的时候，以选择题形式考查更是屡见不鲜，主要考查学生记忆、理解、运用国际贸易法知识解决实际问题的能力。一、国际货物买卖合同的订立（重点、难点）P186重要提示：《联合国国际货物销售合同公约》所讲的国际货物买卖合同的当事人只要其营业地在不同的缔约国或者是根据某国冲突规范的指引而应适用某一缔约国的法律。

1．《联合国国际货物买卖合同公约》仅适用于(

)单

A.营业地分处不同缔约国的当事人之间的货物买卖

B.具有不同国家国籍的当事人之间的货物买卖

C.船舶、飞机、气垫船的买卖

D.卖方提供劳务或其他服务的买卖

[解析]：A根据《联合国国际货物买卖合同公约》，国际货物买卖合同中的“国际”是指营业地处在公约不同缔约国境内的当事人之间签订的，而不是以当事人的国籍作为划分标准。

选项C、D，则为公约所明确排除适用。（一）国际货物买卖合同成立的要件

实质要件：即通过发价和接受两个阶段，买卖双方意思表示的一致，即合意。

形式要件：订立合同不一定要采用书面形式，在国际上以成为一种趋势。“发价”与“接受”或“要约”与“承诺”是订立国际货物买卖合同的关键问题。

1、发价（重点、难点）

（1）发价或要约的含义：发价是一方当事人以进行国际货物买卖为目的，向另一方当事人发出的愿意按一定条件和他订立合同的意思表示。作此意思表示的是发价人，对方是被发价人。（我国合同法第14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示）

（2）发价的构成：（多选题或简答题）

（3）发价的效力

（4）发价的撤回和撤消（简答：比较发价的撤回和撤消）1、发价①发价：是一方当事人以进行国际货物买卖为目的，向另一方当事人发出的愿按一定条件和他订立合同的意思表示。②发价的构成。“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定并且表明发价人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发价。”发价的构成必须具备三个条件：一是应向一个或一个以上特定的人提出。所谓“特定的人”，即不是一般公众或任何人，所以刊登普通商业广告或向广大群众散发商品目录、价目表以及提供商品信息等等，因为没有特定对象，不能构成发价。凡类似这样一些非向一个或一个以上特定的人表示订约意思的建议，只能视为发价邀请，即邀请人们发价；二是建议的内容必须十分确定，以便对方考虑。“十分确定”即至少要指明货物的名称，且明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法以及明示或默示地规定货物的数量或规定确定数量的方法。三是必须表明发价人在其发价一旦得到接受就将受其约束。③发价的效力。发价于到达被发价人时生效，即发价人于发价送达被发价人时即受其发价的约束。但一项生效的发价，对被发价人来说，他可以接受，也可以不接受，还可就发价内容按自己的意思加以改动，送还发价人，这便是所谓“还价”。还价，在法律上视为新的发价，原发价人如愿按改动后的条件订立合同，他可以作接受的表示，从而使合同成立。“改动”即假如它在实质上并不变更该项发价的条件，则除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书目通知反对其间的差异外，被发价人的答复仍构成接受。因此成立的合同，其条件即以该项发价的条件以及接受通知内所在的更改为准。依据《公约》规定，有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。发价的效力，因被发价人的拒绝而消失，即使在不可撤销的发价，也是如此；发价定有有效期的，如期间已过，亦即失效；发价还会因发价人的撤销而丧失效力。④发价的撤回和撤销。发价在送达被发价人之前，尚未发生效力，发价人可以随时把它撤回，即使是不可撤销的发价，也可撤回。发价即使已送达被发价人，但如撤回发价的通知同时到达，亦可阻止发价效力的发生；发价已经生效之后，发价人尚可撤销其发价，从而使发价失去效力，只要撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人。⑤不得撤销的发价有：A.发价写明接受发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销；B.被发价人有理由依赖该项发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的依赖行事。我国外贸实践中的发价。是另外一个名称：“实盘”或“发实盘”。相对于此，另有一种虚盘，它是有保留地愿意按一定条件达成交易的一种意思表示，不规定有效期，没有约束力，可以随意撤销或变更其内容，我国外贸实践中的“虚盘”，并不是发价，而是发价邀请。（2）关于接受（1）接受的含义：接受是被发价人作出的无条件接受发价的意思表示，这种意思表示，有时也可以通过行为的方式作出，如按发价要求付款，发货等。但缄默或不行动本身不等于接受。

