论对格式合同的控制

引言

现代化生活的高速节奏迫切要求交易的快捷与方便然而占有垄断地位的企业常常利用格式合同进犯消费者的合法利益。其手段多种多样消费者常常只能无奈的承受这些不公平的存在。本文对一起生活中常见的事情做简要分析初步讨如何对格式合同进展控制保护消费者的合法权益。

一、经过的陈述

寒假里我和几个朋友前往某地风景区HYPERLINK。到该客运中心乘坐客大巴客运价目表上明确标示价格60元春运间上浮30即78元。拿到车票却见车票上加订了一张人身意外伤害HYPERLINK单价格为2元。我们向售票员主张不要她明确我们在售票窗口上贴有一告示上面写着：“乘车应当同时购置一张。〞

我们声称事先没有看到要求退。她答复：“只能和车票一起退。〞我们只能拿着单上了车。在车上我们询问司机是否可以不买司机答到：“根据规定必须买。不买出现事故责任自负。〞后来几天这样的事情屡见不鲜以致于我们都习惯了这种思维方式二话不说买下一大堆单而据我们的观察其他客也没有人提出质疑大家都觉得购置车票时应当同时购置合情合理。

二、格式合同的特征及弊端

〔一〕格式合同的概念及特征

格式合同是指一方当事人为了反复使用预先拟订的并由不特定的第三人所承受的在订立合同时不能与对方协商的合同1〔本文所讨的格式合同主要指消费格式合同〕。它具有以下法律特征：

〔1〕合同条款是由一方当事人预先拟订的目的在于重复使用。日常生活中大量使用格式合同的是那些同种交易频繁发生的领域如邮电、HYPERLINK交通HYPERLINK运输、等行业。此时由提供商品或效劳一方制订格式合同与不特定人交易节了个别订约所需的大量时间和费用促进交易开展。

〔2〕合同的内容具有不可协商性。这主要有两方面的原因：首先当事人双方地位的不平等性排除了双方就合同内容进展协商的可能性。提供格式合同的一方往往具有较强的实力占有法律上或上垄断地位。法律上的垄断是指当事人根据法律规定对铁路、自来水、煤气、HYPERLINK电力供给等特殊行业或领域拥有的垄断经营权。上的垄断是指当事人HYPERLINK经济上的强大优势使其在该行业或该领域中形成了上的垄断经营权如、运输、汽车销售等。这种垄断地位格式合同的相对人只能对这表示全部承受或全部不承受即“要么承受要么走开〞〔takeitorleaveit〕。其次使用格式合同的目的在于节约时间假如格式合同的内容是可以与相对人协商的其订约过程简单快捷的成效便无法发挥优越性也无从表达其设立的目的就无法到达。格式合同内容的不可协商性也导致其格式化、定型化的特点。

〔3〕格式合同的适用对象是HYPERLINK社会上不行定的消费者。因此格式合同也具有广泛性与普遍性。

客运输合同简称客运合同是指承运人将客及其行李从起运地点平安运送到约定地点客支付票款的合同。公路客运输在各地区都由统一的客运部门承当形成了上的垄断。客运合同的价款、运输时间、运输道路都由承运人事先拟订客只能在购票或不购票之间进展选择一般没有讨价还价的余地。显而易见公路客运合同是一种格式合同。

合同是由HYPERLINK金融监视HYPERLINK理部门制订或统一制订提供给社会公众的投保人和人一般不得将已化和定型化的合同予以任意更改也是典型的格式合同。

〔二〕格式合同的弊端

格式合同的特征了格式合同的使用和内容由提供者单方当事人之间的协商几乎丧失殆尽。格式合同提供者常常利用自己的优势地位将一些有利于自己不利于消费者的条款订入合同使消费者的合法权益受到极大的损害。如：减轻或免除合同使用人的责任、限制或剥夺相对人的权利、加重相对人的责任、规定由合同使用人争议解决方式或选择仲裁机构、就与合同无关的事项限制相对利等条款。面对此类不公平条款消费者只能无奈的承受。一个普通消费者与一家大的交易就成了“一个手无寸铁的弱者在一个手执尖顶着其喉咙的强者面前达成的交易〞。格工合同成为强者鱼肉弱者的工具。客运中心要求客在订立客运合同的同时订立合同就是客权益受到损害的现象。

