2022年法硕联考(法学)专业基础课主观题真题及答案解析汇总

2023〔法学〕刑法学局部三.简答题101简述结果加重犯的概念和构成特征。，刑法对其规定较重法定刑的状况。2构成特征：①行为人实施了根本犯罪构成的行为；2②行为产生了根本构成以外的额外结果；2③刑法分则条文对造成该种结果特地规定了较重的法定刑；2④行为人对加重的结果具有罪过，具有有意或过失。2PS：连续犯、想象竞合犯、结果加重犯均为实质的一罪。简述交通肇事罪的概念和构成要件。交通肇事罪，指违反交通运输治理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产患病重大损失的行为。2构成要件：①客体是交通运输安全；2财产患病重大损失的行为；2③主体是一般主体，包括从事交通运输的人员和非交通运输的人员；2④主观方面是过失。2PS：交通肇事罪、危急肇事罪都很重要。四.论述题151★18.试述公共犯罪中主犯的认定。主犯，指组织、领导犯罪集团进展犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。主犯分为：组织、领导犯罪集团进展犯罪活动的首要分子：即犯罪集团建立的组织者、犯罪活动4在犯罪集团或者一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括如下三类：犯罪活动的骨干成员。3②某些聚众犯罪中的首要分子及骨干分子。依据刑法规定，聚众犯罪可以分为三类：⒈全体参与者聚众持械劫狱罪主犯；⒉只有聚众者和乐观参与者可构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪。该种状况下首要分子构成主犯；⒊只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。该种状况下假设聚众者只有一人，则不是共同犯罪，无所谓主犯；假设聚众者为两人以上，次之分时，则起主要作用的为主犯。3③在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。3五.案例分析题2019.甲系某国有公司总经理。乙见甲掌管巨额资金，就主动接近甲，并送给甲5万元，以做200后，随即用这笔资金贩卖毒品。出借公款2去向时，交代了送钱给甲和司法机关并不知道的贩卖毒品的事实。阅读上述材料后，依据相关刑法理论学问和我国刑法规定分析：甲的行为的性质及其惩罚。乙的行为的性质及其惩罚【答案】200万元国有公司的资金给他人使用，构成了挪用公款罪；2’同时，甲收受乙52’对甲实行挪用公款罪和受贿罪数罪并罚。2’后甲主动投案，照实交代自己的犯罪事实，属于自首，可以从轻或者减轻惩罚；2’甲又供给了线索帮助司法机关将乙抓获，属于立功行为，可以从轻或者减轻惩罚。2’2’乙与甲共同谋划了挪用公款的行为，属于挪用公款罪的共犯；2’乙用挪用的公款贩卖毒品，构成了贩卖2’1’乙归案后，交代了送钱给甲的事实，属于坦白，依法可以从轻惩罚；1’乙交代了司法机关并不把握的贩卖毒2’民法学局部八.简答题10135.简述婚姻的效力。婚姻的效力是指男女因结婚而产生的法律约束力或法律后果接效力。婚姻的直接效力是指因婚姻而产生的夫妻间的权利义务关系，包括身份法上的效力和财产法上的效力，包括：①夫妻间有使用自己姓名的权利；②夫妻双方都有参与生产、工作、学习和社会生活的权利；③夫妻双方有公正的婚姻住宅打算权；④夫妻对共同财产有公正的支配权；⑤夫妻对未成年子女有公正的监护权；⑥夫妻间有相互继承遗产的权利；⑦夫妻间相互享有民事力气欠缺的宣告申请权以及失踪或死亡宣告的申请权；⑧夫妻间有相互扶养的义务；⑨夫妻间有相互继承遗产的权利。〔54-5〕婚姻的间接效力是指因婚姻而产生的其他亲属之间的权利义务关系，如：①与其他亲属之间相互扶养的权利和义务；②与其他亲属之间的监护权；③与其他亲属之间在一方失踪后的财产代管权；④与其他近亲间民事行为力气欠缺的宣告、宣告失踪或者死亡的申请权；⑤丧偶女婿和丧偶儿媳在对配偶父母尽了主要抚养义务的状况下人继承配偶父母的遗产。5简述一般人格权的功能。一般人格权是指自然人和法人享有的，包括以人格独立、人格自由、人格尊严为全部内容的一般人格利益，以及由此产生和规定具体人格权的根本权利。一般人格权具有：①权利主体的普遍性；②权利客体的高度概括性；③权利内容的广泛性。是人的根本权利特征。一般人格权因其保护的人格利益的不确定性而具有一般条款的功能。1其功能具体包括：①产生具体人格权；2②解释具体人格权；2③补充具体人格权。2九.论述题15试论狭义无权代理中各方当事人的权利义务。狭义无权代理，是指行为人既没有代理权，也没有使第三人信任其有代理权的事实或理由，而以被代理人名义所为的代理。3狭义无权代理涉及三方当事人：本人〔被代理人、无权代理人〔行为人〕和相对人〔第三人。三方的权利义务本别是：权代理的后果担当责任。4无权代理人的义务是对因其无权代理行为给本人或相对人造成的损失担当赔偿责任。4相对人享有催告权，即相对人可以催告本人在法定期限内〔一个月内〕对狭义无权代造成的损害，相对人有权要求无权代理人赔偿。此外，在本人追认前权。4十.案例分析题20202321120迟迟不与乙去房地产交易中心办理房屋过户登记手续。20231010合同，并将房屋登记在自己的名下。