论我国商标使用许可制度的完善

论我国商标使用许可制度的完善中文摘要随着改革开放的不断加深，我国经济取得了突飞猛进的发展，经济体制也由过去的计划经济转变为现在的市场经济，在市场经济体制下企业也越来越重视自己的无形资产价值，商标就是其中之一。商标权是企业对注册商标享有的财产权，但要使商标为企业创造现实或可得的利益，那么就必须通过使用。商标使用许可制度是商标法中的基本制度之一，同时在国际上也是一种通行制度，它是商标权人行使商标权的合法途径。然而，在我国由于《商标法》中关于商标使用许可制度的规定十分有限，因此在现实当中有关企业商标使用许可过程中暴露出的问题也越来越多，比如商标使用许可人的监督制度不完善，带来的被许可人滥用权力生产粗糙劣质商品；以及被许可商标在许可期间产生的增值利益如何分配问题等。本文以案例为启示，透过案例分析来揭示出我国商标使用许可过程中出现的法律问题，并运用个案分析、文献研究等方法，在综合国内外研究理论的基础上提出完善我国商标使用许可备案制度、许可人监督制度、商标增值利益分配制度的对策和建议，为我国商标使用许可制度的不断完善作出应有的贡献，最后提出自己关于我国商标使用许可制度的一些思考和建议。关键词：商标使用许可、监督制度、备案制度、对策及建议AbstractWiththedeepeningofreformandopeningup,China'seconomyhasachievedrapiddevelopment,economicsystemandbythepastplannedeconomyintomarketeconomy,nowunderthemarketeconomysystementerprisealsopaymoreandmoreattentiontotheirintangibleassetsvalue,whichthetrademarkisoneofthem.Thetrademarkrightisthepropertyrightoftheenterprisetotheregisteredtrademark,buttomakethetrademarktocreatetherealityorthebenefitfortheenterprise,thenitmustbeused.Thelicensingsystemoftrademarksisoneofthebasicsystemsintrademarklaw,anditisalsoasystemofpassageintheworld.Itisthelegalwayforthetrademarkholdertoexercisethetrademarkright.However,inourcountrybecauseofthetrademarklawoftheprovisionsofthetrademarklicensingsystemisverylimited,sointherealityoftheenterpriseintheprocessoftrademarklicensingproblemsareincreasinglyexposed,suchastrademarklicensingpeoplesupervisionsystemisnotperfect,thelicenseeabuseofpowerproductionroughinferiorgoods;Andhowtodistributethevalueaddedbenefitofthelicensedtrademarkduringthelicenseperiod.Basedonthecaseforenlightenment,throughthecaseanalysistorevealthelegalproblemsappearedintheprocessofChina'strademarklicensing,andusecaseanalysis,literatureresearch,comparisonresearchmethod,onthebasisofthecomprehensivedomesticandforeignresearchtheoryproposedconsummatesourcountrytrademarklicensingfilingsystem,supervisionsystem,trademarklicensingvalue-addedbenefitdistributionsystemofcountermeasureandthesuggestion,forourtrademarklicensingsystemtomakeduecontributionstoconstantlyimprove,finallyproposesaboutsomethinkingandSuggestionsofourtrademarklicensingsystem.Keywords:trademarkuselicense、supervisionsystem,、filingsystem,、countermeasuresandSuggestions目录中文摘要 1Abstract 1绪论 6第一章：商标使用许可制度概述 7第一节：商标使用许可概述 7一、商标使用许可的含义 7二、商标使用许可的种类 8三、商标使用许可的形式 8四、商标使用许可的意义 9第二节：商标使用许可法律制度 11一、国际条约及外国法律相关规定 11二、我国商标使用许可的相关法律制度 12第二章：商标使用许可经典案例及相关法律概述 12第一节毕加索商标使用许可案 12一、案情介绍 12二、案件争议焦点 13三、案件折射出的法律问题概述 16第二节王老吉商标使用许可案 16一、案情介绍 16二、案件的争议焦点 17三、案件折射出的法律问题概述 20第三章我国商标使用许可中存在的问题 21一、商标许可人的问题 21（一）商标许可人质量监督义务不到位 21（二）商标许可人盲目滥施许可 21二、商标被许可人滥用许可权 22三、商标使用许可费难以确定 22四、许可备案制度问题 23（一）对商标许可人不备案的惩罚机制欠缺。 