当代法律对传统法律制度“亲亲相隐”的摒弃,法制史论文

当代法律对传统法律制度“亲亲相隐〞的摒弃,法制史论文自公元前21世纪夏启建立夏王朝，代表统治阶级意志的国家法令便开场在社会生活中发挥作用，殷商在沿袭夏朝法律制度的基础上又使其得到进一步发展，直至西周时奴隶社会的法律制度发展到昌盛。此后经过历代王朝的传承与变革，中国法律制度迄今已有4000余年的历史。在这漫长的发展进程中，有一项制度一直存续了2000多年，那就是亲亲相为隐。一、亲亲相隐的历史发展与内涵亲亲相隐又称亲亲得相首匿，指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆外，均可相互隐匿犯罪行为，而且对隐匿者减免刑罚。在我们国家传统社会中，实行亲亲相隐制度是为了维护封建伦常和家族制度，稳固君主专制统治。作为我们国家法制史上一个悠久的法律制度和原则，其萌芽是春秋时期的亲亲、尊尊。父母对子女慈祥敬爱，子女对父母孝敬，兄长友善，弟弟谦恭，即亲亲下级对上级的命令言听计从，从不犯上作乱即尊尊。此项制度正式确立于西汉，［1］我们国家初次肯定卑幼为尊长隐瞒罪行的正当性是在汉宣帝地节四年(公元70年)，而构成完备的制度体系是在唐代。此后，这一做法贯穿于整个封建社会。在新中国成立后的法制建设中，存续了2000多年的亲亲相隐制度被视为封建糟粕而废弃。我们国家现行刑法第310条明确规定:明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处3年下面有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处3年以上10年下面有期徒刑。西方亲属容隐法律思想的萌芽，能够追溯到古希腊罗马时期。如西方式方法律制度中关于亲属之间互相隐瞒罪行的规定:(1)亲属之间互相盗窃不产生诉讼关系，假如卑幼未经许可告长辈，任何人能够卑幼状告长辈的行为提起刑事诉讼，［2］(2)假如卑幼和长辈之间互相告发，卑幼丧失继承权;(3)家长或父亲有权不向受害人交出犯法的子女，即能够藏匿拒捕。二、亲亲相隐符合中国传统法律文化美国法学家弗里德曼有一句名言:法典背后有强大的思想运动。这句话准确地讲明了法律问题不仅仅仅是法律问题，也是文化问题。对于世界各国而言，法律文化都是在人类漫长的历史实践中逐步构成的，是人类文明的重要组成部分。而法律仅仅仅是这些文化在不同时期的外在表现罢了。中国作为一个有着5000多年历史的文明古国，其法律文化在世界法律文化史上占有重要地位。自汉武帝废黜百家、独尊儒术以来，主张礼治的儒家思想在中国古代社会一直占据着统治地位。因而，传统法律将伦理作为社会生活的根本准则，将家庭中的道德伦常看得极为重要，以为宗法等级是人人都必须遵守的家庭准则和社会规范，为了让社会成员都遵守这些规范，遂将其转化为法律，通过国家强迫力来保证施行，并且在价值取向上，将宗法制度作为法律制定的重要标准，而法律只是被附加了刑罚的伦常罢了。在这样的价值取向和法理观念下，中国传统法律往往带有浓重的伦常色彩。亲亲相隐就是最好的例证。亲亲相隐根植于中国传统法律制度中，礼法并用是我们国家古代法律的特点。此种做法有利于避免法律与道德的冲突，这使得中国古代法律不可避免地带有伦理色彩。［4］也正是由于这个原因，曾经有学者把中国传统法律称为伦理法，以为儒家之法是伦理法。在儒家思想中，孝占据着重要地位，而亲亲相隐尤其是最初的子为父隐正是儒家孝道思想的具体表现出。这种长期在中国历史上占据独尊地位的儒家思想是亲属相隐原则产生和发展的文化原因。亲亲相隐制度营造了一种父慈子孝、兄友弟恭的和谐社会环境，有利于封建社会的专制统治，也就从根本上维护了封建君主的大家长统治。这就是其能够在中国传统社会中存在的政治原因。众所周知，中国古代社会是一个以农为本的社会，通过家庭成员的互相协作来完成农业生产成为社会生产实践的主要内容。儒派人物和古代统治者认识到这一点，便愈加重视农业生产而抑制商业的发展。农民重义轻利，这里的义其实就是礼，因此，一种建立在血亲关系之上的包罗万象的行为规则和行为仪节得到公众的普遍认同和遵守，并成为社会生活的基本法则，渗入到每个中国人的灵魂深处。