依据上述案情，请答复：甲、乙之间的房屋买卖是否有效，为什么？甲、丙之间的房屋买卖是否有效，为什么？乙是否有权要求法院撤销甲与丙之间的房屋买卖合同？为什么？丙是否有权恳求乙腾出房屋？为什么？甲应当担当何种民事责任？【答案】甲、乙之间的房屋买卖合同有效。由于双方均具有相应的行为力气，意思表示真实，合同内容和形式均符合法律规定，符合合同生效的全部要件，故该合同有效。4甲、丙之间的房屋买卖合同有效。由于甲尚未办理过户登记手续，房屋的全部权仍属意思表示真实，合同内容和形式均符合法律规定的合同生效条件，故该合同有效。4乙无权要求法院撤销甲、丙之间的房屋买卖合同，由于可撤销的合同仅限于法律规定的几种，而且只有可撤销合同的缔约方才有权申请撤销合同，而该合同为合法有效的合同，且乙并非该合同的一方当事人，故而乙无权要求撤销甲、丙之间的房屋买卖合同。4丙有权恳求乙腾出房屋，因房屋已经登记在丙的名下，丙已经取得房屋全部权，丙基于其对房屋所享有的全部权要求乙腾出房屋自然是正值合法的。4甲、乙之间签订了合法有效的房屋买卖合同，甲有义务依据合同办理房屋过户登记手续，但甲并未履行该义务，构成对乙的违约，所以甲应当对乙担当违约责任。4PS：合同效力和物权效力是相对独立的，不行混淆。2023〔法学〕三、简答题：第31～34小题，每题10分，共40分。31．简述刑事责任的解决方式。刑事责任的解决方式主要有以下几种：定罪判刑。人民法院对行为人判决有罪，同时处以某种刑罚。这是解决刑事责任的主要方式。(3分)定罪免刑。人民法院对行为人作出有罪判决，同时宣告免除刑罚。(3分)消灭处理。行为人的行为已经构成犯罪，应负刑事责任，但由于法定事由的存在，使刑事责任归于消灭，如行为人死亡、超过追诉时效等。(2分)转移处理。即具备特定身份的外国人，依据我国刑法规定，其刑事责任通过外交途经解决。(2分)★32．简述生产、销售伪劣产品罪的行为方式。生产、销售伪劣产品罪的行为方式包括：掺杂、掺假，行为人在产品的生产、销售过程中掺入杂物或者假的物品。(2分)以假充真，行为人以伪造产品冒充真产品，表现为伪造或者冒用产品质量认证书及其认证标志进展生产或者销售这类产品的行为。(2分)以次充好，以次品、差的产品冒充正品、优质产品的行为。(2分)以不合格产品冒充合格产品，〔〕的产品假冒符合产品质量标准的产品的行为。(2分)品罪。行为人假设同时具有上述两种行为或两种以上的行为的，也应视为一个生产、销售伪劣产品罪，不实行数罪并罚〔2分〕★【分析】生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假充好、以不合格产品冒充合格产品，销售数额在5万元以上的行为。关于罪与非罪。5万元才能定罪140条规定的销售金额的3倍〔15万〕以上的，以生产、销售伪劣产品罪〔未遂〕定罪惩罚。所涉及的法条竞合关系。生产、销售《刑法》141-148所列特定伪劣产品，不构成各该条所列的特定犯罪，但销售金额达5万元以上的，应以第140条的生产、销售假冒伪劣产品罪定罪惩罚。生产、销售第140-148所列特定伪劣产品，构成各该条所列的特定犯罪，同时销售金额在5141则，依照惩罚较重的规定定罪惩罚。共犯问题。知道或者可能知道他人实施生产、销售伪劣产品罪，而为其供给贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件或者供给生产经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利义务的，或者供给制假生产技术的，以生产、销售伪劣产品罪的共犯论处。罪数问题。照惩罚较重的罪定罪惩罚。实施生产、销售伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威逼方法抗拒查处的，实行数罪并罚。简述非法人组织的概念及应具备的要件。(2分)非法人组织应具备的要件包括：(1)须为有自己目的的社会组织体。(2分)(2)须有自己的名称。(2分)(3)须有自己能支配的财产或者经费。(2分)(4)应设有代表人或者治理人。(2分)PS：非法人组织与自然人和法人的区分：立程序、财产数额等。而非法人组织诸如议事程序、组织设置等事项定。独立享有，也不要求非法人的财产与其成员的财产截然分开。③非法人组织具有相应的民事权利力气和民事行为力气民事行为力气不同。出资人或者开办单位担当连带责任。假设以成员个人的名义对外进展活动，其行为则不为非法人组织的行为。⑥必需有自己目的的社会组织体。⑦应设有代理人或者治理人。我国的非法人组织包括：合伙、个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业、筹建中的法人等。简述地役权与相邻关系的区分。地役权，是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而依据合同商定利用他人不动产的权利。相邻关系，是指两个或两个以上相互毗邻不动产的全部人或使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时发生的权利义务关系。 2地役权和相邻关系的区分是：法律性质不同。地役权是一种独立的用益物权；相邻关系不是一种独立的物权类型，表达的是全部权的扩张或限制。22内容不同。