23（二）备案期限过于宽泛。 23（三）许可备案效力规定过于原则。 23五、商标增值利益归属难以确定 24第四章．完善我国商标使用许可制度的建议 25一、加强商标许可人对被许可人的监督和管理 25（一）建立完善的质量监督机制 25（二）强化对被许可人的管理 26二、明确商标使用许可费的计算方法 26三、完善商标许可备案制度 26（一）增加对商标许可人不备案的惩罚机制 26（二）确定明确合理的备案期限 27（三）强化许可备案的法律效力 27四、建立商标增值利益的归属和分配机制 27绪论市场经济作为竞争经济，在全球化大时代的今天，商品或者服务的提供者想要在市场中占得先机，获得盈利，商标这个无声的推销员，起着极为重要的作用。在这个越来越重视知识产权的时代，商标已经成为了个人和企业的重要资产。在建立品牌、扩大企业知名度的过程中，商标的价值影响力越来越深。谁拥有更多的驰名、著名商标，谁就拥有了更大的市场份额和更大的生存发展空间。然而，在过去我们的很多企业并没有认识到这一点，国家有关的法律制度在这方面也不够完善，所以在改革开放初期，我国的很多老字号商标在海外被抢注，使得后来的老字号商标所有人走出国门的梦想破灭。新时期，随着商标价值的日益凸显，以及在国外受到世界很多国家和企业的重视，我国政府和企业也渐渐认识到商标的重要性，1982年我国颁布了首部《商标法》，从此商标有了法律的规范和保护，此后商标法又经过数次修改，更加完善了商标使用过程中存在的缺陷和不足，但是时代总是不断发展的，近些年来有关商标权纠纷的案件层出不穷，对现有的有关商标的法律制度提出了新的挑战，因此完善商标相关的法律之路还有很远要走，我们必须紧跟时代发展，结合自身国情，不断发展、创新和完善我国商标相关法律法规。商标的价值最大化实现，离不可商标使用许可，因为只有得到充分的使用，才能发挥商标所带来的巨大价值，商标使用许可的意义就在于第一，可以保证其注册商标不会因违背《商标法》规定的使用要求而遭撤销，因为被许可人的使用可视为许可人的使用;第二，可以充分发挥其注册商标的作用，提高商标声誉，扩大企业影响力;其三，可以收取许可使用费，还可帮助其开拓国内、国际市场，从而为其带来高额利益。本文通过对有关商标使用许可制度的相关理论进行阐述分析并结合现实中的具体案例来进行分析，探讨出我国商标使用许可制度当前存在的问题，并结合我国国情提出解决这一问题的合理化建议。论文第一章主要是通过具体案例分析来阐述当前商标使用许可中存在的问题以及通过法律分析来呈现我国当前的商标使用许可现状；第二章是关于商标使用许可的国内外立法研究，通过研究国内外关于商标使用许可相关的立法及文献，有助于为本文提供强有力的理论支持，同时也能通过研究对比来找出我国在商标使用许可方面的一些不足。第三章是商标使用许可制度概述，分别从商标许可、商标使用许可法律制度以及商标使用许可的意义三个角度来阐述商标使用许可制度，这部分主要是关于商标使用许可的理论概述。第四章是我国商标使用许可制度在实践中存在的一些问题，本部分分别从备案制度、权利冲突、价值增值、权力滥用等视角来具体分析商标使用许可在实践中存在的问题。第五章是国外关于商标使用许可的经验借鉴，希望通过对国外在商标使用许可这方面的经验进行总结，来为我国商标使用许可的完善提供经验借鉴。第六章是完善我国商标使用许可的建议，针对第四章的内容中所涉及的商标使用许可主要问题，具体提出了应对解决的措施，并结合我国实践，有针对性的提出了其它方面的解决措施。第一章：商标使用许可制度概述第一节：商标使用许可概述一、商标使用许可的含义作为一种区分商品或服务来源的商业标记，商标通过使用实现其功能、体现其价值，而发挥商标功能和价值最大化的重要形式就是通过使用许可。商标使用许可是指商标注册人通过法定程序允许他人使用其注册商标的行为。在商标使用许可法律关系中，商标注册人称为许可人，被许可使用商标的一方成为被许可人。许可权是商标权的一项重要内容，它是从商标专用权中派生出的一种从属权利，虽然说是一种派生出来的从属权利，但正是有了许可权，商标权才显得完整，才更能体现商标的价值。许可他人使用注册商标，是商标注册人的一项重要权利内容。与注册商标转让不同的是，注册人许可他人使用其注册商标并不导致商标专用权主体的改变，商标专用权仍由许可人自己拥有。根据商标使用许可，商标注册人可以取得商标使用费，被许可人则取得按照约定使用该注册商标的权利。许可他人使用注册商标的，许可人应当监督被许可人使用其注册商标生产的商品质量，被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。二、商标使用许可的种类商标使用许可是许可人与被许可人之间的一种法律行为，可以在他们之间产生特定的权利和义务关系。根据转让的使用权范围，使用许可可以分为以下三种类型：（一）独占使用许可形式，是指许可人将注册商标的使用权全权授予一家被许可人，许可人承诺在商标使用许可合同存续期间放弃自己依法享有的商标使用权。（二）排他使用许可形式，是指许可人承诺在商标使用许可合同存续期间，除许可人自己依法使用被许可商标外，仅将被许可商标的使用权授予一家被许可人使用，不再将该商标许可给第二家。