这是亲亲相隐原则在中国传统社会存在的经济原因。在中国传统社会，小农经济是社会生产实践的主要内容，重农抑商的经济政策，制约了经济发展，社会生产只能以血缘和土地为核心，使得中国传统法律往往带有浓重的伦常色彩。在这种法律文化的影响下，人与人之间的联络以及交往以深切厚重的人类道德情感来维系，而不是通过法制的方式方法来维系的。因此从某种程度上讲，是人民创造了以伦理纲常为核心的传统法律文化，而传统法律文化又塑造了将伦理纲常作为社会生活根本准则的人民。亲亲相隐自然而然地具体表现出了血缘关系在司法公正面前的例外，在传统法律制度中有其存在的合理性。从中国历代王朝的更迭中我们看出，很多朝代都是由于尖锐的社会矛盾无法调和，或引发战乱，或激发农民起义，最终走向衰败。因而，统治者们总是要求人们重德重礼重伦常，用封建宗法制度来约束人们的心智，使其缺乏权利观念、丧失维权意识，进而减少社会矛盾，以求人和、家和、国和，进而维持皇权与封建专制制度的稳固，由于只要这样才能永保江山社稷永享贵族特权。亲亲相隐制度减少了诉讼的数量，缓解了社会矛盾，有利于封建专制统治，天经地义地遭到封建统治者的竭力推崇。然而，这种制度对维护封建统治所发挥的作用只是暂时性的，人们走出封建专制思想的桎梏恍然觉悟之时，就是封建专制统治灭亡之日。注重人的内在修养，轻视对外在客观规律的探究，是中国传统文化的重要价值导向之一。由于太过注重德行修养，忽视了对个人权利观念的塑造，不可避免地造成人们的愚忠和愚孝，这种建立在血缘关系之上的封建宗法等级观念最大的弊端，就是容易太多地参加人的感情因素，不能理性地看待问题。由此也就不难理解，父为子隐，子为父隐，直在华而不实的道理了。三、现代法律摒弃亲亲相隐我们国家传统法律文化对后世的影响极其深远。直至清末，我们国家原有的法律制度最终在西方侵略者的炮火下崩溃，但是这种传统的法律文化仍然延续并影响着人们的生活。新中国成立之后，立法者以当代法治的法律至上法律面前人人平等公平正义等为原则，摒弃了传统法律制度中的亲亲相隐制度，是结合新时期的时代特征对传统法律文化的发展和创新，赋予了新时期法律文化新的理论内涵和时代特征。第一，是帮助人们彻底走出封建宗法等级观念束缚，建立新的道德观念的必然选择。在封建宗法等级观念束缚下，中国传统社会特别推崇礼治和德治的观念。但是，这种德治是旧道德之治，是建立在家庭伦理和血缘关系之上的私德，结果导致了人治和专制;而人治最大的弊端也是容易太多地参加人的感情因素，不能理性地看待问题。新时期道德观的内涵不仅包括家庭美德还包括社会公德，这种建立在人人平等基础上的美德和公德与传统社会的私德有着本质的区别。它要求人们用愈加开阔的目光、愈加理性的思维去看待问题、解决问题，进而彻底地摆脱封建伦理纲常和等级观念的束缚，积极大胆地去追求个人权利。自此，亲亲相隐失去了赖以生存的文化土壤。第二，是时代发展的需求。亲亲相隐制度的存在使亲属之间的隐匿行为变得天经地义，显然不利于受害人维护自个的合法权益。陈佩斯与朱时茂演的小品(警察与小偷〕就具体表现出了这一点。假如不以法律的形式禁止亲属相隐，那么警察姐夫包庇小偷小舅子的做法就合法化了，受害人的权益无法得到保卫。现代中国，法治观念早已深切进入人心，将家庭伦理道德作为社会生活根本准则的亲亲相隐制度显然与依法治国的大政方针格格不入，必须予以废除。第三，有助于新时期和谐社会理念的构建。无论是周礼中的亲亲、尊尊，还是孔子所提倡的父为子隐，子为父隐，直在华而不实矣都具体表现出了在中国传统社会人们没有个人权利观念。没有个人也就没有个人权利，维权意识也就无从谈起。于是争讼被传统以为是绝对的坏事，是缺乏道德的表现。由于传统法律不是为人们知足私利提供合法的渠道，而是尽可能地抑制人们的私欲，最终到达使民不争的目的。古人天真地以为这样做就能实现所谓的和谐，而事实上往往导致更大的纠纷。因而，唯有铲除亲亲相隐才能激起公众的维权意识，营造一种守法者自豪、违法者却步的良好社会气氛，才能实现真正的和谐社会。第四，是法律面前人人平等的法理原则在立法中的详细表现。