国际商法导论何斌锋

国际商法

InternationalCommercialLaw主讲教师：何斌锋TEL-Mail:1973157379@先期课程要求

学习国际商法必须具备民商法和国际贸易理论与实务的专业知识基础和学习方法。

1、比较分析法

本课程在体例上采取了比较的方法，即从比较法的角度介绍了资本主义两大法系有关商事方面的法律及有关的国际公约和惯例。因此，贯穿本教材的两条主线就是：1、普通法系；2、大陆法系。此外，还需要掌握我国法律有关此方面的法律规定。

2、联系实际法

本课程是一门基础课程，其教学目的是学习和掌握与国际商法有关的基本知识。但是，理论应联系实际。如果能联系实际作一些适当的案例分析，有助于理解所授内容。同时，同学们自己能够有意识地运用所学的知识，联系日常生活中发生或遇到的一些问题，学以致用，进行独立的思考与分析，相信是能够有所收获的。

评分：40%课堂作业（案例随堂讨论+随堂作业+课后作业）+60%考试不定时点名作业一定自己来交课程评分本课程包括下列八章：

国际商法导论第一章国际商事组织法第二章合同法第三章国际货物买卖法第四章国际货物买卖合同第五章海上运输第六章海上保险第七章国际支付第八章国际商事仲裁中国古代法的含义

灋会意。从“水”,表示法律、法度公平如水;从“廌”(zhì),即解廌,神话传说中的一种神兽,据说,它能辨别曲直,在审理案件时,它能用角去触理曲的人。基本义:刑法;法律;法度

同基本义[act;lawpassedbylegislativebody;penal

law;law]

在中国古代，“法”这个字写作“灋”，《说文解字》中对这个有专门解释：“刑也，平之如水，从水。廌（音志），所以触不直者去之，从去。”传说廌是尧时的法官皋陶审案时蹲坐一旁的独角神兽，能辩曲直、断疑案，如果谁有罪，就会用角去触他。后来，廌又写为獬豸，古代法官都戴一种獬豸冠，来表示自己执法公正。现在北京故宫太和殿房檐上的小兽中就有獬豸。

中国改革开放三十余年是个变革创新的时代，同时诞生和制造着大量荒诞不经事物的时代；恰如狄更斯所说，这是个最好的时代，也是个最坏的时代。两则笑话：1、两个人打赌。甲说，我能用我的牙齿咬住我的左眼。乙不信，于是赌中午的酒钱。甲笑了笑，轻松地把自己的假牙拿下来放到左眼上。乙后悔上当，不能不认输。甲又说，我还可以用我的牙齿咬住我的右眼，要不要再赌？乙说，你那是假牙，有什么好赌的。甲说，我这回保证不用假牙。乙又不信。甲笑了笑，轻松地把自己的假右眼拿下来用牙齿咬住。2、还是两个人打赌。甲指着一堆大粪对乙说，你如果把它吃下，我给你100万。乙咬了咬牙，硬是把一堆大粪吃了，赚得100万。但两人都为此很后悔，一个后悔输了100万，一个后悔吃了堆大粪，于是再赌。乙指着另一堆大粪对甲说，你把它吃了，我也给你100万。甲硬着头皮把另一堆大粪也吃了，赚回100万。但两人更后悔了：都没赚到一分钱，却白白地吃了堆大粪。这时，一个路过的经济学家对他们说，你们还后悔？你们可是当今中国的财富英雄啊，你看你看，你们只用两堆大粪就为国家贡献了200万元的GDP数据！案例分析案例一：甲鱼30元/只。案例二：还欠款五万元。案例三：春秋时期，秦赵相与约。约曰：“自今以来，秦之所欲为，赵助之；赵之所欲为，秦助之”。后秦攻赵，赵欲救之。发生冲突。案例四：“半费之讼”：爱瓦特尔是普罗塔哥拉的学生，他跟老师学习诉讼，条件是：先付一半学费，另一半等他结业后第一次打赢官司后付清。后学生一直不付，不打官司，老师将之告上法庭。案例五：美国某州法律规定：在辖区领土范围内不准赌博（ontheland），赌博违法；后发现如此规定影响本州的经济和税收，因为邻州不禁赌，本州爱好赌博之人纷纷到他州赌博，不仅增加他州税收，还带动相关产业，如酒店业、旅游业、零售业等。后来该州对立法进行了恰当的解释，避免了现有规定的不足。一些体会违法与合法之间，英雄与囚犯之间是一步之遥还是遥隔千里？上述案例涉及的法律风险：1）灋律2）风险：人类无法把握的、不确定的事故或事件的发生，或人们的过错或过失等所导致的损失的不确定性（损失的机会）。与概率相关。3）法律风险：企业在设立、运营和交易中由于不确定事件的发生而带来不利法律后果的不确定性。不利后果：民事责任、行政责任和刑事责任等。4）管理：对组织资源进行有效整合以达成组织既定目标与责任的动态创造性活动；计划、组织、指挥、协调和控制是有效整合资源的的手段或方式。管理即决策。5）法律风险管理：法律主体在生产经营过程中对各种法律风险进行识别、衡量和分析并设计或选择减少或避免损失的处理方案，整合公司内外的各种资源，以最小成本达到最大安全保障的有组织、有计划的管理活动。前言结论：成文法国家信奉“法律未禁止皆可行”之理念；但其法律（不同于英美法系国家）不可能规定的滴水不漏；就算有规定，若模糊或有歧义，会有不同的理解，产生不同的法律后果。以上为各种法律风险存在准备了条件。影响一生的法学精神：法律必须被信仰,否则它将形同虚设。