（2）接受的效力：接受表明发价人与被发价人之间达成协议，宣告合同成立。

（3）逾期的接受：接受没有在应到达的时间到达为逾期的接受，逾期的接受无效。但有例外：A.为倘若发价人在收到接受函电时，毫不迟延地用口头或书面通知被发价人说，接受虽已逾期，但他仍视之为有效的接受，则接受即为有效。迟到的接受实际到达之时，即为合同成立时。B.为依照通知寄发时的情况，只要传递正常，它本应是能够在期限内到达的，则此项逾期接受应被认为具有接受的效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人：他认为他的发价已经失效。从而不能因该接受订立合同。

（4）接受的撤回：接受得予撤回，但撤回通知应于接受到达发价人之前或同时达到。

接受不得撤销，因为接受一经到达，即生效，合同即告成立，因此不能想发价一样可被撤销。国际货物买卖合同的内容。国际货物买卖合同由三部分组成，即首部、正文和尾部。1单选：我某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘，要求在20日复到我公司有效。1月18日上午9：00，我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传。根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，此接受(

)。

A．可以撤回；

B.不可以撤回，必须与我公司签订合同；

C.经我公司同意方可撤回；

D.视为撤销

[解析]：A根据公约，接受可以撤回，但撤回接受或承诺的通知要先于承诺本身到达发价人，或者至少应同时到达，始能消灭承诺的法律效力。承诺或接受一旦到达发价人，双方意思表示即达成一致，合同宣告成立，不存在撤销的问题。2．在国际货物买卖中，被发价人对发价人的发价进行了非实质性的改动，发价人应当在不过分迟延的期间通知被发价人表示反对，否则，被发价人的答复（

）单

A．为无效承诺；B．构成承诺；C．效力待定D．要约邀请

[解析]：B由于被发价人对发价的改变并非实质性的，为鼓励交易，公约规定在这种情况下，除非发价人在不过分迟延的期间内通知被发价人表示反对这种非实质性的修改，否则，被发价人的答复为有效承诺，合同内容以修改之后的承诺为准单3．如果是由于被发价人的自身原因，导致承诺逾期，除非发价人毫不迟疑地表示接受，否则，该逾期承诺为（

）

A．为无效承诺；B．构成有效承诺；C．效力待定；D．要约邀请

[解析]：A公约规定，由于被发价人的自身原因导致承诺逾期，除非发价人毫不迟疑地表示接受，否则，该逾期承诺无效，合同不能成立。

正文一般包括以下条款：1．标的物条款：商品名称（货号）、品质、规格、型号、数量、单价、总价及商品包装等。（必不可少条款）2．价格条款：价格种类、构成、计价币种及价格变动风险承担等。（必不可少条款）3．运输条款：运输方式、责任、装运时间、装运港、目的港、装运通知、是否允许分批装运和转船等。4．保险条款：投保人、种类、金额等。5．支付条款：支付方式、时间、币种等。（必不可少条款）6．检验条款：检验项目、时间、地点、机构、方法、标准、费用负担、法律效力等。7．免责条款即不可抗力条款：免责事项、不可抗力事件的范围和后果的处理方法等。8．索赔条款：索赔依据、期限、办法、金额等。9．法律适用条款：合同应适用的法律。10．争议解决条款：通常是仲裁范围、地点、机构、程序、裁决效力、费用负担等。二、国际货物买卖合同当事人的权利义务（一）卖方的义务。主要是交付货物、移交一切与货物有关的单据、把货物所有权移转于买方、对货物承担担保义务。1．交付货物。在国际货物买卖中，卖方履行此项义务，有时是实际交货，即卖方将实物移交给买方占有；有时是象征性交货，即卖方将代表货物的单据或凭以提取货物的单据交给买方。（拟制交付）交付货物，不一定专指交付实物，也不能认为必须交买方本人（或其代理人）之手。