（三）普通使用许可形式，是指在普通使用许可中，许可人可以将被许可商标许可给多家使用，同时，许可人自己也可以使用该商标三、商标使用许可的形式通常情况下，商标使用许可采用书面合同形式，它是平等主体之间的协议，在本质上属于民事合同。双方在使用许可合同内对使用许可的方式、权利范围、使用范围、使用费、违约责任、质量控制等进行详细的约定，但是关于商标使用许可的形式问题，有以下几点值得注意：（一）对书面合同形式的理解，我国《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。”并非只有双方签字的书面协议才符合书面合同形式的要求。（二）关于商标许可的其他形式，商标许可一般应采用书面合同的形式，但书面合同不应是商标使用许可的唯一形式，从有关的法律条文分析中可以看出，例如我国《商标法》第40条第1款规定：“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。”【1】此处使用的就是“可以”字眼，由此可见我们不能片面地认为商标使用许可的形式必须是书面合同形式。四、商标使用许可的意义21世纪是知识经济的时代，知识产权作为知识经济时代最重要的资源，是一个企业乃至国家提高核心竞争力的战略资源,在当今乃至未来都凸现出了前所未有的重要地位.。随着经济的发展，商标作为企业的无形资产，越来越受到重视，越来越多的企业把商标看作是企业的一种战略资源，用商标来开拓市场，充分发挥商标的最大价值，为企业带来最大利益，其中发挥商标最大价值的重要手段之一就是使用许可即企业通过使用许可的形式将商标许可给其它方使用并收取一定的使用费。通过使用许可的形式不仅能够增强商标的知名度、扩大商品市场占有率，而且也能够促进企业的自身健康发展。然而，任何事物都是具有两面性的，商标使用许可也不例外，虽然商标使用许可为许可法律关系双方带来了诸多益处，但是我们也必须认识到它也产生了一些负面东西如被许可方因此而缺乏创新，从而很难形成自己的知名品牌等。可以说商标使用许可是把双刃剑，下面就从许可人和被许可人两个角度来分析商标使用许可的利弊。（一）商标许可人商标许可人一般是商标的所有权人，在商标使用许可中，商标授权给被许可人后，被许可人的精心经营能够提高商标的知名度，使商誉得到进一步积累，从而增加商标的价值，例如，知名凉茶“王老吉”在授权给加多宝公司前还只是一个地方不知名的小品牌，而在授权给加多宝公司后，经过后者的精心经营和推广，“王老吉”这一品牌成为了家喻户晓的全国知名凉茶领导品牌，而其此时的商标价值也是翻了上百倍。此外通过商标使用许可，商标许可人还可以获得一笔巨额许可使用费，增加企业的收入，在商标使用许可中，商标的宣传和推广还有利于提高产品的市场占有率以及消费者的认知度，从而也有利于商标价值的增加，因此对于商标许可人来说，商标的使用许可有利于增加商标的价值。当然如果是跨国授权即商标的国际许可，对于商标许可人来说，商标使用许可还能避免关税、汇率等复杂问题，转而借由当地的劳动力进行生产，从而降低经营成本，提高产品的竞争力。但是对于许可人来说，商标使用许可的弊端也无处不在，具体有以下几点：第一，商标识别功能的弱化，损害商标许可人的权益。商标最基本的三大功能分别是识别功能、广告竞争功能和品质保证功能，商标多次被使用许可后，可能会造成识别功能的弱化，从而使消费者难以区分产品的具体的生产者。第二，商标使用许可对象不当，从而造成商标信誉的受损，商标许可人一旦选择错了许可对象，那对商标的信誉冲击是必然的，现实中一些企业为了追求市场份额和眼前利益盲目授权，滥施许可，忽视了被许可对象的自身条件，使得一些素质低下，信誉较差的企业充斥其中，其生产出来的产品质量低劣，大大损害了商标在消费者心中的形象。现实生活中这样的例子比比皆是，例如青岛汽水厂生产的“崂山可乐”在市场上曾经风靡一时，受到消费者的广泛青睐，但是由于青岛汽水厂的急功近利，为了追求眼前利益，忽视了对商标的保护意识，不加仔细考察和辨别，便不断断增加许可对象，最终让一些不合格的企业充斥其中，产品质量的下降，最终使“崂山可乐”这一品牌饮料淡出了市场。第三、被许可人的不守信用，违反许可合同规定，未经许可人同意而再次进行对第三方的许可，从而损害商标许可人的利益，在商标使用许可法律关系中，商标的被许可人并不是商标的所有权人，他对商标只在合同约定的范围能享有使用权。综上述可见，商标使用许可在给商标许可人带来益处的同时，也带来了一些负面东西，商标使用许可是把双刃剑。（二）商标被许可人商标许可中的商标一般来说都是具有一定知名度的，对于商标被许可人而言，商标使用许可可以使自己搭便车即不用创造自己的品牌，利用许可方的商标来打开市场，销售产品，给自己增加收益，这是一种投入少、风险小、进入市场快的一种合法方式。但是商标使用许可也给商标被许可人带来了一些困境和尴尬，首先是困境，商标使用许可往往要收取巨额的使用费，如果一个企业初期资金不够充分，获得商标使用许可对企业来说无疑压力重重，再加上后续技术人员的培训，设备的更新改造，对企业来说都是沉重的负担，其次是尴尬，企业获得商标使用许可后，享有的只是使用权，而等到使用期限结束后，商标的所有权最终还是归于商标权人，而在商标使用期间投入的巨大精力、财力以及对商标的大力推广所获得的商誉都将在合同期限到期后归商标权人。更为尴尬的是，企业在使用许可中过分依赖和推广被许可商标，忽视对自己品牌的培养，从而造成商标使用期限到期没被续约或延长而被收回时，自己没有自主商标可用的尴尬境地，总之商标使用许可给商标被许可人带来的最大弊端就是忽视自主品牌的培养。