————《法律与宗教》,

伯尔曼1971年在波斯顿大学的讲演集

导论一、国际商法的含义及内容二、国际商法的构成和特点三、英美法和大陆法概要四、中国法律制度概要一、国际商法的含义及内容国际商法国际商法是调整国际商事交易与商事组织各种关系的法律规范的总和。调整国际商事组织和商事交易的各种法律规范的总称。国际商事组织方面主要包括跨国投资、商事组织规则特别是公司法；国际商事交易方面主要涉及合同法、国际货物买卖法、海上运输、海上保险、国际结算、国际商事仲裁法等。国际商法与国际贸易法、国际经济法、国际私法之间的关系。【案例1】A公司是美国商人在中国厦门设立的独资企业。同年3月，A公司与营业地位于福州B公司签订1000台电脑买卖合同，同年6月前交货，交货地点在B公司营业地。除其他条款外，合同还约定：因本合同发生纠纷，双方应友好协商解决。若协商不成，则提交厦门市中级人民法院根据《联合国国际货物买卖合同公约》解决。后由于A公司无法按时交货，福州B公司向A公司提出索赔要求，双方因赔偿金额问题发生争议，诉至厦门市中级人民法院。【法律问题】(1)国际商法的调整对象是什么?(2)上述合同对适用法律的约定是否有效?【法律与法理分析】

国际商法是调整国际商事关系的法律规范。国际商事关系是指具有国际因素的商事关系。“国际”（international）不是指“国家与国家之间”，而是指“跨越国界”（transnational）的意思。“跨越国界”具体的意思就是说，在国际商事交易关系的主体、客体和内容(权利、义务的法律事实)这三要素中，至少有一个要素与跨越国界有联系，即：(1)国际商事交易关系的主体一方或多方是外国人，或者当事人各方的营业地处于不同的同家。前者叫做“国籍标准”，后者称为“营业地标准”。

(2)国际商事交易关系的客体位于国外。作为国际商事交易的客体，既包括有形物体，也包括无形财富或劳务。

(3)产生、变更或消灭国际商事交易关系的法律事实发生在国外，如在国外订立货物买卖合同。

【参考结论】A公司作为在中国设立的外商独资企业，是中国企业法人，其与同属中国企业法人的B公司之间的买卖关系，属于国内商事关系，而不是国际商事关系。《联合国国际货物买卖合同公约》作为调整国际商事关系的国际公约，适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。上述合同对适用法律的约定无效.本案不能适用《联合国国际货物买卖合同公约》，而应适用《中华人民共和国合同法》。思考下列哪些属于国际商法所调整的关系?A．中国甲公司与中国乙公司的货物买卖合同