地役权是当事人超出相邻关系限度而设定的权利，可以有偿，也可以无偿；相邻关系是对相邻各方权利义务的最小限度的调整，通常是无偿的。2前提条件不同。地役权不以不动产相邻为条件；相邻关系则以此为条件。四、论述题：第35～36小题，每题15分，共30分。要求观点明确，说理充分。35．试论犯罪既遂的认定。犯罪既遂是指行为人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的某一具体犯罪的全部构成事实。(2分)犯罪既遂的判定标准。①犯罪既遂的实质标准是对客体造成实际损害。1②犯罪既遂的形式标准是行为人的行为完整实现了分则各条规定的根本犯罪构成的全部要件。1③犯罪既遂实质标准和形式标准往往是全都的。1④全都的缘由在于立法者在设置根本的犯罪构成及法定刑时际侵害来设置根本的犯罪构成及其法定刑的。1关于犯罪既遂的认定标准，在理论上有如下三种主见：①结果说。该说认为犯罪既遂是指有意实施犯罪行为并造成了法律规定的危害结果。1②目的说。该说认为犯罪既遂是指行为人有意实施犯罪行为并实现其犯罪目的的形态。111在刑法分则规定的犯罪中，概括起来有三种既遂形态：①结果犯，即行为必需造成法定的危害后果，才是该罪的既遂；1②危急犯，即只要行为足以造成某种严峻后果发生的危急，就是该罪的既遂；1③行为犯，即只要实行完毕了某种犯罪的实行行为，就是该罪的既遂；1成立行为犯、危急犯的既遂，往往不以犯罪人到达犯罪目的或造成特定的危害结果为必要。因此，以犯罪人到达犯罪目的或造成特定后果为推断既遂标准的观念是片面的。2PS：关于犯罪的停顿形态，应留意：有意犯罪的停顿形态包括犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪预备，有意犯罪的特别形态，即犯罪的未完成形态，包括犯罪未遂、犯罪预备、犯罪中止，犯罪的未完成形态只存在于直接有意犯罪中。试论情事变更原则。情事变更原则是指合同依法成立后，因不行归责于双方当事人的缘由发生了不行预见实现合同目的，而允许变更或者解除合同的原则。(2分)情事变更原则的适用条件包括：①有情事变更的事实，即作为合同成立根底或者环境的客观状况发生了重大变化〔客观条件〕②情事变更发生在合同成立以后、履行完毕之前〔时间条件〕③情事变更的发生不行归责于当事人，即情事变更是由当事人意志以外的客观状况引起的。〔责任条件〕④情事变更的事由是当事人不行预见的〔主观条件〕⑤情事变更使连续履行原合同显失公正或者不能实现合同目的〔结果条件〕〔10分〕情事变更不同于商业风险。商业风险属于从事商业活动所固有的风险，对商业风险，责于当事人。(2分)情事变更原则的法律效果表达在情事变更发生后，当事人可以恳求法院变更或者解除合同。(1分)五、案例分析题：第37～38小题，每题20分，共40分。6并抽取50％3次到此嫖娼(其中一次，丙明知对方为13周岁的初中女生而与之进展了性交易)；丙和丁均患有梅毒。请依据刑法的规定和理论，结合上述案情分析：(1)甲、乙行为的性质，并请说明理由。(2)丙、丁行为的性质，并请说明理由。【答案】甲构成组织卖淫罪。乙构成帮助组织卖淫罪。组织卖淫罪，是指以招募、雇佣、引诱、募、运送人员的行为属于帮助组织卖淫的行为，因此此题中乙为甲招募女性卖淫的行为应单独成立帮助组织卖淫罪，而不适用于总则关于共犯的规定，不能以组织卖淫罪的共犯处罚。①丙与初中女生进展性交易的行为构成嫖宿幼女罪。丙经他人介绍，明知卖淫女性为不满14心安康，符合嫖宿幼女罪的犯罪构成。(3分)或者卖淫时是否明知自己患有梅毒。(2分)或丁事先不知道自己患有梅毒，则不构成传播性病罪。(2分)PS:①刑修八明确规定为组织卖淫的人招募、运送人员的行为也属于帮助组织卖淫的行为；②组织卖淫罪、强迫卖淫罪两罪的对象都包括男性③包涵犯：后迫使卖淫的，不需另定罪；④组织卖淫的过程中，强迫被组织者卖淫的，只需定组织卖淫罪即可，但假设被强迫者和被组织者不具有同一性，则数罪并罚；36百一十条的规定定罪惩罚成犯罪，而包庇罪的对象必需是犯罪分子，所以本条属于法律拟制，是包庇罪的扩大化。固然，假设通风报信的是强迫卖淫、嫖宿幼女等犯罪行为，那么本条即属于留意规定。⑥传播性病罪的主观方面要求“明知为人明知自己患有严峻性病而在卖淫嫖娼时实行确定避开措施件；他人的目的的，定有意损害罪。2023年1月163万元，商定于2023年5月16日归还，并出具借条一张。孙某以保证人的身份在借条上签字，但未与赵某商定保证方式、保证期间和保证范围。债务到期后，张某未归还借款。2023年7月53归还欠款，赵某遂于2023年12月19日诉至法院，恳求张某、王某和孙某共同归还此笔欠款。依据上述案情，请答复：张某以自己的名义向赵某所借款项是否属于夫妻共同债务?为什么?(2)本案保证合同中的保证方式和保证范围应如何确定?请说明理由。(3)王某与张某离婚协议中关于归还欠款的商定的法律效力如何?(2)本案保证合同中的保证方式和保证范围应如何确定?请说明理由。(3)王某与张某离婚协议中关于归还欠款的商定的法律效力如何?(4)孙某是否应当担当保证责任?为什么?〔3分〔3分〔由于该债务发生在夫妻关系存续期间，且借款用于夫妻共同生活〕依据担保法规定，当事人对保证方式没有商定或者商定不明确的，依据连带责任保证(3分)依据担保法规定，当事人对保证担保的范围没有商定或者商定不明确的，保证人应当对全部债务担当责任。