境外EC电站工程合同主要风险与对策

境外EPC电站工程合同主要风险分析与对策初探ContractualRisks&SolutionsofOverseasEPCPowerProject[摘要]：中国企业在境外EPC电站总承包工程中存在的合同风险主要体现在组织风险、法律风险、标准风险、设计风险、采购风险、分包商的选择、工期风险、汇率风险、资金成本、财税风险、语言风险、通涨风险等方面，本文对相关的风险进行了详细的分析,并结合笔者多年的境外工程经验提出了一些应对措施；[关键词]:EPC电站工程合同主要风险对策Abstract:ThispaperanalyzesthemainContractualRisksofEPCPowerProjecttoOverseasChineseEnterprise,themainContracualrisksatOverseasEPCPowerProjectincludeOrganization,Legal,Standard&Codes,Designing,Procurement,SelectionofSub-contractor,ConstrucionPeriods,ExchangeRate,CapitalCost,Tax,Language,InflationRisketc.;Thenbasedontheauthor’soverseasexperience,somecountermeasuresandsolutionsareputforward.KeyWords:EPCPowerEngineering,ContractualRisks,Countermeasures前言目前EPC总承包已成为我国电建行业对外承包工程的主要形式,境外电站EPC总包工程风险与收益并存,而合同管理则是直接关系到项目成败的关键,根据笔者多年境外电站工程的实际经验，现阐述EPC总承包合同可能存在的主要风险及相关的对策，供今后类似工程参考。境外EPC电站工程合同主要风险分析组织风险：境外EPC电站工程是一个复杂的系统工程，涉及到不同国家的自然、社会、经济、法律、商务、金融、技术状况以及传统习惯，牵涉到包括投资方、业主、承包商、融资方等众多项目参与方以及与地方政府、当地居民、劳动服务机构甚至当地的政治宗教力量错综复杂的关系。在EPC模式下，总承包商将承担工程勘察、设计、采购、施工、调试、试运行和竣工后验收等全部工作。目前中国企业境外EPC电站工程主要集中在东南亚及非洲地区，由于受工程所在国的劳工保护政策和相关法律的影响，通常EPC工程不得由外国公司独立承包，必须寻找工程所在国一些具备规模的合作单位，而中方公司通常作为联合体的牵头单位需要承担项目实施期间的质量、安全、工期、造价等总体责任。法律风险:境外EPC合同将可能受制于三国的法律约束,即,EPC合同适用于第三国(通常为新加坡)法律,而EPC项目业主,行为所在国,行政管理方面的法律制度应适用于EPC。通常EPC工程所在国的政策多变,法规不稳定、透明度不高等现状所带来的对工程建设的有效性、可执行性、成本等的法律风险,此外，EPC总包商及部分分包商、设备供应商为中国法人，部分合同在中国国内履行，故相关中国法律也应适用。标准风险：由于中国公司进入境外EPC电站工程的历史并不长,大部分电站招标文件中采用的标准皆为美国,日本,欧洲以及部分采用工程所在国的标准,基本上不采用中国标准,中国标准一直自成体系,在项目实施过程中,标准的转换问题成了中方一个难题。如国内金属材料许用应力等方面设计规范及标准保守，安全系数偏高，导致相应的设备投资增加。由于土建工程大部分采用的是工程所在国本国或欧洲的标准，部分标准比国内土建标准保守。