B．营业地位于甲国的A公司与营业地位于中国的B公司之间的贸易关系

C.中国A公司与美国微软公司的合资关系

D.西班牙人A与中国人B之间的婚姻关系

E．甲国家与乙国家间的双边投资保护协定国际：指位于不同国家的商事组织之间，而非国家与国家之间。

商事组织：商事组织是指个人、合伙和公司这三种企业的组织形式。商事交易：是指国际货物的买卖或交易活动。法律规范：是指法律明文规定的标准或范围。国际商法、国际贸易法、国际经济法的关系

国际商法、国际贸易法属于国际私法国际经济法属于国际公法国际商法在传统上几乎等同于国际贸易法，但国际贸易法并不涉及国际商事组织问题世界贸易组织法律体系根据《建立世界贸易组织协定》（AgreementEstablishingtheWorldTradeOrganization），世界贸易组织于1995年1月1日正式诞生。WTO协定文本及作为该协定附件的各种协定，构成全面规范和调整当代国际经贸关系的多边法律体制。WTO经济贸易体制产生于1947年建立的《关税与贸易总协定》（GeneralAgreementonTariffsandTrade，缩写GATT，简称关贸总协定）的第8轮多边贸易谈判——乌拉圭回合谈判，是1947年关贸总协定多边贸易体制的继承与发展。乌拉圭回合谈判的一揽子协定——马拉喀什协定一揽子协定主要由WTO协定的正文及其统领的4个附件组成。1、WTO协定正文有16个条款，规定了WTO的宗旨、调整范围、职能、组织机构、法律地位、决策程序、成员资格及其WTO协定与WTO体制内其他协定的接受、生效、保留和修正等内容。总的来说，这些条款主要属于WTO体制中的组织规则和程序规则条款。2、一揽子协定的另一部分属于调整国际贸易关系的实体法规则，由4个附件构成。附件一：《货物贸易多边协定》、《服务贸易总协定》和《与贸易有关的知识产权协定》；其中，《货物贸易多边协定》包括13个协议：《GATT1994》、《农产品协定》、《卫生植物检疫措施协定》、《纺织品和服装协定》、《技术性贸易壁垒协定》、《与贸易有关的投资措施协定》、《执行GATT1994第6条协定》、《执行GATT第7条协定》、《装船前检查协定》、《原产地规则协定》、《输入许可证规则协定》、《补贴与反补贴措施协定》、《保障措施协议》。附件二：《解决争端规则与程序的谅解》；附件三：《贸易政策审查机制》。附件四：“复边贸易协定”，包括《民用航空器贸易协定》、《政府采购协定》、《国际牛乳协定》、《牛肉协定》（后两个已于1997年失效）。3、4个附件的关系。以上附件一、二、三统称为“多边贸易协定”，对WTO所有成员国均有法律拘束力。附件四所列的协定《民用航空器贸易协定》、《政府采购协定》、《国际牛乳协定》、《牛肉协定》，被称为“复边贸易协定”，都允许WTO成员国自愿选择决定是否接受。对接受这些协定的WTO成员国来说，协定对接受方有约束力；对未接受这些协定的WTO成员国来说，协定不创设任何权利与义务。二、国际商法的构成特点（一）国际商法的范围超出传统商法（二）国际商法属于跨国私法（三）国际商法的发展轨迹为国际法—国内法—国际法（四）国际商法的渊源（一）国际商法的范围超出传统商法科学技术的空前发展，世界经济交往的日益频繁，国际技术转让、国际许可贸易、国际合作生产、国际工程承包、国际融资租赁、国际直接投资等活动异常活跃，国际商法也不断发展（二）国际商法属于跨国私法公法：经济关系存在于非平等的主体之间如宪法、行政法、刑法、诉讼法等私法：经济关系存在于平等的主体之间如公司法、合同法、买卖法、票据法等国际商法属于有关商事主体在跨越国界的商事活动中的法律制度有关商事关系的主体，客体和内容中涉及到不同国家，该商事关系就是具有国际性。界定“国际性”的因素