在本案中，孙某与赵某未对保证范围作出商定，故保证范围为全部债务，即包括3万元主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。(2分)王某与张某在离婚协议中所做的关于归还欠款的商定在内部具有法律效力，即对王某和张某有效；(3分)但对不知情的第三人不具有法律效力。(2分)孙某不应当担当保证责任。(2分)依据担保法的规定，连带责任保证的保证人与债权人未商定保证期间的，债权人在主债务履行期届满之日起6个月内未要求保证人担当保证在本案中，孙某与赵某对保证期间没有商定，孙某仅在6202311176(3PS：夫妻共同债务是指为满足夫妻共同生活需要所负的债务。一般认为以下几种情形均可以认定为夫妻共同债务：①购置共同生活用品；②购置、装修共同居住的住房；③夫妻一方或双方为治疗疾病支付医疗费用；④从事双方同意的文化教育、文娱体育活动；⑤婚前一方贷款购置的住房等财物已转化为夫妻共同财物的，为购置财物所负的债务；⑥其他发生在日常生活中的应由双方共同负担的债务。保证的方式分为一般保证和连带责任保证。承受何种方式由当事人在合同中商定。没有商定或者商定不明的，按连带责任保证担当保证责任。商定从商定。当事人对担保范围没有商定或者商定不明的，保证人应对全部债务担当责任。关于夫妻双方离婚时就夫妻共同债务的归还达成的协议的效力问题，普遍认为该协议权人。凡被确定为夫妻共同债务的，应由夫妻双方对债权人担当连带责任。3①主债权诉讼时效。证人可以援引债务人的时效抗辩权而免责。②保证期间。保证期间为主债务履行期届满之日起六个〔特别状况下两年〔一般保证或者债权人未要求保证人担当保证责任〔连带责任保证，则保证人免除保证责任。③保证合同的诉讼时效。〔一般保证或者债权人要求保证人承担保证责任〔连带责任保证，则保证期间的“使命告终〔2年36〔保证期间未要求保证人担当保证责任，保证人免责。2023〔法学〕三、简答题：31～34104031.简述犯罪未遂的特征与类型。罪未遂是犯罪未完成形态之一。3①行为人已经着手实行犯罪；2②犯罪未得逞；2③犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的缘由造成的。22①以犯罪实行行为是否完成为标准，分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂；2②以实行行为能否到达犯罪既遂为标准，分为能犯未遂与不能犯未遂。2PS：1.犯罪未遂按是否实行完毕分类可以分为：实行终了的未遂：行为人把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂；未实行终了的未遂：行为人没有把实现犯罪意图必要的行为实施完毕的未遂。2.按是否发生损害结果分为：能犯未遂，犯罪实际有可能到达既遂，但由于意志以外的缘由未能到达既遂而停顿下来的状况。不能犯未遂，犯罪没有可能到达既遂，行为人由于意志以外的缘由未能到达既遂而停顿下来的状况。不能犯未遂又分为两种：①对象不能犯未遂〔如将男人误认为女人欲行；②手段不能犯未遂。犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂这三种犯罪的未完成形态是高频考点。32.简述逃税罪的构成要件。逃税罪是指纳税人实行哄骗、隐瞒手段进展虚假的纳税申报或者不申报，躲避缴纳税款数额较大并且占应纳税额102逃税罪的构成要件：①逃税罪的客体是国家的税收征管制度。2②逃税罪的客观方面表现为两种：10%以上。扣缴义务人实行哄骗、隐瞒手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大。政惩罚的，不予追究刑事责任；但是，5年内因躲避缴纳税款受过刑事惩罚或者被税务机关2次以上行政惩罚的除外。2③逃税罪的主体是纳税人和扣缴义务人，既可以是自然人，也可以是单位。2④逃税罪的主观方面是有意。2简述民事法律行为的含义和特征。民事法律行为是指民事主体为了设立、变更或者终止民事法律关系而实施的行为。3其特征是：民事法律行为以意思表示为根本要素。意思表示是民事法律行为的根本构成要素，没有意思表示就没有法律行为。3民事法律行为以设立、变更或者终止民事权利和民事义务为目的。2民事法律行为是一种合法行为。合法，包括内容合法和形式合法。2简述用益物权与担保物权的区分。用益物权是指权利人对他人全部的不动产或动产依法享有的占有、使用和收益的权利。1担保物权是指以确保债务清偿为目的限物权。1两者的主要区分：用益物权以使用收益为目的；担保物权以担保债的实现为目的。1用益物权的客体为有体物；担保物权的客体除有体物外，还包括权利。1用益物权的客体具有使用价值；担保物权的客体具有交换价值。1用益物权为独立性权利；担保物权为附属性权利。1用益物权人取得用益物权时即可实现其权利；担保物权人取得担保物权后，只有在所担保的债权未获清偿时才可行使变价受偿权。2用益物权的设立以占有标的物为条件；担保物权的设立，除质权和留置权外，其他担保物权〔抵押权〕以占有标的物为条件。1〔将标的物移转给债权人占有的担保物权，为占有担保物权，如留置权和质权；非占有担保物权，指不把标的物移转给债权人占有、债务人仍连续使用、收益担保的物的担保物权，如抵押权〕用益物权不具有物上代位性；担保物权具有物上代位性。