（1）交货地点。A有约定，载入合同，依约定。[注：凡选定价格条件（贸易术语）的合同，就都已定明交货地点。]B未约定，也未选定价格条件，交货地点依法律规定确定。《公约》31条规定：①如果涉及货物运输，卖方应把货物移交第一承运人以运交买方。②在不属于上一款规定的情况下，如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置。该特定地点即交货地。③在其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地把货物交给买方处置。卖方营业地即为交货地。（2）交货时间。A．如果合同规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货；B．如果合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时候交货；C．在其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。应注意下列两点：①如果卖方在交货日期前交货，则可以在那个交货日期到达前交付任何缺漏部分或补足所交货的不足数量，或交付用以替换所交付不符合合同规定的货物，或对所交付货物中任何不符合合同规定的情形做出补救；但此一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。买方如因此而遭受损失，他有权要求损害赔偿。②卖方如果在规定的日期前交货，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。（3）所谓“货物相符”，是指在国际货物买卖中，卖方交付的货物，必须与合同中有关货物的数量、质量、规格、包装等的规定相符。货物相符，是卖方交货义务的重要内容。关于货物的数量相符，如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。如果卖方交付的货物少于合同规定的数量，则与合同不符。关于货物的质量、规格及装箱或包装，除双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规定，否则，与合同不符：A、货物适用于同一规格货物通常使用的目的；B、适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的；C、货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；D、按照同类货物通用或足以保全和保护货物的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按足以保全和保护货物的方式装箱或包装。货物不符合同，卖方必须负责。但如果在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须负上述不符合同的责任。（4）“第三方要求”问题。（权利担保义务）

1、权利担保的内容权利担保是指卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。卖方的权利担保义务主要包括以下三个方面的内容：(1)卖方应向买方担保他确实有权出售该货物。

(2)卖方应担保货物不存在任何未曾向买方透露的担保物权；3）卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的权利，包括商标权、专利权等。

公约对卖方的权利担保，主要有两项规定：A、所有权担保：卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。

《公约》41条规定“卖方所交付的货物，必须是第三方对该项货物不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。”B、知识产权担保：卖方交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权。

《公约》第42条：“卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：（a）如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其他使用，则根据货物将在其境内转售或做其他使用的国家的法律；或者（b）在任何其他情况下，根据买方营业所地所在国家的法律。”

2．移交与货物有关的单证。如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按合同约定的时间、地点和方式移交这些单据。卖方在提供货物时，应一并提供商业发票。合同如有约定，还应提供证明货物符合合同要求的任何其他凭证。为了证明货物已交付，卖方也应提供有关单证，例如海运提单，其他运输单证以及保险单之类。3．转移货物所有权。卖方履行了交货义务，货物已在买方的支配之下，但买方不仅要能支配货物，更重要的是要使原不属于自己的货物，归于自己所有，即要对货物享有所有权。(二)卖方的品质（瑕疵）担保义务瑕疵担保是指卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任。卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。《公约》规定，卖方提交的货物除了应符合合同的规定外，还应符合公约的以下要求：1、货物适用于同一规格货物通常使用的目的；2、货物适用在订立合同时买方明示或默示通知卖方的特定目的；3、在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符；4、卖方应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用的方式，则用足以保全和保护货物的方式装箱和包装。卖方对质量责任的免责：