如非洲某电站工程按欧洲规范设计的钢筋混凝土柱、梁、板的钢筋含量分别是每立方米混凝土250、300、200kg左右,约为国内规范中含量的两倍。因标准的转换引起的材料的用量变化也很大,如越南工程中因钢筋材料标准的转换增加钢筋用量近6%;设计风险:EPC模式下的总承包商承担工程的前期可行性研究及设计工作,设计所引起的风险由业主方转移到总包商一方。根据统计分析数据，设计阶段影响项目投资的可能性为10%~15%；而设计费用占整个EPC工程的总造价仅为1~3%；一个好的电站设计方案是经过对电站功能、工艺流程、设备选型、材料采购、投资控制等全面而周密的分析和对比之后编制出来的，即能满足电站使用功能、质量和工期要求，又能较经济的工程方案。设计方案的优劣决定了整个工程的投入与产出，所以从EPC的角度，应该充分发挥设计单位的决定性作用。采购风险：项目的采购环节是EPC全过程中的重中之重，通过对国内外众多EPC工程合同价款构成分析，设备和材料的价格在EPC总包合同价中所占比重超过50%，而设备和材料的采购工作涉及面广，技术性强，工作量大，不同的项目对材料和设备的要求也不同，对总承包商而言，该项工作具有较大的挑战性，稍有失误，不仅影响工程的质量、进度，尚有可能导致其亏损。境外EPC工程采购风险通常来源于招标文件的不严密，工厂交货延期，出口许可证办理，运输损坏，通关风险，出口退税，开箱缺件等。如工程用钢材出口到境外工程，通常采购量不足以向制造厂直接采购，只能在批发市场采购，出口钢材需要办理出口商检，而中国出口商检涉及到属地管理原则，因此从批发市场采购的钢材无法办理出口换证凭条，从而无法办理商检手续。分包商选择及工作接口不清晰：分包商的风险主要体现在如何保证工程质量和进度的前提下降低成本，通常工程所在国的可选资源较少，而部分分包商诚信度较差，中标之后漫天要价。与当地的联合体合作伙伴上，由于工作习惯和对工程本身的理解的不一致性，工程范围、责任划分容易发生纠纷。例如国内电建行业中的设备与材料，建筑与安装的划分范围通常以《火力发电工程建设预算编制与计算标准》划分,如中国国内常规火力发电工程的建筑物的采暖、通风、空调、照明设施；消防设施，包括气体消防、水喷雾系统设备、喷头及其自动控制装置，独立逼雷针等全部划分在建筑工程，但通常境外工程一般划分到安装工程。工期风险：通常投资方为了尽快收回投资会尽量压缩建设工期，很多境外EPC总包商为了能够中标，不得不接受一些不合理的工期要求。因资源的调配、窝工等导致的工期延误对EPC总包方也是很大的考验。工期风险尤其体现在工程所在的地质风险，地质风险属有经验的承包商所无法预测的风险，对于一些特殊的地基处理花费时间将大大超出合同预期。汇率风险：境外EPC合同价款的货币单位通常选择一定比例的国际硬通货币（通常为美圆）和一定比例的本位币，由于境外EPC工程投资周期长,汇率波动性大幅度增加;在目前美圆对人民币大幅度贬值的情况下，EPC企业面对的汇率风险越来越大.如我公司于2006年10月签订的越南某工程合同时美圆对人民币的汇率为1：7.9233，而目前美圆对人民币的汇率已跌破1:7,仅此静态汇率损失已经超过了合同总价的10%以上。资金成本风险：由于资金的时间价值和业主方自身的资金压力等方面的原因,项目实施过程中业主一般总会以种种理由拖后付款,要求EPC总包单位垫付部分工程款项。如我公司在越南某工程中高峰期垫资将近1亿人民币，这对于EPC总包单位的融资及借贷能力是一个很大的挑战。同时由于金融市场的动荡不定,主要贷款货币利率也会经常变动。财税风险：境外工程所面对的财务税收的风险主要体现在对工程所在国的会计制度和相关的税法不熟悉。