1PS：担保物权的目的在于担保债权的实现，而不是对担保物进展收益。★担保物权之间的竞合。四、论述题：35~36153035.试论我国刑法对死刑适用的限制。死刑适用的条件：死刑只适用于罪行极其严峻的犯罪分子。罪行极其严峻，是犯罪的性质极其严峻、犯罪的情节极其严峻和犯罪分子的人身危急性极其严峻三方面的统一。418周岁的人与审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑；275周岁的人，除以特别残忍的手段致人死亡的外，不适用死刑。23对于应当被判处死刑的犯罪分子，假设不是必需马上执行的，可以判处死刑同时宣告而削减了实际执行死刑的数量。4PS：总则的限制性规定主要表达在：限制死刑适用条件限制死刑适用对象限制死刑适用程序限制死刑执行制度36.试论合同的相对性。。3合同的相对性具体表达在：利，也只有合同当事人才需担当合同义务。3享有和担当，第三人不享有合同权利，也不担当合同义务。3③合同责任的相对性合同责任只存在于特定的当事人之间合同关系以外的人不负违约责任，违约方也无需对合同关系以外的人担当违约责任。 3合同虽以相对性为原则，但也存在合同相对性的例外：①租赁权的物权化；②合同保全；③为第三人利益的合同；④经过登记的债权具有物权效力；⑤第三人侵害债权制度。 3PS：不是确定的，在确定状况下，可以突破其相对性。五、案例分析题：37~382040甲是某国有公司财务部会计，乙是社会无业人员。甲得知保管现金的出纳张某常常将保4040谈话时，甲交代了上述犯罪事实。己购置逃往外地的火车票。丙依据乙的要求购置了火车票，乙随即逃往外地。丙被逮捕后，经公安人员教育，打给乙，劝其回来投案。乙在丙的反复劝告下，在逃亡地向当地公安局投案，并供述了上述犯罪事实。请依据上述事实答复以下问题，并说明理由：(1)如何认定甲与乙行为的性质?如何认定丙的行为性质?甲、乙是否具有自首情节，丙是否具有立功情节?【答案】甲与乙构成盗窃罪的共同犯罪。2理由：①甲与乙密谋窃取公司的财物，形成了共同犯罪的有意。2②甲与乙分工，实施了窃取公司财物的行为，数额巨大。12〔职务上的便利”的区分〕丙的行为构成窝藏罪。2丙明知乙是犯罪的人而帮助其逃匿，构成窝藏罪。2〔包庇罪掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪〕①甲具有自首情节。1行。2②乙具有自首情节。1由于其在逃跑过程中向公安机关自动投案，并照实供述了自己的罪行。2③丙不具有立功情节。1功表现，不应认定为帮助司法机关抓捕犯罪嫌疑人。PS：自首、立功为重要考点。202388各方应以家庭为重，相互忠实;任何一方背叛对方，背叛方必需同意离婚，且夫妻共同财产全部归无过错方全部。随着女儿的降生，2023年初，二人又补充了忠诚协议的内容：如一方违反忠诚协议，离婚后女儿归无过错方抚养，过错方必需放弃对女儿的监护权。2023年9月，江某得知孙某与其上学时期的恋人邹某重温旧情，生气不已，但因孙某一再保证以后不再与邹某联系，故江某原谅了孙某。202347月起，孙某与邹某在外租房同居。江某对孙某的出轨行为忍无可忍，提出离婚，并要求孙某履行夫妻忠诚协议。请依据上述事实答复以下问题：孙某与江某的夫妻忠诚协议是否适用我国合同法?为什么?对本案中的夫妻忠诚协议，法官甲认为全部无效，而法官乙认为局部无效。请选择您较为认同的观点(只能选择一种观点)，并阐释理由。【答案】孙某与江某的夫妻忠诚协议不适用我国合同法。2我国合同法所标准的合同，是公正主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协于夫妻人身关系。我国合同法规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，故夫妻忠诚协议不适用我国合同法。5①如同意法官甲的观点，参考答案如下：人身权是法定的。法律不允许通过协议来设立、变更、终止人身关系，既不能通过合同互忠实”的规定提起诉讼法的，法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。本案中，孙某与江某的夫妻忠诚协议属于人身关系的商定，并且是以道德义务作为对价，故该协议无效。13②如同意法官乙的观点，参考答案如下：第一，协议中有关人身关系的商定，如“背叛方必需同意离婚女儿的监护权”等，因违反法律强制性规定而无效。依据婚姻法的规定，是否主见离婚是婚姻当事人的权利，任何人不得干预。本案中，孙某与江某之间“背叛方必需同意离婚”的商定是违反婚姻自由原则的，故无效。依据《民法通则》的规定，父母是未成年子女的第一挨次监护权，违反了《民法通则》的规定，故该商定无效。10其次，孙某与江某之间“夫妻共同财产全部归无过错方全部”的商定，属于财产关系的商定，婚姻法允许夫妻双方以协议方式处分财产，故该商定有效。3PS：婚姻关系适用婚姻法，而不是合同法。要严格明确合同法的适用范围。2023年专业根底课(法学)三、简答题：第31～34小题，每题10分，共40分。31．简述刑法中法条竞合的概念及其处理原则。有包涵关系的刑法标准，只适用其中一个刑法标准的状况。对于法条竞合的处理原则是：①特别法优于一般法，适用特别法条排斥一般法条；②在法律有特别规定的情形下，依法律规定。