第二节：商标使用许可法律制度一、国际条约及外国法律相关规定当前，在规定商标制度的国际条约中，关于商标使用许可的条约少之又少，Trips协议第21条规定各成员方可以规定商标许可与转让的条件，从这一内容上看关于商标许可，Trips协议是持支持态度的，但是从这一内容上也同时反映出另外一种态度即不允许商标的强制许可，而且注册商标的所有人有权把商标与该商标从属的生意一起或不一起转让。在20世纪初以前，商标使用许可并不被世界各国法律所允许，直到1938年，英国打破了这一陈规，首次在法律中明确规定准予商标的许可使用，英国也成为了世界上第一个准予商标使用许可的国家，与此同时，英国1938年《商标法》也废止了当商标移转时，营业也要一起移转的规定。1946年，美国也出现允许商标的许可使用之规定，但是美国关于商标的许可和转让的法律又有着特殊性即在允许商标使用许可和转让他人使用的同时又强制性规定必须连同企业本身或企业信誉一并转移。时至今日，商标使用许可已经被世界绝大多数国家所接受和认可。二、我国商标使用许可的相关法律制度关于商标使用许可，新修订的我国《商标法》第43条规定：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。许可他人使用其注册商标的，许可人应当将其商标使用许可报商标局备案，由商标局公告。商标使用许可未经备案不得对抗善意第三人。[2]

从上述法律条中文我们不难看出，《商标法》规定了商标使用许可法律关系中双方的权利和义务即对于商标权所有人来说，有权通过使用许可的方式将商标许可给他人使用，同时也负有监督被许可人按约定使用的义务，对于被许可人来说，则享有许可后对商标的使用权，同时也要负有保证商品质量以及在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地的义务。除此之外法律也明确规定了商标使用许可备案制度，当然备案制度并不是许可合同的生效要素，只是在纠纷发生时，不备案，许可人和被许可人均不得对抗善意第三人。第二章：商标使用许可经典案例及相关法律概述第一节毕加索商标使用许可案一、案情介绍毕加索国际企业股份有限公司是图形商标的商标权人。2008年9月8日，毕加索公司授予上海帕弗洛文化用品有限公司在中国大陆地区于书写工具类别上独家使用涉案商标，期限为2008年9月10日至2013年12月31日。2009年3月12日，该商标使用许可合同备案被国家工商总局商标局核准。2010年2月11日，毕加索公司与上海帕弗洛文化用品有限公司约定商标使用许可期限在原契约基础上延展十年至2023年12月31日。在使用许可期间，上海帕弗洛文化用品有限公司投入了大量的精力和财力苦心经营“毕加索”这一品牌，经过十余年的不屑努力，上海帕弗洛文化用品有限公司生产的该系列品牌文具在国内获得了巨大成功，受到了消费者的热捧，并被多家评估机构选为中国十大品牌钢笔之一。然而到了2012年1月1日，毕加索公司与上海帕弗洛文化用品有限公司为了提前终止备案又签订了备案提前终止协议，约定双方终止涉案商标使用许可备案，但双方关于该商标的其他约定不受影响。紧接着2012年2月16日，毕加索公司又与上海艺想文化用品有限公司签订《商标使用许可合同书》，约定上海艺想文化用品有限公司2012年1月15日至2017年8月31日期间独占使用涉案商标，之后矛盾终于爆发了，上海艺想文化用品有限公司在取得了“毕加索”独占商标使用许可后，开始在全国范围内打假，并向工商行政部门投诉上海帕弗洛文化用品有限公司侵权，而上海帕弗洛文化用品有限公司则认为毕加索公司与上海艺想文化用品有限公司的行为属于合同法所规定的“恶意串通，损害第三人合法利益”及“违反法律、行政法规的强制性规定”，遂向法院提起诉讼请求判令：毕加索公司与上海艺想文化用品有限公司签订的《商标许可使用合同》无效；两者共同赔偿上海帕弗洛文化用品有限公司经济损失100万元。二、案件争议焦点（一）“毕加索”商标许可使用合同的效力本案中涉及到了两份商标使用许可合同分别是：2008年毕加索公司与上海帕弗洛文化用品有限公司签订的商标使用许可合同（简称第一份）以及2012年2月16日，毕加索公司与上海艺想文化用品有限公司签订的商标使用许可合同（简称第二份），上海帕弗洛文化用品有限公司认为第二份合同无效，原因是上海艺想文化用品有限公司所订立的该合同属于合同法所规定的“恶意串通，损害第三人合法利益”及“违反法律、行政法规强制性规定的行为，而上海艺想文化用品有限公司虽然没有否定第一份合同效力，但对第一份合同的内容提出了质疑，认为上海帕弗洛文化用品有限公司自始就没有获得毕加索公司关于涉案商标的独占许可使用权。因为上海帕弗洛文化用品有限公司在商标局备案的独占使用许可合同系伪造的，因此商标局备案所记载的许可方式也不能证实帕弗洛公司享有涉案商标的独占许可使用权。再者授权证明书中也没有关于授权性质的具体约定，故帕弗洛公司获得的仅是涉案商标独家使用权，而非法律规定的独占许可使用权，所以自己与毕加索公司签订的商标使用许可合同不存在任何争议。法院经审理认为，上海帕弗洛公司提供的证据并非孤证，而是可以构建起完整的证据链，证明涉案商标的使用许可授权过程及许可使用期间。因此第一份合同真实有效，上海帕弗洛文化用品有限公司享有在商标局备案合同中规定的商标独占使用许可权，而关于第二份合同是否属于合同法上规定的“恶意串通，损害第三人合法利益”及“违反法律、行政法规的强制性规定行为，法院认为不属于，理由是根据我国《合同法》第52条规定：恶意串通损害第三人利益的合同无效，但是这里的恶意串通不仅要求证明加害人主观上有加害的故意，还要证明客观上具有勾结、串通的行为，再结合本案，上海艺想文化用品有限公司与毕加索公司所签的商标使用许可合同是在商标局2012年3月13日公告终止备案之前签订的，因此主观上并不存在恶意，再加上第二份合同系双方真实的意思表示且合同已经成立并生效，所以第二份合同真实有效。