权衡格式合同的优势与流弊需要给予相应控制树立合同正义的理念一方面增加弱者一方的权利强化对利益的保护另一方面限制强者一方的在一定程度上实现双方地位的平衡从而发挥格式合同的优势。

三、对格式合同的控制

〔一〕合同缔结阶段的控制

1、自愿原那么是指法律确认民事主体得地其意志去进展民事活动的准那么它是民法的根本原那么贯穿于当事人所有民事活动的始终。自愿原那么的核心是合同原那么其中“契约之债权HYPERLINK债务关系只有依当事人的意思而发生时才具有合理性是契约意思自同的核心〞即：合同的订立贯彻意思自治。?合同法?第四条指出：“当事人依法享有自愿订立合同的权利任何和个人不得干预。〞?法?第十条规定：“投保人和人订立合同应当遵循公平互利、协商一致、自愿订立的原那么不得损害社会HYPERLINK公共利益。〞面对格式合同尽相对人对合同的内容没有自上协商的权利但也必须有概括的承受和不承受的意思表示。格式合同的制订人与消费者订约时应当充分尊重对方的自主自愿不得强迫引透别人承受合同。可见尽客运合同与合同是格式合同其订立仍然是消费者自己的消费者对可以承受也有权回绝。客运中心无权强迫消费者订立合同。

2、强迫是对缔约自愿原那么的限制

?法?第十条第二款指出：“除法律、HYPERLINK行政法规规定必须的以外和其他不得强迫别人订立合同。〞在我国根据特殊需要存在强迫的形式。强迫又称法定是由分布法强迫施行的。如轮船、铁路客意外伤害等它是对客自愿缔结合同的一种法定限制除此之外任何人不能强迫别人订立合同。此前飞机客也有强迫但1993年发布的?国内航空运输客身体安康赔偿暂行规定?第七条指出“客可以自行向投保航空运输人身意外伤害〞从而解除了对客自愿缔约的约束表达了对当事人意愿的尊重。对于公路客运输我国并无专门法律。?中国人民HYPERLINK银行公路客意外伤害业务有关问题的?〔1998年10月25日银发[1998]511〕指出：[1984]27的适用范围只限于农民个人或联户购置机动车船和拖拉机经营运输业并未涵盖所有公路客运业务各地运不能据此规定所有营业性公路客运都进展强迫。1988年制订的?汽车客运输规那么?不属于法律或行政法规因此也不能规定强迫；意外伤害应由客自愿向投保。据此对公路客订立合同的问题适用?合同法?与?法?的一般规定。合同与客运合同是两个的合同在订立公路客运合同时强迫订立合同并无法律上的根据。客运合同的使用人利用相对人对客运合同的迫切需要强迫其订立合同是违背法律规定和缔约的理念的。同时也可视之为?反不正当竞争法?规定的“违背购置者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件〞的行为给予明制止。

3、假如客自愿选择订立合同承运人承当的赔偿责任也不能因此而免除。“航空HYPERLINK运输客可以自行向HYPERLINK投保航空运输人身伤害。此项金额的给付不得免除、减少承运人应当承当的赔偿金额〞〔?国内航空运输客身体损害赔偿暂行规定?第七条〕。很明显客运HYPERLINK合同与合同之间完全没有牵制关系各自生效当事人对两者的选择是的、自愿的。

在格式合同领域除HYPERLINK法律有特别规定外应当尊重当事人意愿保障其自愿缔造合同的权利。对于利用消费者的急迫需要而强迫消费者订立其他合同的是合同提供一方“乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立的合同〞是可以变更或撤销的。在理中假设消费者主张其他合同的订立是违犯意愿的法官可以支持当事人撤销合同。对于这样的行为也可以规定由HYPERLINK工商HYPERLINK行政理部门给予查处或由行业主明制止并严格监视执行。