法律面前人人平等是贯穿于当代立法、司法程序中的一项重要原则，这一原则的作用就在于只要确保人人平等，才能够具体表现出公平，才能够伸张正义。由于公平正义是法律最核心的价值，失去了这个价值，法律就变得毫无意义，甚至会导致恶法的产生。现代法律摒弃亲亲相隐就是要在法治的根本源头立法阶段，真正做到法律面前人人平等，充分具体表现出立法的公正，进而为司法公正提供充分的法律根据来推动司法公正，以此来实现当代法治社会所提倡的良法之治。针对当下一些学者主张保存亲亲相隐制度的各种讲辞，笔者有不敢苟同。第一，有些学者以亲亲相隐符合刑法的人权保障机能为由主张保存。笔者以为用刑法的人权保障机能去保卫隐匿者的人权，就是对受害者权利的无视，由于隐匿行为是在帮助违法者逃避其所应承当的损害受害者权利行为的法律责任，其行为本身已经对受害者维权构成威胁。用人权保障机能去保卫隐匿者人权的同时却在一定程度上听任了对受害者权利的损害，等待通过这样的人权保障机制来到达保障人权的目的是不可能的。第二，有学者以为亲属的容隐行为不具有刑法可罚性，由于隐匿行为发生在主罪暴露或证实之后，犯罪人应受罚与否已基本明确，隐匿不会影响主罪的定罪量刑。笔者以为，亲属的隐不是惩恶扬善而是在助纣为虐，其行为固然不一定具有很深的主观恶性，但也不能天经地义地排除其客观危害性。由于，亲属的隐匿行为固然不影响定罪量刑却为抓捕罪犯设置了重重障碍，使犯罪分子得以逍遥法外，毁坏了安宁的社会秩序，不仅挑战了法律的权威，也给刑罚的执行带来困难，造成定罪容易行刑难的尴尬局面。失去时效性的司法无法最大限度地具体表现出公平正义，而没有刑罚的执行，法律就变成一纸空文。第三，有学者以亲亲相隐具体表现出了刑罚的谦抑性为由主张保存。笔者以为，刑罚的谦抑性是指能用其他方式方法解决的问题就绝不动用刑罚方式方法来解决。就当前情况来看，保存亲亲相隐制度并不能有效地防止犯罪，只会让犯罪行为人产生侥幸心理，起到纵容犯罪的反作用。对于亲亲相隐的刑法可罚性，上述第二点也已经作出了相关论证，故基于刑罚的谦抑性主张保存亲亲相隐的讲法，没有足够的讲服力。第四，有些学者以犯罪分子从监狱出来之后，得不到社会的认可很有可能施行新的犯罪，不利于罪犯的改造效果为由主张保存亲亲相隐制度，笔者以为不妥。犯罪分子出狱之后，不被社会认可，就业困难，正是发挥了刑罚的一般预防功能，时刻提醒他不要重蹈覆辙，同时警醒周围的人自觉守法，不仅有利于罪犯的改造，而且树立了法律的权威，是一箭双雕的好方式方法。而亲属的包庇实际上是对犯罪分子的纵容，只会使其产生侥幸心理，继而在罪恶的泥潭中越陷越深无法自拔，最终铸成大错，失去改正过错自新和重新做人的时机。第五，有学者以亲亲相隐符合人性的要求，禁止亲亲相隐不具有等待可能性为由，主张保存亲亲相隐制度。［5］笔者以为这种讲法比拟片面。由于人性是自私的，所以符合人性要求的行为未必都是合法的。比方施行强奸行为的人都以为自个的行为没有违背人性的要求，难道我们也要大力提倡吗?至于等待可能性，首先，作为一种违法性阻却事由，等待可能性是为更好地伸张正义提供法律根据，而不是便于违法者洗脱自个的罪责，所以必须慎重使用。如若使用不当，就会使法律变成违法乱纪者的保卫伞，其后果不堪设想。其次，等待可能性和公序良俗一样是一个特别模糊的概念，由于个体的差异性，禁止亲亲相隐能否缺乏等待可能性无法作出统一的回答，能否做到大义灭亲也会因人而异。而法律能做的也只能是利用立法程序树立一个理性的价值观念，通过发挥法律的行为规制和价值导向作用，去推行这个观念，以此来引导人们逐步构成更为理性的价值观念，进而愈加适应现行法治理念。这是一种必要的价值观念引导，需要长期坚持才能收到显着的成效，而非缺乏等待可能性。我们国家自古以来宗法等级关系浓烈厚重，注重家族、注重血缘是中华民族固有的观念。这种观念能够使作为社会细胞的家庭内部关系和谐稳定，营造一种父慈子孝、兄良弟悌的和谐家庭环境。但这种和谐假如是以侵犯家庭以外的别人的权利为代价的，比方亲亲相隐，那么在人类维权意识逐步加强的当代法治社会，这种观念显然是不可取的。然而，我们又无法通过局部