PS：应明晰法条竞合和法条竞合犯的关系：①法条竞合，指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或穿插的状况；②法条竞合犯，指一行为同时触犯存在法条竞合关系的数个法条的犯罪形态。法条竞合的核心，即一个行为、构成包涵数罪、适用一条标准。简述食品监管渎职罪的构成要件。(1)客体为国家食品安全监视治理制度；客观方面为实施了滥用职权或者玩忽职守的行为，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严峻后果；主体为特别主体，是指负有食品安全监视治理职能的国家机关工作人员；(4)主观方面为有意或过失。简述共同危急行为的构成要件。共同危急行为的构成要件如下：①二人以上都实施了危及他人人身、财产安全的行为；②行为人之间事先没有共同的意思联络；③损害已经发生，并与某一人或数人实施的危急行为之间有因果关系；④加害人不明，即无法确定何人的行为实际造成了损害后果。〔①共同危急行为的违法性要件。数人均实施了加害行为。虽然损害结果可能是某一个人或独立的。产安全的行为，但致受害人损害的行为是数人中的何人所犯难以确定。③要求造成了损害结果。④数人的共同危急行为与损害结果之间存在因果关系。⑤在归责方式上，适用过错推定责任〕★PS：多数人侵权可以分为：①共同侵权行为②共同危急行为③无意思联络的多数人侵权简述遗赠和遗赠扶养协议的区分。〔遗赠，是指遗赠人用遗嘱的方式，将财产无偿地赠与国家、集体或法定代理人以外的人，并于立遗嘱人死亡后发生法律效力的民事法律行为；遗赠扶养协议，是指遗赠人与扶养人签订的、由扶养人担当遗赠人生养死葬的义务，遗赠人将自己的合法财产的一局部或全局部于其死后转移给扶养人全部的协议〕遗赠是单方法律行为，而遗赠扶养协议是双方法律行为；遗赠是单务、无偿的法律行为，而遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为；遗赠是死因行为，而遗赠扶养协议是生前行为与死因行为的结合；的受遗赠人不受此限;接依协议取得遗产。四、论述题：第35～36小题，每题15分，共30分。要求观点明确，说理充分。35．试论累犯的构成条件。确定罪的犯罪人。我国刑法规定的累犯分为一般累犯和特别累犯。一般累犯的构成条件是：①犯罪发生时，犯罪人已满18周岁；②前罪和后罪都是有意犯罪；③前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪也应被判处有期徒刑以上刑罚；④后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年以内。特别累犯的构成条件是：①前罪和后罪都是危害国家安全罪、恐惊活动犯罪或黑社会性质的组织犯罪；②前罪被判处的刑罚和后罪应当被判处的刑罚种类及轻重不受限制；或者赦免以后，任何时候再犯上述犯罪。PS：都很重要，它们的概念、构成、适用和意义要重点把握。36．试论民事权利的私力救济。〔民事权利，是指法律赐予民事主体所享有的、为实现某种利益而为确定行为或不为确定行为的可能性。民事主体在其权利受到侵害时，可以获得各种救济，包括私力救济〕民事权利的私力救济，是指民事权利受到侵害时，权利人在法律规定的限度内，自己实行必要的措施保护其权利的行为。民事权利的私力救济措施包括两类：必要的措施，以防止损害的发生或者扩大的行为。防卫行为有正值防卫和紧急避险两种形式。正值防卫是指为了保护本人或者他人的民事权益或者公共利益的防卫行为。其成立条件包括：有现实的不法侵害发生；防卫对象只能是不法侵害人；防卫目的是为了保护本人或者他人的合法民事权益或公共利益；D.不得超过必要的限度。紧急避险是指为了避开本人或者他人的民事权益或者公共利益受到急迫的危急所造成的损失而实行的避险行为。其成立条件包括：A.有急迫的现实危急存在；B.该危急关系到本人或他人的民事权益或公共利益；C.方法适当；D.不得超过必要的限度。义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束的行为。自助行为的成立条件包括：A.目的是为保护自身权利；B.情势急迫来不及恳求公力救济；C.方法适当；D.不得超过必要的限度。五、案例分析题：第37～38小题，每题20分，共40分。★37．甲午夜开车送朋友乙回家，因超速驾驶，刹车不准时，将经过人行横道的周某撞倒。代了上述事实。请依据上述材料答复以下问题并说明理由：(1)甲的行为构成何罪?(2)对甲进展量刑时应留意哪些情节?(3)乙的行为是否构成犯罪?【答案】甲的行为构成交通肇事罪。甲在驾驶途中，因超速驾驶，刹车来不及，发生重大交通事故，致行人死亡，其行为符合交通肇事罪的构成要件。在对甲量刑时，应当留意的情节有：的情节。但甲的行为不应被认定为“因逃逸致人死亡②自首。甲在逃跑后，基于个人意愿，自动回到事故现场，向警察主动交代犯罪事实，应认定为自首。乙的行为不构成犯罪。和甲的逃逸行为之间没有因果关系，故对乙不应以交通肇事罪的共犯论处。38．甲公司向A1000万元。乙公司受甲公司托付，与该银行签订保证合同，商定17条第1款规定担当保证责任”。借款到期后，甲公司只归还了局部借款，剩余局部由乙公司担当了保证责任。