4、强迫缔约

在对消费者自愿缔约的权利进展保障的同时法律还对格式合同提供方的进展限制即强迫缔约。强迫缔约是指个人或企业负有对对方的要约非有正当理由不得回绝承诺的义务。它主要适用于邮政、电信、电业、煤气、天燃气、自来水、铁路、HYPERLINK公共汽车、出租车、医院等公用事业。如?HYPERLINK合同法?第二百八十九条：“从事公共运输的承运人不得回绝客、托运人通常、合理的运输要求。〞这时对合同的一种限制防止格式合同提供一方倚仗自身的强大实力任意回绝对消费者提供商品或效劳以保障消费者日常生活的正常进展及生命平安。它在一定程度上利用合同正义原那么对合同加以修正和限制是格式合同领域当事人双方合同的平衡。根据这一要求在文中所举中即使客不愿意购置的承运人也无权回绝运送客。

〔二〕格式条款的订入及效力

格式合同由一方当事人先拟订其内容通常包括合同的主要条款。对于格式条款订入合同法律及学理上都有明确的规那么。?合同法?第三十九条第一款规定：“采用格式条款订立合同的提供格式条款的一方应当遵循公平原那么确定当事人之间的权利和义务并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明。〞可见提供格式条款的一方应尽到提请对方注意的义务未尽到提示义务或者回绝说明的该条款视为未订入；该格式条款不公平的亦视为未订入合同或不生合同效力。

1、“乘车应当同时购置一张〞的条款是否纳入合同？

对于该条款是否已纳入客运合同有三种不同的看法：

〔1〕格式条款的使用人有合理的提请相对人对格式条款加以注意的义务提请注意须在合同订立完成之前并到达使相对人注意到格式条款存在的程度。这是格式条款订入合同的积极条件。提请注意的根据特定的HYPERLINK环境可以有向相对人有示格式合同条款和张贴店堂告示等公开方式两种。其中以“个别提请注意〞为原那么以“公开张贴告示〞为例外。而提请注意须到达保种程度才算充分原那么上应以HYPERLINK社会上一般人的认识程度为加以判断。对于客运合同其价格、运输时间、运输道路等均以店堂告示的方式告知公众公众在缔约之前会认真考虑。因此认定在此情况下的方式完成了合理提示的义务。客运中心将“乘车应当同时购置一张〞的字样贴于售票窗上并在客购置车票时由售票员个别提请注意尽到其提示义务。所以该条款纳入客运合同。

〔2〕由于格式合同的反复利用甚至出现同一个人对同种格式合同反复利用的情况消费者对对方提出的条款更多的情况是不假思索、不知不觉地承受。消费者已经习惯地把这种条示当作合同的主要条款必要组成部。这种认识客认为在乘车时理所应当购置人身意外伤害它是客运合同的一项。在此种情况下只要消费者未做相反意思表示它就作为一种普遍承受的惯例纳入了格式合同。

〔3〕第三种观点的结与以上两种看法大相径庭认为该条款没有纳入客运合同其学理根据是该条款属于异常条款。

格式条款要纳入合同必须不属于异常条款学者称之为格式条款纳入合同的消极条件。所谓异常条款〔或称不寻常条款surprisingclauses〕是指依交易的正常情形显非相对人所能预见的格式条款。德国?一般合同条款法?第三条规定：“一般契约条款之条文依客观情况尤其是契约外观衡量这显示异于寻常以致相对人必不考虑承受者不能成为契约之一部。〞?国际商事合同通那么?第2.20〔1〕条规定：“假如条款中某个条款是对方不能合理预见的那么该条款无效除非对方明确表示承受。〞所以学者认为合同所属法律典型原为该合同通常可以待的权利义务分配的样板假如合同中的格式条款与此样板相差甚远说明该条款非对方始料所及应列为“异常条款〞。在客运合同中客可以知道自己必须承受价格、运输时间、运输道路等的约束却不能意料到乘坐客车还要购置。“乘车应当同时购置一张〞这一条款并非客运合同的必要条款应当认定为异常条款在合同中加以排除。