如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方就无须按上一款1项至4项负有此种不符合同的责任。公约还对卖方承担义务的时间作了明确规定。例：买卖双方以FOB订立了买卖苹果的合同，交货转运前经检验，符合合同的要求，但到目的港后发现苹果长虫。而运输工具本身没有问题。此责任由谁承担？如果上例中的苹果换成小麦，小麦到目的港后发生霉变，责任又由谁承担？卖方应按照合同和本公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间后方始明显。

卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他的某项义务所致，包括违反关于在一段时间内货物将继续适用于其通常使用的目的或某种特定目的，或将保持某种特定质量或性质的任何保证。

买方权利的限制：买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。

无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。

卖方的免责：卖方在上述中的义务不适用于以下情况：1）买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；或者2）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。买方权利的丧失公约规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内将第三方的权利或请求的性质通知卖方，否则，买方将丧失援引上述第41条和第42条所规定的权利，除非买方对未及时通知卖方一事，能提出合理的理由。

二、买方的义务1．支付货物价款。（1）买方支付价款，需作必要的准备：采取合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续，如申请银行开出信用证或银行保函，以便支付价款。如不作准备，就是没有履行付款义务。（2）货物价格的确定：为了付款，首先在订立的合同中，必须规定货物的价格或确定价格的方法，但可能出现例外情况：合同已有效订立，但没有明示或暗示地规定价格或规定如何确定价格。这时若没有任何相反表示，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。如果价格是按货物的重量规定的，若有疑问，应按净重确定。我国合同法规定：当事人对价款没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价德望，按规定执行。（3）支付价款的地点：买方应在约定地点支付价款。如合同中未作规定又没有任何其他支付价款的特定地点，买方应在下列地点支付价款：A．卖方的营业地。如果卖方有一个以上的营业地，则以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地。倘使卖方的营业地在订立合同后发生变动，以致买方多支付方面的有关费用，则多支出的部分，应由卖方承担。B．如凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地点。这与我国《合同法》第61、160条的规定相同。（4）支付价款的时间：依据《公约》第58条，如果买方没有义务在任何其他特定时间内支付价款，他必须于卖方按照合同和《公约》规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在支付价款后方可把货物或控制货物处置权的单据移交给买方作为发运货物的条件。它包括以下三项内容：

1）如果买卖合同没有规定买方应当在什么时候付款，则买方应当在卖方按合同和公约的要求把货物或把代表货物所有权的转运单据移交给买方处置时，支付货款。2）如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在发货时订明条件，规定在买方支付货款时，方可把货物或代表货物所有权的装运单据交给买方。3）公约规定，买方在未有机会检验货物以前，没有义务支付货款，除非这种检验的机会与双方当事人约定的交货或支付程序相抵触。

2．收取货物。有两方面：一是采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物，如在FOB中，买方租船订仓，并给予卖方关于船名、装货地点和所要求交货时间的充分通知，否则卖方是不可能交付货物的；另一是接收货物，如在卖方按合同要求将货物运送给买方，到达目的地时，买方应及时卸货并提走货物。三、合同的履行

1、预期违反合同（预期违约）（多选题、简答题、案例）如果订立合同后，另一方当事人由于法律规定的原因将显然不履行合同或其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行合同义务。（1）中止履行义务的适用条件：（多选题）

据《公约》第71条，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务：（A）他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或（B）他在准备履行合同或履行合同中的行为显示他将不履行其主要的义务。当事人还应承担以下义务：(1)必须将自己中止或解除合同的决定立即通知对方；(2)当对方提供了履行合同的充分保证时，则应继续履行合同；(3)假如当事人一方没有另一方不能履行合同的确切证据而中止合同的履行，则应负违反合同的责任

（2）中止履行义务的结束：

（3）预期违反合同与宣告合同无效：

四、违反合同及其补救

1、违反合同的归责原则：无过错原则

2、违反合同的种类一般违反合同和根本违反合同“根本违反合同”，据《公约》第25条，一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。