1.当事人的营业地处于不同的国家

2.当事人具有不同的国籍

3.商事活动发生在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区

4.商事关系的对象位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区（二）国际商法属于跨国私法典型案例：买卖合同约定不符案

北京某公司甲与荷兰设在中国的独资公司——上荷有限责任公司，签订货物买卖合同。约定：甲购买上荷公司设备一台，在甲公司所在地交货，如果合同执行发生争议，先协商，协商不成，请双方都信任的某公司调节，调节不成，就仲裁，适用法律为《联合国国际货物销售公约》。问：约定正确吗？

不具有跨国性：合同双方的当事人，都是中国的法人；

商事行为不具有国际性，订立合同、履行合同的行为都发生在中国。

易混淆：外商独资公司的性质

在中国工商局登记，是中国法人。

（三）国际商法的发展轨迹为国际法—国内法—国际法

第一阶段：中世纪，港口、集市之间的商事活动适用的国际习惯法规则。第二阶段：18-19世纪，国际商人习惯法被纳入欧洲各国的国内法第三阶段：开始于对19世纪过分夸大的国家主权采取公正批判态度的时期是一条独特的发展轨迹罗马人有句格言：“哪里有贸易，哪里就有法律。”

真正具有现代商法意义的“规则”较早见于古希腊时代以航海为生的腓尼基人所创制的货主、船主分担损失规则，此后该规则成为近现代共同海损制度和海上保险制度的重要渊源。罗马帝国的对外扩张，实现了对海洋统治，同时也加速了其辖区内及与邻国间商业贸易的繁荣。至帝国中后期，商人这一特殊利益集团开始出现，并且控制和掌握着地中海沿岸贸易城市的经济命脉，这一利益集团的出现，在导致商业繁荣的同时，也形成了一系列新的商品经济法律关系，这些法律关系并冲破了传统的民事法律规范，古老罗马法中市民法所设定一些规则，也同时受到挑战，相反，万民法所倡导的“在所有民族中得到同样的遵守”的规则日益受到重视。

古希腊和古罗马商人在商业贸易中形成的一系列贸易及处理贸易纠纷的规则，如海商信贷、共同海损、风险融资等，通过罗马法之万民法的中介而被后来的海商法所接受，因此，德国学者海曼认为，“商法最初就意味着万民法”。商人的自觉意识及自主精神，促使他们为自己的营业创造积极的优良的环境，各种与商业有关的贸易手段和方式不断被创设并日趋完善，从银行、信托、居间到期货交易，从运输、仓储到保险、商业登记等一系列适用于各个交易环节的制度相应建立。这些社会经济现象的出现，反映了人类商事活动进入了一个新的历史发展时期，同时这些制度的建立也说明了商事法律活动进入了一个新的历史发展阶段。

中世纪早期的经商，大都与冒险相伴。我们从荷兰商人R.隆《人类的历史》一书中可以领略到那个时期商人的形象——他们无孔不入地骑着马和骆驼、驾着车、乘着船在世界各地寻找获得利润的机会，他们一半是海盗，一半是外交家。基于商人的这种不良形象，人们对商人的认识是消极的，在这种精神氛围下，商文化亦不可避免地受到遏制和压抑，商法之理念也就不可能得到法文化的认可。但中世纪的文艺复兴运动却使这一状况得到了根本改观。英国古典经济学家亚当.斯密提出了“合理利己主义的理论”，而法国著名法学家孟德斯鸠更是精辟地论述了商人精神及商业伦理的两面性。（四）国际商法的渊源国际商法渊源国际法渊源国际商事条约或公约国际商事惯例国内法渊源各国国内商事立法判例【案例】2001年12月，中国深圳某进出口公司与某德国公司签订了6万箱芦笋罐头出口合同，价格条件为FOB青岛，目的港为汉堡，装船时间为2002年6月。深圳公司负责联系船舶，德国公司开立以深圳公司为受益人的不可撤销信用证。合同签订后，深圳公司依约备好了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张，深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船，并声称：根据《Incoterms2000》，作为买方的德国公司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复：双方合同并未约定应用《Incoterms2000》，所以，深圳公司不能将其作为依据。【法律问题】1．国际商法有哪些渊源?2.本案可否适用《Incoterms2000》？