异常条款的规定对处于弱势的消费者来说显然是一种有较大弹性空间的保护对格式合同提供者利用消费者不熟悉业务而损害其利益的行为是强有力抗辩。但是我国合同法并未对此做出规定。法官在判断格式条款是否纳入合同时可以参考这一理将格式条款订入合同的积极条件和消极条件结合起来加以考虑。对于不符合条件的条款直接否认其纳入合同的可能性。

2、格式条款的无效

?合同法?第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情况的或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的该条款无效。〞依此规定格式条款纳入合同后除在一般合同无效条件成立时无效外还有三种情况可导致其无效即：提供格式条款一方免队其责任、加重对方责任、排除对方主要权利。

〔1〕格式条款不得排除对方主要权利。根据?消费者权益保护法?第二十四条的规定但凡不公平合理的、存在排除消费者权利的格式条款是无效的。这里的权利不应当限于消费者根据合同的性质所享有的权利还应当包括消费者就与合同无前的事项所享有的权利。假如格式条款超过合同权利义务范围对当事人与别人进展交易的权利进展限制无疑是不公平的。客是否订立人身意外伤害与客运合同并无关联须由其自己。客运合同中的格式条款对这一权利做出限制要求客必须购置显失公平应判断其无效。

〔2〕格式条款不能免除己方责任加重对方责任。在客运合同中承运人应当对运输过程中的客伤亡承当赔偿责任〔?合同法?第三百零二条〕。所谓“不买出现事故责任自负〞的声明明显违犯法律规定和HYPERLINK道德应视为无效。又如?消费者权益保护法?规定了经营者应当履行“三包〞的义务而经营者在其制订的格式条款中回避了该义务那么该条款因违背法律而被视为无效。

3、格式条款的撤销及变更

对于格式合同中有的条款显失公平能否撤销及变更我国?合同法?并未做出规定而在理中许多情况下消费者可能并不愿意宣告合同无效只愿意撤销或变更合同条款。此时应当允许消费者变更该格式条款以保障交易进展。在上述事情中客本身是愿意签订客运合同的只是不愿意同时签订合同因此应该允许当事人撤消该条款由其是否购置。这种允许并不是对格式合同内容具有不可协商性的而是在特殊情况下利用合同正义来修正合同维护公平和正义。

〔三〕格式条款的解释

1、在格式合同履行过程中当合同条款出现含义不明或有多种理解时需要对其作出解释。?合同法?第四十一条对格式条款的解释做出了规制：“对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。

〔1〕应当按照通常理解予以解释。也就是应当可能订约者平均、合理的理解对格式条款进展解释。格式HYPERLINK合同提供给不特定的消费者使用的就应该考虑消费者的平均承受程度。

〔2〕对条款利用人作不利的解释。格工条款是由提供者单方拟订的、未与消费者协商的条款。提供者极可能成心使用或参加意义不明确的文字以牟取己方利益。同时格式条款提供方往往拥有强大的实力它本身有才能对自己制订的合同条款作周全细致的审查本身有可能预见到不利解释所带来的后果。作出对条款制订人不利的解释是合理的也有利于提供者使用明确的、双方均易理解的合同内容保证效易正常运行。

〔3〕格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。非格式条款是双方协商的表达包含有双方意思表示的内容在格式条款与之发生矛盾时应以尊重双方合意优先。

〔4〕限制解释的原那么。格式合同本由提供者事先拟订对其单方意思不应该做扩大适用。

2、格式合同中的很大一部是免责条款。对于免责条款的解释除参照格式条款的效力认定及一般格式条款的解释原那么之外还应注意一点：不得将免责条款的合意视为“自甘冒险〞的解释的原那么。客在客运合同提供方作出“不买HYPERLINK出了事故责任自负〞的声明之后仍未买不能视为“自甘冒险〞而免去承运人的赔偿责任。