是不是根本违反合同，引致的法律后果很不一样：

是根本违反合同，受损害的一方有权宣告合同无效，有权要求损害赔偿；如果不是根本违反合同，则受损害的一方不能宣告合同无效，而只能要求损害赔偿和采取其他补救办法。

2、根本违反合同（简答题）

实际违反合同和先（预）期违反合同

先期违约是指在合同订立以后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图。根据《公约》的规定，如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务：(1)他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；(2)他在准备履行合同或履行合同中的行为。如果在履行合同日期前明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同无效。

（一）卖方违约的补救方法

1、卖方实际履行

注意：买方不得采取与这一要求相抵触的救济方法2、要求交付替代物当卖方交货不符时，只有这种不符构成根本违反合同(Fundamentalbreach)时，买方才能要求提交替代物，而且应在发现交货不符时，将这一要求及时通知对方3、要求对货物进行修理4、给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务

如果卖方不按合同规定的时间履行其义务，买方可以规定一段合理的时间，让卖方履行其义务。对此说明如下：1）这时公约针对卖方迟延交货而规定的一种救济方法。2）本条规定的实际意义是为买方日后宣告撤销买卖合同创造条件。3）当卖方不按合同规定交货时，买方是否一定要给卖方一段合理的额外时间，让其履行义务，而不能当即宣告撤销合同？4）根据公约第47条第2款的规定，如果买方已经给卖方规定了一段合理的额外时间，让卖方在此期间内履行其义务，则在这段时间之内，除非买方已收到卖方的通知，表明卖方将不在这段时间内履行其义务，买方就不能对卖方采取任何补救方法。5、宣告合同无效

当卖方违反合同时，买方在下述情况下可以宣告撤销合同：1）卖方不履行其在合同中或公约中规定的义务，已构成根本违反合同；2）如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的合理的额外时间内仍不交货，或卖方声明他将不在买方规定的合理的额外时间内交货。公约对买方撤销合同的权利是有一定限制的，并不是卖方的任何违约行为都可以使买方有权撤销合同。6、要求减价

如果货物不符合同，不论价款是否已付，买方都可以减低价格，减价按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。

但在下列情况下，买方丧失要求减价的权利：(1)如果卖方已经对交货不符采取了补救办法；(2)买方拒绝了卖方对违约采取的补救办法或对卖方提出的补救办法未在合理时间内作出答复。7、请求损害赔偿

8、当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定；或当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法

（二）买方违约的补救方法

1、实际履行

2、卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务

3、宣告合同无效

4、自行确定货物的具体规格

如果买方应根据合同规定订明货物的形状、大小或其它特征，而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格，则卖方在不损害其可能享有的任何其它权利的情况下，可以依照他所知的买方的要求，自己订明规格。

如果卖方自己订明规格，他必须把订明规格的细节通知买方，而且必须规定一段合理时间，让买方可以在该段时间内订出不同的规格。如果买方在收到这种通知后没有在该段时间内这样做，卖方所订的规格就具有约束力。

5、损害赔偿

1、违反合同的归责（“免责”问题）。对违反合同，《公约》不采取过失责任原则，只要有违反合同的行为，该当事人即须负责。但是，违反合同的当事人，如果能证明其不履行是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果，那么该当事人对不履行义务不承担责任，就是说，他对违反合同所造成的损失，不负损害赔偿之责。此处的“障碍”指战争、禁运、暴乱以及严重的地震、水灾等自然灾害，法学上及我国合同法称为“不可抗力”。2、违反合同的程度（“根本违反合同”问题）。一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同。是否根本违反合同，法律后果不一：是根本违反合同，受损害的一方有权宣告合同无效，有权要求损害赔偿；如果不是根本违反合同，受损害的一方不能宣告合同无效，只能要求损害赔偿或和采取其他补救办法。（三）卖方违反合同时买方的救济方法（简答、多选）

1、要求卖方履行合同；

2、要求交付替代物；（三个条件：交付的货物不符，构成根本违约；买方能按原状返还交付的货物；交付替代物的通知必须与声称原交付货物不符的通知同时提出，或者在合理的时间内提出）