3.《Incoterms2000》与合同约定之间在法律效力方面的关系如何?【法律与法理分析】1.国际商法的渊源1.1法律渊源的含义法律渊源是指法律的表现形式，其实质是裁判者在适用法律时何处寻找法律的问题。【参考结论】从本案来看，由于中国和德国都是联合国《国际货物买卖合同公约》的成员国，该公约适用于本案。根据联合国国际货物买卖合同公约第9条之规定，本案当事人选用了FOB术语，而无其它另行约定，所以，应当认定《Incoterms2000》适用于本案。按照《Incoterms2000》的有关规定，FOB术语项下，联系船舶、签订运输合同是买方的义务但是，作为国际商事惯例，《Incoterms2000》的规定可以被当事人通过明确约定而加以修改，即当事人另行明确约定的效力高于《Incoterms2000》的效力。在本案中，因为双方合同明确约定由作为卖方的深圳公司负责联系船舶．其无权再以《Incoterms2000》的一般规定来推脱自己的责任。所以，德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主张应该得到支持，深圳公司应承担合同未能履行的违约责任。1、国际条约

(概念)即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示。*国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织.*影响较大的有：《联合国国际货物销售合同公约》、《联合国国际货物买卖合同公约》1、国际条约

联合国国际货物销售合同公约

1980年4月11日在维也纳召开的外交会议上通过的《销售合同公约》对国际货物买卖合同的成立及对当事人的权利与义务的各项规定，基本上是公平合理的。因此，中国政府参加了该次外交会议，并签署了该公约。其后，中国又于1986年12月向联合国秘书长递交了核准书，成为该公约的缔约国。该公约也于1988年1月1日起对中国生效。中国在核准该公约时，对该公约提出了两项重要的保留，即：（1）关于“国际私法规则导致适用某一缔约国的法律”。（2）关于“书面形式的保留”。此后，只要对方国家是该公约的缔约国或参加国，我国企业与之签订货物销售合同就自动适用《销售合同公约》调节2、国际惯例

(概念)即在长期国际商事交往中，反复运用而逐步确立的具有约束力的行为规范。

*构成要件：1.内容确定性

2.反复使用性

3.普遍遵守性

*影响较大的有：《国际贸易术语解释通则》《跟单信用证统一惯例》3、国内立法*世界主要国家的商事立法:

法国---1673年<商事条例>--路商

1681年<海事条例>--海商

1807年<法国商法典>共4编,648条国内立法的效力一般只及于该国主权管辖范围，不能延伸至国外，但根据国际私法中的冲突规则，处理国际商事纠纷的准据法往往是某个特定国家的国内法。【案例3】

某甲在美国建造了一些船舶，经过登记注册，他把它们抵押给自己的债权人某乙，在船舶国籍证上背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。后因背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定，将不再背书签注抵押。随后一条新船建造出来，经登记注册后，甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律，某乙取得船有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。【法律问题】本案应适用何国法律，为什么？【法律、法理分析】

本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问题，应依《中华人民共和国海商法》(以下简称《海商法》)的有关规定处理。《海商法》第269条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。”【参考结论】本案中的船舶买卖合同当事人没有选择应适用的法律，由于该船在美国建造并登记注册，在美国抵押，案件当事人中甲、乙均为美国人，美国与整个案件有最密切联系，所以应适用美国法。同时，舶舶所有权的转让适用旗国法，由于该船为新船，可将登记注册国视为旗国．而登记注册国在美国，故也应适用美国法。