（二）商标多重独占使用许可情况下使用权的归属.独占使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该商标。由定义我们不难看出，独占使用许可最大的特点就是“单一性”即使用主体只有一个，在许可期间即使是商标的所有权人也不能使用该商标。本案当中，毕加索公司先后两次将“毕加索”商标以独占使用许可的方式许可给上海帕弗洛文化用品有限公司和上海艺想文化用品有限公司，且这两次独占许可在期间上存在重叠，属于典型的双重独占许可，鉴于两个使用许可合同的签订均属于合同双方真实的意思表示，且无合同法上无效或撤销的行为，因此两个使用许可合同均真实有效。那难题就来了，同一个商标上存在两个有效的独占使用许可合同且期间重叠，究竟使用权归谁？理论上不外乎有三种情况：第一种是看签订合同顺序即在先签订商标使用许可合同的被许可人享有该商标的独占使用权，因为独占使用的特点具有唯一性，所以一旦已经有被许可人享有了该权利，商标权人就不能再次对该商标进行处分；第二种情况是归在后的被许可人享有，理由是商标权人通过签订在后商标独占使用许可合同，解除了先前的商标独占使用许可合同，在先被许可人因此丧失商标使用权；第三种情况是前后两个被许可人均不享有商标独占使用权，理由是虽然前后两个被许可人均签订了商标独占使用许可合同且真实有效，但是合同义务需要商标权人履行，其履行方式是不得与他人另行签订许可合同，否则就违背了在先独占使用许可合同，使原本的被许可人实际上仅享有普通使用权，基于商标权人的处分权，那么在后的被许可人自然也享有普通商标使用权。再结合本案，上海帕弗洛文化用品有限公司与毕加索公司签订的商标独占使用许可合同在先，属于在先被许可人，上海艺想文化用品有限公司与毕加索公司签订的商标独占使用许可合同在后，属于在后被许可人，根据独占使用“唯一性”的特点，在先被许可人已经取得了该商标的独占使用权，商标权人已经不能再次对商标进行处分。本案中，虽然在先被许可人与毕加索公司之间的涉案商标独占使用许可合同备案与2012年1月1日终止，但并无证据表明在先被许可人与毕加索公司的商标独占使用许可合同关系已经解除，不能仅依据备案之终止而推定商标使用许可合同之解除，因此应认定为双方原有的商标独占使用许可合同关系依旧存续，再者本案中的在后被许可人主观上也不符合“善意第三人”的条件，因为在后被许可人对于在先被许可人与毕加索公司之间的商标独占使用许可关系是知悉的，所以在重复授权的情况下，在后被许可人并不符合法律规定上的“善意第三人”，因此也就不能依据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第19条之规定：商标许可使用合同未经备案的，不得对抗善意第三人。三、案件折射出的法律问题概述俗话说“人无信则不立，业无信则不兴”，诚信是市场的灵魂。新的《商标法》第7条也规定：“申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。”本案中，毕加索公司作为“毕加索”商标的商标权人，在已经将涉案商标的独占使用权授权给上海帕弗洛文化用品有限公司的情况下，在有效的存续期内，再次将涉案商标独占使用权授权给上海艺想文化用品有限公司，属于重复授权，不仅违背了诚信经营原则，而且也损害了被许可人的利益，折射出了商标权人对法律制度的漠视，以及被许可人法律意识的淡薄。，反映出要加强和完善对商标许可人的制度约束，以保护商标被许可人的合法权益。另外，在本案中毕加索公司与上海帕弗洛文化用品有限公司在双方商标独占使用合同尚未解除，备案期限尚未到期的情况下提前终止了备案，使得合同备案制度问题再次让人深思，。在我国，商标使用许可合同备案制度并非强制性制度，不备案并不影响商标使用许可合同的效力，备案起到的只是对抗主义作用即“不备案，不得对抗善意第三人”，在本案中，假如在先被许可人上海帕弗洛文化用品有限公司没有备案，而在后被许可人上海艺想文化用品有限公司对在先被许可人与毕加索公司之间签订的合同并不知情，那么此时上海艺想文化用品有限公司就属于商标法中规定的善意第三人，就可以依据法条规定对抗上海帕弗洛文化用品有限公司，从而取得商标的独占使用权，而在先被许可人上海帕弗洛文化用品有限公司不仅没有获得商标独占使用权，而且也会因此受到巨大损失，这样的代价对在先被许可人上海帕弗洛文化用品有限公司来说显然有失公平，因此有必要进一步完善我国商标使用许可合同备案制度。第二节王老吉商标使用许可案一、案情介绍1995年，香港鸿道集团（创始人陈鸿道）在广东东莞投资设立了加多宝公司，主要从事饮料生产，1997年主营药品业务的广药集团无力经营广州羊城药业旗下的王老吉，同年，广药集团遂与香港鸿道集团正式签署商标使用许可合同，将其商标使用许可权租赁给香港鸿道集团旗下的加多宝，并按合同从广药集团手里得到红罐、红罐凉茶的经营权，广药则保留了绿盒凉茶的经营使用权，商标使用费为450万元/每年，2000年双方再次签署合同将使用期限延长至合同至2010年5月2日到期，同时商标使用费也由原来的450万元/每年提高到506万元/每年。2002年起，加多宝公司开始投入大量财力和精力进行品牌的推广，经过10多年的苦心经营和推广，加多宝公司的凉茶王老吉取得了突飞猛进的发展，其销售额由2002年的1亿元出头迅猛增长到2009年的170亿元多，成功地将一个南方默默无闻的凉茶小品牌变成了全国知名的凉茶领导品牌。