3、要求进行修理；

4、宣告合同无效；必须具备三个条件：（1）卖方不履行其约定或法定的任何义务，等于根本违反合同；或者在发生不交货的情况之后，买方曾规定一段合理时限的额外时间，让卖方交货，而卖方不在该额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内内交付货物。（2）必须卖方未交付货物；如已交付货物，买方就丧失宣告合同无效的权利，但这有一些例外。（3）如已交付货物，买方要能按实际收到货物的原状归还已交货物，否则他就丧失宣告合同无效的权利，但这也有一些例外5、减价

6、损害赔偿。

（四）买方违反合同时卖方的救济方法

1、要求买方支付价款、收取货物或履行其它义务

2、宣告合同无效（2个条件：买方构成根本违约；卖方规定了合理的额外时间，而买方仍不履行其义务；）但如果买方已经支付了全部货款，卖方原则上丧失宣告无效的权利）3、宣告合同无效的效果。宣告合同无效这一补救办法，固然要使合同归于无效。可它的作用更多表现在宣告合同无效的效果。主要效果：解除了双方在合同中的义务。宣告合同无效的一方当事人不是中止、而是完全不承担合同义务，当然他也不再期待违反合同的一方当事人履行他的义务。对由于违反合同造成的损失，宣告合同无效的一方仍然可以要求损害赔偿。另一效果：已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款。如果双方都需归还，他们必须同时这样做。五、风险转移

1、风险转移的含义

货物买卖中的风险系指因自然灾害或意外事故所产生的货物损失或灭失的后果。所谓风险转移，实际就是风险承担的转移，也就是对风险造成损失的承担的转移。关键就是转移时间的确定问题。2、风险转移的时间（案例题）

在一些国家（英国和法国）风险的承担与所有权联系在一起，即谁有所有权，谁承担货物风险；而另一些国家（德国和美国）风险与所有权分离，即所有权人并不一定承担风险。《公约》关于货物风险的转移采取了后一种做法。3、风险转移的后果（案例或简答题）

货物在风险转移到买方承担后灭失或损坏，买方支付价款的义务并不解除，除非这种遗失或损坏时由卖方的行为或不行为造成。另一方面，如果卖方已根本违约，则所有风险转移的规定，不损害买方的救济权利。六、保全货物

1、保全货物的概念

保全货物是指在一方当事人违约时，另一方当事人仍持有货物或控制货物的处置权时，该当事人有义务对他所持有的或控制的货物进行保全。

2、履行保全货物义务的条件

简单地说，买卖双方在实际占有货物时，原则上均有保全货物的责任。

3、保全货物的方式：寄存、出售（选择）七、合同关系的消灭

合同关系的消灭的四种情形：（简答题）

1、合同按约定条件得到履行；

2、由于障碍，履行合同义务成为不能；

3、双方当事人协议终止合同；

4、一方根据法律或者合同约定宣告合同无效。合同宣告无效并不消灭其中争议解决条款的效力。第二节国际货物买卖公约一、公约的制定

（1）国际统一私法协会，1964年，《国际货物买卖统一法公约》，即《海牙第一公约》；《国际货物买卖合同成立统一法公约》，即《海牙第二公约》。（选择题）

（2）联合国国际贸易法委员会制定的《国际货物买卖公约》（草案），1980年得以通过，《国际货物买卖公约》1988年1月1日生效，我国已签署并核准，对我国有法律拘束力。P1841、《公约》的基本原则