思考下列哪些属于国际商法的渊源?A1980年《联合国国际货物买卖合同公约》B．《中华人民共和国道路交通安全法》C．2000年《国际贸易术语解释通则》D．《中华人民共和国合同法》E.美国统一商法典准据法：是指解决具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。如：一个19岁的西班牙人A在中国缔结一份供应钢材的合同，逾期未交货，合同的中方当事人诉至中国法院，要求A承担法律责任，A以自己19岁未达到西班牙法律21岁为完全行为能力人的法定条件而抗辩。此案应如何判决？本案涉及到法律的适用问题。（到底适用哪个国家的法律呢？适用哪个国家的法律，那个国家的法律就是准据法。）准据法、法律冲突和法律适用这是一个涉外纠纷，遇到了法律适用问题。我们假定有这样两个不同的规则。一个冲突规范是：人的行为能力，适用当事人的本国法，依该规则确定法律适用，指引的是西班牙法律，结论是该西班牙人无行为能力，合同无效。另一个冲突规范是：如果根据当事人的本国法无行为能力，而根据行为地法有行为能力，则适用行为地法，结论是适用中国法，因为契约在中国缔结，那么该人具有行为能力，合同有效，构成违约。法律冲突：是指对同一商事关系因所涉及各国立法不同且都可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。法律冲突的解决：只适用本国法一定范围内适用外国法适用统一实体法规范准据法、法律冲突和法律适用1、国际商事合同的法律适用指在国际商事合同中各方当事人发生合同争议时，仲裁机构或法院以何国的实体法作为处理争议的依据。（一）适用合同当事人选择的法律（二）适用与合同有最密切联系的法律

数量标准、质量标准、特征履行地原则法律适用

（1）确定特征履行行为；（2）确定特征履行行为地2、中国关于合同法律适用的规定《合同法》第126条和《民法通则》第145条规定“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。当事人没有选择的适用与合同有最密切联系的国家的法律。”（一）当事人意思自治是合同法律适用的首要原则中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探自然资源合同必须适用中国法。（二）最密切联系原则的补充适用法律适用1、国际货物买卖合同

适用合同订立时卖方营业所在地法律。如果合同是在买方营业所在地谈判并订立的；或合同主要依靠买方所确定的条件并应买方发生的招标订立的；或者合同明确规定卖方在买方营业所交货履行义务的，适用合同订立时买方营业所在地法律。2、贷款或担保银行所在地法律、保险人营业所在地法律、工程所在地法律、劳务实施地法律、设备安装运转所在地法律、不动产所在地法律等等。最密切联系地的判断规则案例分析1：

日本甲公司作为卖方将其在中国境内的某分公司生产的货物直接卖给中国的乙公司，但因产品质量有问题，中国买方拒绝给付货款并要求日方支付违约金和赔偿损失，日方则坚持中方须给付货款，双方遂发生争议。日方公司依据双方协议向中国法院提起诉讼。同时，因产品有缺陷致使中国消费者在中国境内使用时造成人身伤害。买卖双方在合同中约定处理合同争议所适用的法律为第三国的法律。

请问：

（1）法院能否依据买卖双方约定所选择的第三国的法律处理它们之间的争议？

（2）当中国消费者向中国法院提起产品责任诉讼时，法院是否也应适用买卖合同所选择的法律？1.合同纠纷应当适用约定的第三国实体法。2.消费者的产品责任诉讼，适用中国法律。案例分析2：

香港同进公司为了其在中国内地合作经营所需设备的购买和安装，与香港美善公司在香港签订了供应和安装设备的合同，规定由美善公司供应并负责安装同进公司所需设备。合同签订后，同进公司用港币预付合同的部分价款，美善公司则在设备安装所在地的中国内地某工商局办理安装登记，同时提供设备并安装。后来，因美善公司安装的部分设备与会谈规定的品名不符，并且还有部分设备未安装，同进公司便拒绝支付所欠价款。

案例分析2：

于是，美善公司在设备安装所在地某人民法院对同进公司提起诉讼，要求其支付所欠合同价款并赔偿利息损失。开庭审理时，被告以双方当事人是香港公司并在香港签订合同为由，要求依香港法律确认合同无效，原告则主张依中国大陆法律确认合同有效，以令被告按合同规定支付欠款。

请问：法院会适用何地法律作为合同准据法？根据我国《民法通则》和《合同法》关于合同法律适用的规定，如果合同当事人没有选择适用的法律，则以最密切联系的国家或地区的法律为合同准据法。具体到本案，应适用我国的法律阅读案例：iPad商标之争