但是到了2002年和2003年，双方分别又签署了第一和第二两份补充协议，第一份补充协议将双方之前约定的商标使用许可期限延长至2013年，第二份补充协议又将期限延长至2020年。之后2005年，广药集团原副董事长李益民被爆出受贿丑闻，原来在2002年和2003年双方签订的两份补充协议时，李益民分别收受了来自香港鸿道集团创始人陈鸿道的150万港元。2010年8月广药向鸿道集团发出律师函称：李益民签署的两个补充协议无效，王老吉商标许可期限仍是2010年5月2日到期，对此鸿道集团一直沉默，未给与正面回应。二、案件的争议焦点（一）涉案商标包装装潢的归属问题在王老吉商标使用许可案中，双方争议的焦点之一就是关于涉案商标包装装潢权的归属问题，加多宝公司认为，“红罐包装“早在1997年，加多宝公司就已经依申请取得了外观设计专利，而且该包装上的图文、色彩等也都是由鸿道集团董事长陈鸿道先生亲自设计。不仅如此，长久以来，加多宝公司还投入了大量的人力、财力来精心培育和推广“王老吉凉茶”并使其迅速成为全国家喻户晓的凉茶领导者，而且在推广过程中红罐包装始终也是与该商标以组合形式出现的，可以说这个产品是其培育和生产出来的，装潢也是由其做出来的，因此红罐包装装潢的所有权理应归加多宝所有。而广药集团则持反对观点，它们虽然对加多宝公司对红罐包装做出的贡献并不否认，但是对于加多宝公司所说的该产品完全是由其生产和培育出来的则不予认可，认为这样的说法有失客观、公正。而说到贡献呢？广药集团的努力是有目共睹的，因为一个事物要想从药变到食品，这是需要大量的专业科研工作的，而这项艰巨的工作正是由当时广药集团旗下的公司羊城药业进行研发的，可以说贡献非常大。另外我们都知道药针对的受众对象是特定人群，而食品针对的受众对象则是一般人群，试问如果没有广药集团旗下的羊城药业进行研发，使得其从药变到食品，王老吉凉茶又怎能走向大众？因此加多宝公司所说的王老吉凉茶是其培育出来的，知名度也完全是其贡献出来的说法完全站不住脚。再者广药集团对加多宝公司所称的该红罐包装是由其设计的，因此归其所有的观点也予以了反驳，它们认为包装装潢权并不能作为独立的智力成果，因此不能简单的套用“谁设计，谁拥有”的理念，并且根据《反不正当竞争法》的有关规定：要想享有特有的装潢权，前提必须是该商品在一定区域内具有较高的知名度，其中装潢权归知名商品所有人享有，并且这种权利可以随商品进行转移。如今，广药集团对加多宝公司的商标授权期限早已经结束，因此在收回商标使用许可的同时，该装潢的权利自然也随之转移，因此涉案商标的包装装潢权应归广药集团所有。此外，关于涉案商标装潢权归属问题，在学术界也引起了巨大讨论，主要分为两派即支持归加多宝所有和支持归王老吉所有两派。支持归加多宝所有的这派专家一致认为：商标和知名商品特有的装潢权是相互独立的，可以分离，并受不同的法律保护。

北京大学国际知识产权研究中心主任郑胜利教授认为：商标、知名商品的特有包装装潢、外观设计是相互独立的，不能混在一起。

中国政法大学的费安玲教授认为：包装装潢与商标是有区别的，商标需要注册，包装装潢则没有这个要求。从商标许可使用合同来看，包装装潢是独立于商标之外的。“商标与知名商品的特有包装装潢是可以分开的，两者不能一概而论。”

中国科学院研究生院法律与知识产权系主任李顺德教授认为：商标是用于辨识不同商品的标识，包装装潢也可理解为是一个商标，二者是可以分开的，只是“王老吉”是注册商标，包装装潢是未注册商标。而支持归王老吉所有的这派专家则持有相反的观点：西南政法大学知识产权学院名誉院长张玉敏教授认为：加多宝公司在使用许可协议终止后，实施一系列损害“王老吉”商誉的行为有违诚实信用原则，中山大学法学院教授周林彬认为：红罐包装的设计与凉茶王老吉有着紧密的联系，属于凉茶“王老吉”所特有的装潢，受到《反不正当竞争法》的保护。（二）“王老吉”商标使用许可合同的效力合同效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力，即法律效力，一个合同是否具有法律效力，关键要看其是否符合法律的有关规定。按照我国合同法第52条的规定：有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。因此也就是看是否没有合同法第52条规定的相关情形，如果有则合同无效。再结合本案，拥有“王老吉”商标所有权的广药集团和加多宝母公司香港鸿道集团之间关于合同效力之争主要涉及两份合同即2002年、2003年双方签署的两份补充协议，针对这两份补充协议，广药集团认为无效，理由是这两份补充协议是在时任广药集团副经理李益民收受鸿道集团贿赂的情况下签订的，因此应认定无效，“王老吉”商标的使用许可权应按双方在2000年签订的使用许可合同约定的期限即在2010年正式到期，而鸿道集团则不以为然，它们坚持认为“王老吉”商标的使用许可期限应当在2020年到期，因为双方签署的两份补充协议已经白纸黑字的写明了延长期限至2020年。双方因此产生了巨大分歧，关于这两份补充协议的效力问题，成为了双方争义的焦点，最终中国贸仲委裁决广药集团与加多宝母公司鸿道（集团）签订的两个补充协议无效。（三）“王老吉”商标增值利益归属在商标使用许可合同终止后，被许可使用人是否分配该商标增值部分的权利，以及如何对商标增值部分进行确定和分配，是本案争议的焦点。当前在我国，关于