公约的基本原则（简答题）

（1）建立新的国际经济新秩序；

（2）平等互利原则；

（3）照顾不同的经济、社会和法律制度原则；

（4）促进国际贸易发展原则。2、公约的适用范围（重点）P185

公约的适用范围（做选择题或重点简答题准备）

（1）属于公约适用范围的买卖和事项

营业地位于不同缔约国的当事人之间订立的合同；

国际私法规则导致适用某一缔约国的法律；

供应尚待制造或货物的合同，除非定购人提供大量所需材料；

只适用于合同的订立和买卖双方因合同产生的权利和义务。（2）不属于公约适用的买卖和事项；

A、明确排除六种销售：

B、明确排除的事项：

C、明确排除的合同：

双方当事人可以约定全部或部分不适用公约，甚至减损或改变公约规定的效力。3、关于公约的保留

P186我国对公约的保留（简答或者选择）

（1）对“国际私法规则导致公约适用”的保留

（2）对书面形式规定的保留

《合同法》已取代了《涉外经济合同法》，据此，订立国际货物买卖合同，已不必一定要用书面形式，而是采用口头或书面形式都可以。这是我国在合同形式方面立法的重大改变。第三节国际货物买惯例P209一、成文的国际贸易惯例

《华沙——牛津规则》

《1941年修订的美国对外贸易定义》

《国际贸易术语解释通则》（一）《华沙-牛津规则》。它是1928年国际法协会华沙会议编篡了CIF方面的惯例，称为《华沙规则》（二）《国际贸易术语解释通则》。是目前最具广泛影响、得到普遍采用的成文化的国际贸易惯例。（三）《1941年修订的美国对外贸易定义》。它包含CIF、FOB等六种贸易术语，但同《国际贸易术语解释通则》中的内容很不一样。仅在当事人同意并在合同中规定采用时，才对一项交易适用，否则没有约束力。二、几种常用的贸易术语简介。P209-216《2000年国际贸易术语解释通则》，以下简称《2000年通则》根据不同特点将13个术语分为四组，每组术语的第一个英文字母和交货性质均相同。第一组E组：仅EXW（工厂交货价）一个贸易术语。（单选：EXW卖方的责任最小，买方的责任最大）第二组F组：包括FCA（货交承运人价）、FAS（装运港船边交货价）、FOB（装运港船上交货价，或离岸价格）三个贸易术语。第三组C组：含有CFR（成本加运费）、CIF（成本、保险及运费价）、CPT（运费付至价）、CIP（运费、保险付至价）四个贸易术语。第四组D组：它们是DAF（边境交货价）、DES（目的港船上交货价）、DEQ（目的港码头交货价）、DDU（未完税交货价）、DDP（完税后交货价）五个贸易术语。（单选：DDP卖方的责任最大，买方的责任最小）上述13个国际贸易术语中最常见的是FOB（船上交货）、CIF（成本、保险费加运费）和FCA（货交承运人）。（必须熟悉每个术语的概念、适用、买卖双方的义务，单选、多选、简述、论述、案例分析均可能有）（一）FOB（船上交货）。P210FOB是freeonboad的缩写。具体使用该术语时，应在术语后加注装运港（portofshipment），根据FOB术语，卖方承担货物在指定的装运港越过船舷以前的风险，同时也意味着买方必须从该点（货物越过船舷）起承担货物灭失或损坏的一切风险。该术语只适用于海运或内河运输。在FOB术语下卖方必须：⑴提供符合销售合同规定的货物和商业发票或有同等作用的电子讯息，以及合同可能要求的、证明货物符合合同规定的其他任何凭证。⑵自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理出口货物所需的一切海关手续。⑶在约定日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。