2000年唯冠国际台北公司在多个国家和地区注册了iPad商标

2001年深圳唯冠在内地注册了iPad商标

2006年苹果公司策划推出平板电脑iPad标

2009年台湾唯冠（唯冠国际台湾公司）向英国IP公司转让“i-Pad”商标

2010年02月英国IP公司向苹果公司转让了有关商标

2010年04月深圳中院受理苹果公司和IP公司起诉深圳唯冠的iPad商标纠纷案

2011年12月苹果一审败诉

2011年12月深圳唯冠将iPad平板电脑的分销商国美电器告上了法庭

2012年01月苹果提起上诉

2012年02月部门地方工商部门开始下架iPad2012年02月29日二审将在广东高院第一法庭开庭阅读案例：iPad商标之争

1、双方争议的焦点：深圳唯冠公司有没有把iPad商标权转让给苹果公司？苹果公司认为转让了，理由是唯冠台北总部通过的商标iPad全球转让协议，台北唯冠代表深圳唯冠，构成中国大陆民法上的表见代表。一审法院没有予以认定。2、苹果公司一审败诉，寄希望于二审。同时认为，在香港的诉讼可能会取得胜利，因为香港法律对隐名代理比较支持。3、深圳唯冠公司认为，如果香港诉讼苹果赢了，会采纳美国律师建议，去美国法院以苹果公司“合同欺诈”为由提起诉讼。三、英美法和大陆法概要（一）大陆法主要规则（二）英美法主要规则（三）大陆法和英美法及其主要区别（四）两大法系的发展趋势【案例4】赞德曼v．哈里·温斯顿公司案赞德曼将其钻石交给了某珠宝商，并告诉他将其与该珠宝商的钻石一起展示并寻求买主。该珠宝商在没有征得的授权的情况下将钻石卖给了哈里·温斯顿公司，哈里·温斯顿公司合理地相信珠宝商有权出售钻石。珠宝商潜逃了。赞德曼向法院起诉要求哈里·温斯顿公司返还珠宝。赞德曼能获得支持吗？【法律与法理分析】1.大陆法系与英美法系大陆法系英美法系IdeologicalbasisStatuslawLegalrulesPositivelaw;Naturallawlaissez-faireeconomicsIndependentofSuperiortogovernmentgovernmentBasedongeneralBasedonspecificprinciplescircumstancesCivilLawCommonLawCategoryoflawsBasicsourcesMostinfluencedbyReasoningProcedureFactfinderPrivatelaw;commonlaw;PubliclawequityCodes;CaselawLawwritersJudgesDeductiveInductiveInquisitorialAdversarialJudgeJuryCivilLawCommonLawUseofcaselawasprecedentConstitutionalreviewbyReviewofgovern-mentagenciesRespectedRequiredSpecialagencyorRegularcourtscategoryofcourtsSpecialagencyorRegularcourtscategoryofcourts2.两大法系法律推理的比较(1)大陆法系的法律推理模式R（大前提）——法律规定；F（小前提）——确认的案件事实；J（结论）——裁决、判决结论；(2)英美法系的法律推理模式先例Fx具有a、b、c、……n属性，并且适用R法律规则；待决案件Fya、b、c……n属性；所以，待决案件Fy适用R法律规则

【参考结论】1.大陆法系大前提：《中华人民共和国物权法》第一百零六条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