商标许可使用后带来的商标增值部分如何分配问题，我国《商标法》并无规定。本案中被广药集团授权使用“王老吉”商标的鸿道集团在接过该商标之前，“王老吉”还是一个名不经传的小品牌，在接收后的十年里，鸿道集团投入大量的人力、财力，精心培育和推广该品牌，终于使“王老吉”品牌成为了家喻户晓的中国凉茶领导者，品牌力得到巨大提高。在2011年其销售额突破了180亿，品牌价值也达到1080亿，这些成就，可以说鸿道集团功不可没。而“王老吉”商标许可期限到期后，新的许可补充协议又被判无效，在这种情况下，鸿道集团丧失了商标的使用许可权，多年的努力付之一炬，为众人所惋惜，而商标被许可在终止后，商标上积累的商誉归商标权利人所有又是商标法领域的基本共识，因此，可以说鸿道集团是赔了夫人又折兵。鸿道集团经过多年的努力经营和精心培育“王老吉”商标，可以说投入巨大，如今期限到期后，直接被商标所有权人收回，虽然法理上并无不妥，但从情理上来说，似乎对鸿道集团有失公允，因此“王老吉”商标案核心的争议焦点就是商标增值利益归属问题。三、案件折射出的法律问题概述“王老吉”商标案，归根结底本质上可以说是双方为了各自的权益之争，在许可期限到期前，双方是合作伙伴关系，加多宝公司借助“王老吉”品牌不断壮大自己，而广药集团在使“王老吉”品牌价值得到提升的基础上，也能每年从中获取使用许可费。随着“王老吉”品牌价值不断增长，摆在双方面前的已经是一个价值达1080亿的知名品牌，而面对这样一个名品牌，双方谁都想使自己利益最大化，首先是加多宝公司，当然不希望自己经过十几年培育出来的知名品牌就这样在许可到期后直接收归广药集团，其次是广药集团，当然不希望自己每年只在“王老吉”这个如今凉茶第一品牌里收取微薄的使用许可费，所以在期限到期后，广药集团并不承认双方之前签订的两个补充协议，也没有再与加多宝公司签订商标使用许可合同，可以说这场复杂的官司说白了就是利益分配不均导致的，比如商标增值部分在许可终止后的分配问题。而这也折射出我国商标使用许可合同不够完善的问题、双方法律意识淡薄的问题，其不能够在许可使用合同中详细的约定双方各自的权益。同时也折射出我国《商标法》中一些漏洞，比如商标增值利益的归属和分配问题，正是因为这些不足，才导致现实中越来越多的商标许可争议并最终诉诸于法院的案件，因此完善商标使用许可相关的法律和制度，必须是我们值得深思的问题。第三章我国商标使用许可中存在的问题自我国1982年《商标法》中正式确立商标使用许可制度以来，商标在企业中所发挥的价值越来越大，更多的企业视商标为自己的核心资产。特别是商标使用许可制度确立以来，企业的发展活力更加富有朝气，企业在自身使用商标的同时，也通过许可的方式授权给它人使用，充分发挥了商标的最大使用价值。但是我们在看到商标使用许可制度带来的益处的同时，也要清醒的认识到，商标使用许可中暴露出的问题，下面就阐述一下我国商标使用许可中存在的问题。一、商标许可人的问题（一）商标许可人质量监督义务不到位商标许可人的质量监督义务是《商标法》明确规定的义务，我国《商标法》第43条明确规定：商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，授权他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。然而在现实中，商标许可人在对被许可对象的商品质量监督方面，却总是抱着随意的态度，它们盲目的追求使用许可带来的利益比如使用许可费，却忽视了对被许可人产品质量的监督，以至于粗劣的商品质量严重损害了消费者的合法权益，同时也大大降低了该商标在消费者心目中的形象，严重损坏了商标的原有声誉，这对于许可人来说简直就是鼠目寸光的行为。例如上世纪90年代的著名饮料品牌“崂山”啤酒，在其经营过程中，不断对外授权实施许可，忽视对被许可人产品质量的监督，最终导致“崂山”品牌的没落。（二）商标许可人盲目滥施许可商标使用许可，为商标许可人带来了巨大利益，比如迅速占领市场，扩大市场份额等，于是一些急于求成的商标权人就开始不加严格把控的滥施许可，在实施许可前，对被许可人的资质、条件等并未能尽到仔细的检查、审核。于是一些不符合资质条件的企业，也充斥其中，这样的后果是很可怕的，因为这些不符资质的企业存在巨大风险性，比如随时有可能倒闭或者生产的产品质量不合格，特别是产品质量，因为生产出的不合格产品一旦流入市场，势必会侵害消费者的合法权益，损害商标的声誉，到时候商标权人怕是追悔莫及，这种只顾眼前利益，忽视未来发展的行为不可取。例如上文提到的“崂山”啤酒，其实除了“崂山”啤酒，曾经的著名家电品牌“万家乐”又何尝不是血淋淋的教训，“万家乐”曾一度是中国家电的代名词，然而在其发展中，在选择被许可对象方面未能仔细审核和把关，最终选择了资质并不好的珠海飞翔达有限公司，之后珠海飞翔达公司资金断裂倒闭，“万家乐”在市场上名誉受损，品牌受到了严重影响。二、商标被许可人滥用许可权在商标使用许可法律关系中，无论是何种许可方式，商标被许可人享有的永远只能是使用权，因为商标使用许可不同于商标转让，在使用许可法律关系中，商标的所有权依然归商标许可人所有，而被许可人享有的仅仅只是商标的使用权，然而在现实中，商标的被许可人往往为了自身利益，未经许可人同意的情况下，就将商标再次许可给它人使用，并从中收取使用费，给商标权人造成巨大经济损失。由于商标权是一种私权，属于民事权利的范畴，因此商标被许可人在未经商标许可人同意的情况下就将商标再次处分，属于典型的无权处分行为。三、商标使用许可费难以确定商标许可人签订商标使用许可合同，授权给他人商标使用权最直接、最客观的收益无疑就是来自使用许可费。