17条第1款规定：“当事人在保证合同中商定，债务人不能履行债务时，由保证人担当保证责任的，为一般保证。”)依据上述案情，请答复：本案涉及的相对法律关系有哪些?丙公司应依据何种保证方式担当保证责任?为什么?本案中有哪些反担保合同?乙公司担当保证责任后，为实现自己的追偿权，应先行使对甲公司房产的抵押权还是先要求丙公司担当保证责任?为什么?【答案】本案涉及的相对法律关系有：①甲公司与A②甲公司与乙公司之间的托付合同关系；③乙公司与A银行之间的保证合同关系；④甲公司与乙公司之间的抵押合同关系；⑤甲公司与丙公司之间的托付合同关系；⑥乙公司与丙公司之间的保证合同关系；⑦乙公司与甲公司之间因乙公司履行保证责任而产生的债权债务关系。定保证方式为连带责任保证，同时又商定丙公司依据《担保法》第17条第1款规定担当保证责任，而《担保法》第17条第1款是关于一般保证方式的规定，双方对保证方式的商定存在冲突，应当视为保证方式的商定不明确。依据《担保法》的规定，当事人对保证方式商定不明确的，依据连带责任担当保证责任。〔由于在合同中既商定了连带保证又商定了一般保证，属于保证方式商定不明，依据我国相关法律规定，保证方式商定不明的，推定保证人担当连带保证责任〕本案中的反担保合同有两个：①乙公司与甲公司签订的抵押合同；②乙公司与丙公司签订的保证合同。〔依据我国《担保法》规定，第三人为债务人向债权人供给担保时，可以要求债务人供给反担保。乙公司作为第三人，为甲和A之间的债务做担保，为保障乙的追偿权，签订了两个反担保合同，一是甲乙之间的抵押合同，二是丙公司与乙签订了保证合同〕现债权。〔依据《物权法》第176条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履〕2023三、简答题：31—34104031．简述刑法中危害结果的分类。依据不同的标准，刑法中危害结果可分为：以危害结果是否是犯罪的构成要件为标准，分为构成要件的结果和非构成要件的结果。(2)以危害结果的现象形态为标准，分为物质性结果和非物质性结果。(3)以危害行为和危害结果之间的关联方式为标准，分为直接结果和间接结果。(4)以危害结果的表现形式为标准，分为实害结果和危急结果。(5)以危害结果的严峻程度及其意义为标准，分为标准的犯罪构成结果和派生的犯罪构成结3310【点评】所谓危害结果，是指危害行为对犯罪直接客体造成的实际损害或者现实危急状态。的判别来记忆不同种类的划分。简述污染环境罪的构成要件。(1)客体是国家环境保护制度与公民生命安康、财产安全。(2分)(2)客观方面要求具备三个条件：第一，违反了国家环境保护方面的法律、法规；(1分)其次，实施了排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质的行为；(1第三，严峻污染环境。(1(3)本罪的主体是一般主体，包括自然人和单位。(3分)(4)本罪的主观方面为过失。(2由概念推导出相应的主体、客体、主观方面和客观方面。简述共同侵权行为的概念和构成要件。2其构成要件包含：(2分)行为的关联性。共同侵权行为的数个行为人均实施了加害行为。这些行为结合在一起，形成一个有机整体，共同造成了损害后果。(2具有共同过错。共同过错既可以是共同的有意，也可以是共同的过失，还可以是有意和过失的混合。(2结果的单一性。共同侵权行为人实施的数个行为造成了同一损害结果，且该损害结果不行分割。(2【点评】简答题的高频考点，在背诵时留意对此类学问点进展重点把握。简述离婚与撤销婚姻的区分。离婚与撤销婚姻的区分包括：对象与目的不同。离婚以合法婚姻为对象，目的是解除合法婚姻，撤销婚姻是以违法婚姻为对象，目的是否认婚姻的效力。法定事由不同。离婚的法定事由为夫妻感情确已裂开，撤销婚姻的法定事由仅限于受胁迫。恳求权人不同。离婚恳求权人可以是婚姻当事人的任何一方，而撤销婚姻的恳求权人仅限于婚姻当事人中受胁迫的一方。恳求权行使时间不同。在婚姻关系存续期间的任何时候均可恳求离婚，而恳求撤销婚姻只能自结婚登记之日起11溯及力不同。离婚没有溯及力，而撤销婚姻具有溯及力。210度的异同之处。因此，大家在复习时应当留意将类似的学问点放在一起比较记忆。四、论述题35—36153035．试论刑法中紧急避险的成立条件。发生的危急，不得已而实行的损害另一较小合法权益的行为。(2紧急避险的成立条件是：行为人有避险的生疏和目的。行为人应生疏到危急正在发生，且只能用紧急避险的方法排解该危急；行为人避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身他权利免受正在发生的危急。(2合法权益患病危急。危急是指某种有可能马上对合法权益造成危害的紧迫事实状态，其来源包括自然的力气、动物侵袭、非法侵害和人的生理、病理过程。该危急是客观存在的，而非主观假想的。(3危急正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧急的、直接的：危急。假设危急尚未消灭或者已经完毕，行为人实施所谓的避险行为，则属于避险不适时。(2紧急避险的对象是第三人的合法权益。(1分)(2分)紧急避险只能在不得已的状况下实施。不得已是指找不到其他合法方法可以排解危急。(2紧急避险不适用于职务上或者业务上负有特定责任的人。(1分)把握。这样更有利于学问点的全面识记。试论民法的性质。法是私法，均可)。