按照所在国当地财政法规或经当地财政税务部门备案批准的会计制度建立的对外帐册和报表，根据项目部（公司）的核算及报表，转换为所在国当地财政法规或经当地财政税务部门要求的格式称为外帐。外帐所执行的制度一旦确立，以后为保证其连续性，不得随意改变。承包商承包国外工程项目都应遵守驻在国的法律和法规，所得收入必须按所在国规定依法纳税。通涨风险：通常业主方为规避风险会在招标文件中列明物价上涨的风险由EPC总包方自行承担，在物价持续上涨的年代，尤其是国际原油价格的持续上涨带动的整个生产物资的大幅度的上涨对EPC总包商是一个重大的风险。语言风险：通常境外EPC总包合同语言为英语，包括合同履约过程中所有的往来资料均为英语，但同时履约过程中又不可避免地涉及到当地采购与分包，工程所在国的语言也成为日常生活和工作一个常用语言，实际项目实施中对相关的工程技术及商务人员的外语要求较高。所有的书面资料的翻译质量都直接影响工程最终索赔和反索赔。其它风险：主要包括外汇管制风险及不可抗力风险等如政变，革命，罢工，战争，恐怖袭击，地震，台风，海啸等风险。目前中国企业的EPC电站工程多集中在亚洲和非洲，工程所在国失业率较高，海啸和地震灾害的概率比国内高，如根据2005年中国出口信用保险公司的国家风险分析报告判断，印尼的参考评级为7（7/9）级，国家风险显著。对参建单位工作人员的人身安全的威胁依然是一个不忽视的风险。相应对策建立高效的项目管理组织机构:项目成败很大因素取决于人,一个强有力的项目领导班子对项目的管理尤其重要,其成员需要懂技术、会管理、懂外语、懂国际贸易规则及相关的法律知识、熟悉境外财税制度、具备一定的涉外工程经验等；尤其是项目经理,作为项目的火车头,需要思路清晰,对整个项目的工程进度计划,成本,质量,物流,保险,当地税务,法律等等业务心中有数,熟悉国际工程惯例如FIDIC合同条款,防止出现失误与损失。领导班子成员分工应明确又互为补充,团结合作,具备较高的业务水平,强烈的责任感和自学能力。同时应对项目管理人员EPC合同所有条款进行交底,了解相关的商务及技术条款,应善于发挥项目部每个人的管理和技术才能;正确处理好与业主、监理、当地居民及地方政府的关系,对外交往中既要坚持原则,又要有一定的灵活性和策略性。转移、分解法律风险:强化事前防范法律风险为主,事中法律控制和事后法律补救为辅意识;大型境外EPC总包项目完全有必要聘请由工程所在国、中国及新加坡等律师组成的法律顾问团。小型EPC总包项目可以采取外聘相关律师讲课等方式强化管理人员的法律风险意识。把部分风险转移到分包商,通过对相关的法律风险进行转移,分解,确保法律风险在可控的范围。做好标准比较及转换工作：尽量说服业主能够接受中国相关标准（包括设计、制造和施工标准），必要时候对部分工程所在国强制性标准与国内标准的比较，而对一些通用的国际标准，如ASME，ACI，ASTM，DIN，ISO等关键的内容应做相关培训。对于业主提出的一些过高标准应予委婉拒绝。慎重、择优选择设计合作方:设计单位的利益应与工程最终的收益相挂钩。在项目设计阶段，EPC总承包商应在充分了解在建电站工程的意图和业主意愿的前提下，对整个设计方案进行梳理，包括总图布置、设备选型、工艺流程等，在满足合同要求和不影响安全的前提下，按照限额投资的额度进行设计，严格控制初步设计和施工图的不合理变更，以及实际设计工程量与投标工程量不出现大的差异，从设计源头上控制投资费用，对偏离预算的费用进行及时分析，对限额外的费用进行分析和补充，对非发生不可的变更应尽量提前，对于影响工程量较大的重大设计变更更应该在测算成本的情况下再变更；鼓励设计单位推行优化设计，同时把施工管理、采购管理与设计管理有机融合，充分借鉴国内外已有的施工经验，有效地降低设计风险，提高施工效率，合理控制项目成本。