然而在我国关于商标使用许可费的计算方法并没有明确的法律规定或者行业规则指导，通常情况下都是双方协商解决，但是这种形式存在较多弊端，那就是没有统一的标准，协商的随意性较强，容易引起后续的争端，比如本文提到的“王老吉”商标案中的商标使用费，双方采取固定收取的模式，比较刻板，当“王老吉”品牌已经成为千亿价值时，其商标使用费却仍是原先协商固定好的几百万，这对商标许可人来说，显然有失公允，也为后续的一些列争端埋下了隐患，因此有必要制定一个计算标准，供商标使用许可法律关系中的双方当事人进行参考，在规定的标准内，灵活协商，同时一旦权利受损也有法可依。四、许可备案制度问题《商标法》第43条规定了商标使用许可备案制度，但是备案与否并不影响合同的效力，备案只是商标权权利变动的公示方式。自1982年《商标法》确立备案制度以来，“备案制度”为商标使用许可起到了保驾护航的作用，但是在实施中也暴露出一系列问题，主要体现在以下几点。（一）对商标许可人不备案的惩罚机制欠缺。新修订的《商标法》第43条明确规定了商标许可人应当将其商标使用许可报商标局备案，从条文中可以看出，备案是商标许可人的义务，但是现实中商标许可人往往为了自身利益的最大化，时常会将自己的商标权重复授权，特别是在独占许可和排他许可的情况下，这就会导致不同被许可人之间的权利冲突问题，最终权益受损的的往往是被许可人。而对于应当履行备案义务的许可人来说，当前法律并没有处罚规定，因此许可人不备案的损失成本极低。其实在1993年商标法实施细则中就规定了对许可人不履行备案的处罚即许可人不履行备案则由许可人或者被许可人所在地工商行政管理部门责令限期改正；拒不改正的，处以一万元以下的罚款，直至报商标局撤销该注册商标，但是此后的历次商标法实施细则均删除了有关处罚条款，笔者认为对于商标许可人不备案的行为，给予一定的处罚是很有必要的，最起码可以使许可人在违法重复授权时掂量一下违法成本，而不是有恃无恐的瞒着被许可人再次实施许可。（二）备案期限过于宽泛。新修订的《商标法实施条例》把商标许可人的备案期限由原来的签订实施许可合同之日起3个月内改为商标使用许可合同有效期内，这无疑使商标许可人的备案期限更加宽泛，因为商标使用许可合同期限往往都比较长，这不利于更有效的督促商标许可人及时备案。实践当中也确实是这样，商标许可人有时为了自己的私欲，往往怠慢甚至不去备案，继而将商标重复许可授权给他人，这在独占许可和排他许可情况下往往会使在先与在后两个被许可人之间因此而发生争议和矛盾，最终损害被许可人的合法权益。因此给商标许可人施加一点压力，使其在一个合理的期限内进行备案是很有必要的。（三）许可备案效力规定过于原则。在商标使用许可法律关系中，虽然我国《商标法》明确规定了商标许可人的备案义务，但是备案并不是合同生效的必要条件，备案起到的只是公示作用，意在向外界表明权利的变动情况，不备案不得对抗善意第三人。但是实践中，在独占许可和排他许可情况下，往往因为许可人没有备案而经常发生多重许可下商标使用权归属纠纷问题，而最后的结果往往都是在先被许可人因为善意第三人的出现，而利益受损，这对于在先被许可人来说是极不公平的，因此有必要增强备案所带来的效力。五、商标增值利益归属难以确定在商标使用许可法律关系中，当商标使用许可终止时，商标权人收回商标使用权本无可厚非，但是在许可使用中，商标往往会伴随着被许可人的精心培育和推广而发生增值，在商标使用许可终止后，关于这部分的增值利益归属以及如何分配问题，目前我国的法律并没有相关规定。实践当中的做法往往是在商标使用许可合同终止后，该商标上积累的增值利益归商标许可人所有，但是“王老吉”商标案的出现，让人们再次陷入深思，这种做法的合理性、公平性受到了质疑。在“王老吉”商标案中，我们可以看到，鸿道集团在被许可使用“王老吉”商标后，在随后的十余年里，投入了大量的财力、精力去培育和推广该商标，终于经过多年的经营，使“王老吉”这个最初默默无闻的小品牌，一跃成为家喻户晓的“中国凉茶第一品牌”，其品牌价值也翻了上百倍达到千亿，可以说“王老吉”品牌成功的背后是鸿道集团多年来不断付出的结果。在双方签订的使用许可合同期限届满而终止时，如果直接将增值利益一并归许可人广药集团所有，这对于被许可人鸿道集团来说无疑有失公平，多年来的巨资投入、宣传推广，最后竹篮打水一场空，以这样的结局收尾，难免令人惋惜。目前关于商标增值利益归属问题主要有两种观点。第一种观点：商标的增值部分归属于商标所有权人所有。因为在商标使用许可法律关系中，双方已经签订了商标使用许可合同，而且商标被许可人在这一法律关系中取得的只是使用权，因此合同到期后，商标的被许可人就应该归还商标使用权，再者商标权是一种私权、一种财产权，我国《商标法》已经确立了商标权的财产属性，因此，商标的增值部分作为商标的附加值自然也应归属商标所有权人。至于说公平问题，就“王老吉”

商标案而言，鸿道集团投入了大量财力培育和经营这一品牌不可否认，但是在许可试用期间，鸿道集团也在“王老吉”品牌上获得了巨大收益，因此不存在所谓有失公平问题。

第二种观点：用“公平原则”来合理确定增值利益归属。“公平原则”是民法中的重要原则，也是法律的一项基本原则，做到公平才能使双方当事人都满意。不少学者认为，增值利益是发生在使用许可过程中的，毫无疑问，商标的被许可人是这一增值利益最大的贡献者。在商标使用许可终止后，双方当事人之所以会在增值利益归属及分配上产生分歧，最重要的原因就是双方没有事先在合同中具体的进行约定。因此，既然没有约定，那对于这部分增值就应该本着“公平原则”结合具体情形在双方之间进行分配，而不是一味地全部收归商标许可人所有，因为如果是那样，就真的有失公平。第四章．完善我国商标使用许可制度的建议一、加强商标许可人对被许可人的监督和管理在商标使用许可法律关系中，商标许可人有加强对被许可人产品质量监督的义务，这是我国《商标法》