将民法归入私法范畴，有助于提倡当事人意思自治，尽可能削减国家干预；有助于培育和进展公民的权利意识和公正观念。(3民法是调整市场经济关系的根本法。从历史进展看，民法始终与商品经济或市场经济的相适应，形成了由民事主体、物权、债权等制度组成的民法体系。(3〕民法是调整市民社会关系的根本法。民法调整市民社会关系，重在保护市民的私权，协调市民利益，以构建和谐的市民社会秩序。(3民法是权利法。民法最根本的职能在于对民事权利确实认和保护。从起源来看，民法是规律起点，民法总则和民法分则都是围绕权利开放的。(3民法是实体法。民法规定民事主体相互间权利义务的实体内容。民法作为实体法，既是为裁判规章是司法机关正确处理民事纠纷所要依循的根本准则。(3此，考生对于宏观性的框架性学问点也要予以全面把握五、案例分析题：37—382040甲、乙、丙共同出资设立了一家有限责任公司，分别任董事长、总经理和财务总监。事实一：2023年底，该公司因资金紧急面临经营危机。为此，甲、乙、丙特地就如何融资5002023400但经营状况照旧没有好转。事实二：20235100公司因缺乏经营资金而倒闭，银行因此无法追回500结合上述材料，请答复以下问题并说明理由：(1)事实一所述行为构成何罪?(2)事实二中丙携款潜逃的行为构成何罪?【答案】事实一所述行为构成骗取贷款罪。(2分)理由是：①该行为妨害了金融治理秩序，侵害了银行的合法权益；(2分)②甲、乙、丙虚构产权担保，骗取银行500万元贷款，用于公司500(2分)③甲、乙、丙实施的行为，不是为了非法占有，而是为了单位的经营，因此主观上缺乏非法占有的目的，符合骗取贷款罪的主观要件；(2分)④事实一说明，甲、乙、丙谋议后骗，因此应将事实一的行为主体认定为单位，而甲、乙、丙是单位犯罪的直接责任人。(2分)(2(2分)②丙利用了职务上的便利，窃取公司财产，数额特别巨大；(2分)③丙是具有责任力气的自然人主体，同时是非国有企业的治理人员；(2分)④丙的行为表现出主观上的有意和非法占有公司财产的目的。(238．2023年春节过后，甲外出打工，将一祖传瓷瓶交由邻居乙保管。乙因结婚用钱，谎称12023722023结合上述材料，请答复以下问题：(1)丙能否取得瓷瓶的全部权?为什么?(2)乙出售瓷瓶是否属于侵权行为?为什么?(3)施工队应向谁恳求支付工程款?为什么?(4)乙聘请施工队为甲加固房屋的行为是否构成无因治理?为什么?【答案】丙能取得瓷瓶全部权。(2(3乙属于侵权行为。(2分)乙出售瓷瓶的行为是无权处分，侵害了甲的全部权，构成侵权行为。(3施工队应向乙恳求支付工程款。(2分)由于施工队与乙之间存在合同关系。(3分)乙构成无因治理。(2分)由于乙没有对甲的事务进展治理的义务，但为避开甲的利益受损，对甲的事务进展了治理即聘请施工队加固甲的房屋，符合无因治理的构成要件。(3分)202331.简述缓刑的适用条件。三、简答题：31—3410分，共4031.简述缓刑的适用条件。33犯罪分子的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危急，且宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响；4犯罪分子不是累犯或者犯罪集团的首要分子。3PS：①犯罪人具有上述条件，可以宣告缓刑。犯罪主体具有上述条件，且是犯罪时不满18周岁75②缓刑属于刑法量刑制度中的一种，刑法的量刑制度包括：累犯、自首、立功、坦白、数罪并罚以及缓刑。累犯包括：一般累犯和特别累犯；自首分为：一般自首和特别自首〔准自首〕立功分为：一般立功和重大立功缓刑分为：一般缓刑和战时缓刑。这些内容都应当重视。简述刑法中国家工作人员范围。我国刑法中，国家工作人员包括：在国家机关中从事公务的人员，包括：在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员；3〔镇2在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。2受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。2其他依照法律从事公务的人员。1〔①依法履行职责的各级人大代表；②依法履行职责的各级政协委员；③依法履行审判职责的陪审员；④帮助乡镇人民政府街道办事处从事行政治理工作的农村村民委员会城镇居民委员 会等农村和城镇基层人员。简述产品责任的构成要件以及责任形式。〔1〕产品责任的构成要件：①产品有缺陷产品缺陷是指产品存在危及人身他人财产安全的不合理的危急产品有保障人体安康和身体财产安全的国家标准、行业标准的产品缺陷是指不符合该标准。 3②人身、财产损害。2〔是指缺陷产品以外其他财产的损失，其范围包括直接损失和间接损失。人身损害包括致人死亡、致人伤残以及精神损害〕③损害与缺陷存在因果关系。2(2)产品责任形式包括：①赔偿损失；1②排解阻碍、消退危急；1③警示、召回。1无过错责任。侵权责任。售者追偿。造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。害的，被侵权人有权恳求相应的惩罚性赔偿。)简述滥用代理权的主要情形及其效力。滥用代理权包括：自己代理。2是指代理人以被代理人的名义与自己进展民事活动的行为