⑷除非买方未给予卖方有关船、装船只和要求交货时间的充分通知，或买方指定的船只未按时到达，或未接收货物，或比通知的时间提早停止装货，卖方承担直至货物在指定的装运港越过船舷为止时，货物灭失和损坏的一切风险。⑸支付直至货物在指定的装运港越过船舷时为止与货物有关的一切费用，并在需要办理海关手续时，支付货物出口的海关手续费用及出口时应交纳的一切关税、税款和其他费用。⑹给予买方充分通知，说明货物已按照约定的日期或期限，在指定的装运港，按该港习惯方式，将货物交至买方指定的船上。⑺自付费用向买方提供证明货物已按规定交货的通常单据。除非单据是运输单据，否则应买方要求并由买方承担风险和费用，卖方必须给予买方一切协助，以取得有关运输合同的运输单据。如果双方约定使用电子方式通讯，则各种单据可以由具有同等作用的电子数据交换讯息代替。⑻支付为按规定交货所需进行的查对费用，提供按照卖方订立销售合同前已知的货物运输所要求的包装，包装应作适当标记。⑼应买方要求并由其承担风险和费用，卖方必须给予买方一切协助，以帮助其取得由装运地国和/或原产地国所签发或传送的，为买方进口货物可能要求的和必要时从他国过境所需的任何单据或有同等作用的电子讯息。但前述的交货凭证、运输单据不在内。此外，应买方要求，卖方必须向买方提供投保所需的信息。相对于卖方而言，FOB术语下买方必须：⑴按照销售合同规定支付价款。⑵自担风险和费用取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境的一切海关手续。⑶自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。⑷在卖方按照约定的日期或期限，在指定的装运港，按该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上时受领货物。⑸自货物在指定的装运港越过船舷时，承担货物灭失或损坏的一切风险。⑹支付货物在指定的装运港越过船舷之时起与货物有关的一切费用⑺给予卖方有关船名、装船点和要求交货时间的充分通知。⑻接受相应的交货凭证。⑼支付任何装运前的检验费用，但出口国有关当局强制进行的检验除外。⑽买方必须支付因获取由装运地国和/或原产地国所签发或传送的、为买方进口货物可能要求的和必要时从他国境过境所需的任何单据或有同等作用的电子讯息所发生的一切费用，并偿付卖方因给予协助而发生的费用。综上所述，FOB术语卖方的责任和风险止于在装运港将货物交到买方指定的船只上，风险的分水岭是“船舷”，故称“离岸价格”或“离岸价”。

（二）FCA货交承运人。（FCA是freecarrier的缩写。该术语可用于各种运输方式，包括多式联运。而此处的承运人指任何在运输合同中承诺通过铁路、公路、空运、海运、内河运输或上述运输的联合方式履行运输或由他人履行运输的人。此外，若买方指定的承运人以外的人领取货物，则当卖方将货物交给此人时，即视为已履行了交货义务。在《2000年通则》中FCA卖方的交货的规定：卖方必须在指定的交货地点，在约定的交货日期或期限内，将货物交付给买方指定的承运人或其他人，或由卖方按照买方要求或商业惯例根据通常条件订立运输合同所指定的承运人或其他人。交货在以下时间完成：（1）指定的地点是卖方所在地，则当货物被装上买方指定的承运人或代表买方的其它人提供的运输工具时；（2）如不是上述地点，而是其他任何地点时，则当货物在卖方的运输工具上，尚未卸货而交给买方指定的承运人或其他人或由卖方选定的承运人或其他人处置时；（3）如在地点没有约定具体交货点，且有几个具体交货可供选择时，卖方可在指定的地点选择最适合其目的的交货点；（4）如买方没有明确指示，则卖方可根据运输方式和/或货物的数量和/或性质将货物交付运输。货物的风险自根据规定交货时，或由于买方未按规定指定承运人或其他人，或买方指定的承运人和其他人未在约定时间接管货物，或买方未给予卖方相应的通知时，自约定的交货日期或交货期限届满之日起，但以该货物已正式划归合同项下为限，承担货物灭失或损坏的一切风险。（三）CFR成本加运费。CFR(costandfreight)，指在装运港货物越过船舷卖方即完成交货，卖方必须支付将货物运至指定目的港所需的运费和费用。但交货后货物灭失或损坏的风险，以及由于各种事件造成的任何额外费用即由卖方转移到买方。在CFR下，卖方的主要义务：（1）提供符合合同规定的货物和单证；（2）自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要时，办理出口货物所需的一切海关手续；（3）自付费用，按照通常条件订立运输合同，经由惯常航线将货物用通常船舶运至指定