尤其对于用量大的材料及价值高的三大主机设备应充分考虑限额和优化设计。对于技术本身不太成熟或风险较大的设计系统要求设计单位购买专业保险。同时作为EPC总包单位在条件许可的情况下应对主力专业聘请专业设计总监，以降低因设计带来的风险。优化采购,降低成本:严格按照招投标法进行招标，在满足技术要求的前提下应尽可能多的寻找潜在供应商，以降低采购成本。尽可能早地做出项目的工程采购计划,并根据市场资源情况不断修正，考虑国内外运输及通关周期，在工程总体进度计划中统筹考虑安排设计、采购和施工,将采购纳入设计程序,进行设计工作的同时开展采购工作,特别是对主要的生产周期长的设备提前采购,尽量减少运输批次,有效地控制工程成本和周期。在材料及设备的采购过程中,总承包商要积极发挥设计力量的优势,参与到采购计划的编制,技术指标的评审和相关的检验工作。施工阶段严把数量及检验关,选择合理的付款方式,严格控制库存和材料质量。优选分包商并细化分包合同加强对主合同本身工作范围的理解,慎重选择当地合格分包商,与分包方及合作方的合同签订之前要把最坏的结果考虑到,尽量做到＂先小人,后君子＂,对关键的重点分项工程需要有候选方案，在工程过程中不断总结与国内工程范围分类的差异性。强化工期风险意识:加强前期投标阶段对现场地质情况的勘察，尽可能地收集临近建筑物的地质资料。为减少工期风险，EPC总包商应根据国内的施工经验，使用先进的P3E/C软件编排合理的工期计划，列出并优化关键线路，压缩工期，对一些影响关键线路的设计、采购及施工提前预警。对于一些非EPC总包商原因引起的工期拖延及时发书面正式函给业主方，以便为今后的工期索赔做准备。树立“锁定成本”的理念:积极分析汇率风险,掌握主动,争取在主合同条款中规避部分风险,投标前充分了解项目所在国的经济状况、项目履约收汇保证程度和市场风险情况以及项目所在国家的汇率变动情况及预期走势,在规避汇率风险的前提下,确定最佳的当地货币比例。充分利用金融衍生工具,规避外汇及利率的风险。正确的保值理念和科学决策机制是避免汇率风险的重要保证和前提，树立“固定成本”的概念，锁定成本，规避风险才能把风险降到最低。组织专人负责市场动态汇率的分析，编制项目未来动态外汇收支现金流，通过数学模型模拟得出较为准确的汇率风险程度，从而确定采用何种汇率风险管理工具。慎选贷款方式减少资金压力:在项目投标之前编制初步的项目现金流计划，做好高峰期需要垫资的数量准备；在项目融资和出口信贷合同下，在与业主合同谈判的过程中，EPC工程承包方项目应争取采用商业银行或政策性银行机构向业主提供贷款方式,即买方信贷，以减轻项目垫资压力，这样既不增加EPC总包方自身的资产负债率，同时承包方收回工程款时间与现汇基本一致，企业本身的融资能力和抗风险能力也不受影响；项目实施期间，及时跟踪工程进度款申请，能够早日收取的工程款即应早日收取。合理规避财税风险:了解工程所在国的会计核算办法，聘请当地有影响的会计事务所的会计师把项目部财务报表转换为符合当地法律要求的会计帐册、报表形式，代项目部财务进行纳税申报及办理各项免税、完税证明的相关工作。认真研究和熟悉工程所在国及我国的税法和条例，在依法纳税的同时，正确选择各种合法避税和抵免税收的途径和措施，利用各国税收政策之间的缺口、税率的差异，在不违反现行法律的情况下找到税收规避的机会，借助属人管辖和属地管辖的差异来税收规避。如条件许可，应在工程所在国雇用相关的财务总监和税务顾问。加强物资策划,降低通涨风险:提前对整个项目的工程物资做好策划，指定专人通过各种渠道收集工程所在国的价格指数，并对用量比重大的物资多方比较，及早使物价风险暴露再采取相应的措施。因部分工业原料价格由政府控制，应与