小前提：本案中，珠宝商在没有征得赞德曼的授权的情况下将钻石卖给了哈里·温斯顿公司，属于无权处分。但哈里·温斯顿公司合理地相信珠宝商有权出售钻石，所以哈里·温斯顿公司在行为时是善意的，且为此支付了相应的对价。判决结论：赞德曼败诉，哈里·温斯顿公司取得钻石的所有权。2.英美法系大前提：在费尔普斯v．麦奎德一案中，费尔普斯在某C的错误引导下将其马转让给了某C，然后C将该卖给了麦奎德，麦奎德是一个善意购买人。法院判决麦奎德胜诉，理由是虽然费尔普斯可以撤销其转让行为，但C对马的占有是合法的，依据公平原则，合法占有人将其不能处分的财产转让给一个善意购买人时，善意购买人取得所有权。小前提：本案中，该珠宝商与费尔普斯v．麦奎德一案的C一样，是合法占有钻石，而哈里·温斯顿公司也与麦奎德一样属于善意购买人，。判决结论：所以本案适用费尔普斯v．麦奎德案所确立的规则，即合法占有人将其不能处分的财产转让给一个善意购买人时，善意购买人取得所有权。赞德曼败诉，哈里·温斯顿公司取得钻石的所有权。（一）大陆法的主要规则大陆法系一般是指以罗马法为基础而形成发展起来的一个完整法律体系的总称。由于是在欧洲大陆逐渐形成的法律，所以称大陆法系。又由于1804年颁布的法国民法典，在结构上和内容上都深受罗马法的影响，1900年的德国民法典也同样渊源于罗马法，所以，大陆法系又称“罗马法系”（RomanLawSystem）或“民法法系”（CivilLawSystem）。此外，大陆法的法律多是编纂成典的法律，因此，又有“法典法系”（CodeLawSystem）之称。（一）大陆法的主要规则大陆法系在13世纪形成于西欧，除法、德外，还包括欧洲大陆国家、殖民地、日本、台湾渊源主要为成文法法院组织体系设有普通法院和专门法院（二）英美法的主要规则普通法系是中世纪时期形成于英国的一种法律制度，后来扩展到美国及受其殖民统治的其他国家和地区，因以英国普通法为代表，所以又称普通法系。普通法来源于习惯，其整个法律制度都体现于法官的判决之中，以判例的形式出现，所以又称“判例法”（CaseLaw）。

1973年10月19日中午，麦克洛克林和4个孩子在英格兰的一次汽车事故中受伤。麦克洛克林夫人傍晚从邻居口中得知这一事故，便立刻前往医院。在医院里，她发现在事故中，三个孩子受重伤，一个孩子已死亡。她在精神上受到了严重打击，随即状告由于疏忽大意而酿成事故的司机，并要求精神赔偿。她的律师指出，英国法院以前有先例判决，给予由于看见其近亲受到重伤而在精神上受到刺激的人以精神损害赔偿。但在所有的这些案件中，原告并不在事故现场，而是在事故发生后发生几分钟后就赶到事故现场的。麦克洛克林夫人的律师援引先例，说明麦克洛林夫人处境与他们相同，应有权获得赔偿金。在英国，遵循严格的先例原则，责成法官必须遵守某些其他法院早先的判决。麦克洛克林案

一审审判官认为，先例原则仅适用于那些与先前案情非常类似和“恰当”的过去判决。远离事故现场而遭受精神刺激是与前案有重大区别。对事故现场受害者的近亲属造成精神损害是可以合理预见的，但对一个在后来才看到事故所造成的结果的母亲所遭受的损害就不是如此了。麦克洛林夫人不服判决，提起上诉。上诉法院确认了初审法官的判决。但是上诉法院认为母亲在医院看望受伤的家人，伤害是可以合理预见到的。但先例已经确认了精神损害的责任范围，扩大责任范围，将不在现场的亲属的损害包含在内，不符合“政策”，会给整个社会带来不利后果。它会促进更多的精神赔偿诉讼，这样会增加法院积压案件的问题。同时给一些人们提供可乘之机。麦克洛林夫人不符上诉法院的判决，上诉至上议院。上议院认为，上诉法院的“政策”理由并非充分合理，也不具有充分的法律依据。故推翻了上诉法院的判决并下令重新审理此案。

（二）英美法的主要规则英美法系形成于英国，扩展到美国及其他殖民地，香港1、英国法：普通法和衡平法先拘约束力原则2、美国法：联邦法和州法

普通法和衡平法的区别（１）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法，衡平法新增了实际履行和禁令。（２）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件,衡平法法院不设陪审团，采取书面方式审理案件。（3）法院的不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序，枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。（4）法律术语不同（三）大陆法和英美法及主要区别（1）法律渊源不同成文法、判例法（2）法律推理方式不同演绎法、归纳法（3）法律结构不同公法和私法、普通法和衡平法（4）