〔四〕格式合同的解除

对于合同成立后对当事人双方的约束力?法国HYPERLINK民法典?1134条有着经典的描绘：“依法成立的契约在契约的当事人间有相当于HYPERLINK法律的效力；前项契约仅得依法事人双方的同意或法律规定的原因取消之。〞我国?HYPERLINK合同法?第九十三条和第九十四条对此也做出了规定。自当事人双方达成合意合同产生约束力当事人双方都应按合同约定好心地履行除非双方达成协议或满足法定的原那么一方当事人无权单独解除合同。

1、在格式合同中常常包含允许利用人单方任意解除合同的条款。这样的条款明显违背了法律规定为不公平条款应断定其无效。

2、然而对于消费者有的〔如法国〕法律却相当的宽容。它赋予消费者一定间内对已经订立的格式合同予以单方反悔的权利。在这段法定的间内当事人的反悔是合法的和无偿的。这样的规定值得借鉴。鉴于消费者所处的不利地位在其承受格式合同之后一定间内让其在知悉合同内容〔许多格式合同在订立后才能知道详细内容〕和理解商品或效劳质量及性质的情况下充分考虑。假如消费者觉得该商品或效劳远不能符合自己的要求可在规定间内单方面、无偿解除合同以弥补在合同订立、合同内容等方面作选择时所受到的限制。例如时下流行的网上购物消费者由于不能见到实物其选择可能是不符合内心真意的商家也往往利用这一点销售不合格如不赋予消费者这项权利其权益必然受到极大损害。目前在许多适用格式合同的领域格式合同使用人也允许消费者在一定限内单方反悔但解除合同必须支付手续费、罚款且金额较高或者“限〞时间规定的非常短严重限制了消费者解约的可能性。在这一点上应做进一步改良由各行业统一制订“允许消费者在合理时间〔根据行业特点做明确规定〕无偿解约〞的规定。这种做法是对消费者意志自治的尊重和延伸保护。

所以应该充分重视对格式合同的控制在理中和HYPERLINK行政HYPERLINK理中严格贯彻施行上述的制度和原那么使格式合同的利用人制订尽可能公平的格式条款而且保证消费者在遇到不利情况时可以根据自己所处的阶段和详细情形要求撤销解除格式合同或宣告格式条款无效用最适宜的救济途径化的保护自己的利益。

四、结语

格式合同已然充满了HYPERLINK社会的每个角落无你喜欢还是排挤它正广泛持深化寻常百姓家。如何在意思自治的体制下规制不合理地交易条款维护合同正义使HYPERLINK经济上的强者不能凭借合同之名压榨弱者是现代法律所面临的艰巨任务。高举合同正义的旗帜对格式合同进展控制是目前普遍的越势。从格式合同的订立、格式条款的订入及生效、格式条款的解释、格式合同的解除等合同关系发生的不同阶段的相应制度着手各阶段互相配合形成一个完好的体系可以是一种有效而且可行的手段。我们的目的就是通过各方面努力克制其流弊发挥优势保障交易平安保护消费者权益实现合同正义。

参考书目及文章：

1、王利明主编?合同法要义与案例析解•总那么?中国人民大学2001年

2、崔建远主编?合同法?〔“九五〞规划高等学校HYPERLINK法学〕法律2000年

3、王利明

崔建远著?合同法新•总那么?中国政法大学2000年修订版第2版

4、尹田?法国现代合同法?法律1995年

5、姚辉?民法的精?法律1999年

6、王洪亮主编?合同法难点热点疑点理研究?中国大学

7、孙鹏?合同法热点问题研究?2001年

8、高平刘璐?民事合同理与实务•定式合同卷?人民1997年

9、杜军?格式合同研究?2001年

10、梁书文?合同法及其相关法律法规解释速查与适用手册?〔上、下〕人民

11、张新宝?定式合同根本问题研究?载?法学研究?19年第6

12、王利明?对〈合同法〉格式条款规定的评析?载?HYPERLINK坛?1999年第6

13、王利明?对合同的控制?载?民商法研究?〔修订版〕辑

注：

1王利明

主编

?合同法要义与案例析解•总那么?中国人民大学2001年第93页

2尹田?法国现代