外商投资企业

U1外商投资企业的类型一、中外合资企业1、股权式合营企业2、一方外国，一方中国3、属于中国批准的中国法人，遵守中国的法律法规4、外商投资比例不得少于25%5、组织形式为有限责任公司二、中外合作企业1、契约式企业2、可以是法人型企业或非法人型企业3、收益和风险承担比例由内部约定4、管理方式为董事会制或联合管理委员会制中外合资与中外合作企业的区别1、合营方式：股权式合营；契约式合营2、组织形式：法人，即有限责任公司；法人或非法人3、投资回收方式：依法终止时才可回收；可以先行回收4、经营管理机构：董事会；联合管理委员会5、利润分配方式：按照出资额在注册资本中的比例；自己在合作合同中约定三、外资企业（外商独资企业：依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资）1、组织形式：有限责任公司或者其他责任形式2、法律地位：法人或非法人3、承担责任：有限责任公司则以认缴的出资额为限；非有限责任公司，则适用相应法律法规外商投资形式中外合资经营企业中外合作经营企业外资企业外国投资者注册资本比例外国投资者一般不得少于25%法人，外方合作者一般不低于25%；非法人，由商务部门自行决定全部资本由外国投资者投资。不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构合营者出资形式现金、建筑物、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术等作价出资外国合作者提供资金、技术、关键设备；中方提供土地使用权、现有厂房设施或部分资金外币、机器设备、工业产权、专有技术等作价出资组织形式有限责任公司，中国法人法人或非法人法人或非法人中外合作者收益的分配共同投资、经营、共担风险、共负盈亏归中国合作者所有，外国合作者可以先行收回投资：1、在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例2、经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前收回投资外国投资者收益使用方向可以汇出境外或在中国境内再投资可以汇出境外；有限责任公司形式的可以再投资可以汇出境外或者再投资四、外商投资股份有限公司1、组织形式：股份有限公司，法人2、组织机构：股东大会、董事会……3、法律地位：中国注册的企业法人，适用中国法律4、责任承担方式：按认购的股份承担责任五、外商投资合伙企业（2个以上外国企业或个人；中+外企业或个人）1、组织形式：有限合伙或普通合伙2、法律地位：非法人3、法律适用：在中国注册，适用中国法律4、出资方式：货币、实务、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，劳务出资一般不接受U2设立条件一、前提条件不予批准1、有损主权或社公2、危机国家安全3、违反中国法律法规的4、不符合国民经济发展要求的5、可能造成环境污染的二、中外合资经营企业的条件+签订的协议合同或章程显失公平，损害合营一方权益的。U3投资项目核准制和备案制核准制核准依据1、《外商投资项目核准暂行管理办法》适用于中外合资、中外合作、外商独资、外商并购境内企业、外商投资企业增资2、《上海市外商投资项目核准暂行管理办法》地方发改委初审---核准---抄送国务院发改委U4企业名称的预先核准一、预先核准的依据1、《企业名称登记管理规定》2、《企业名称登记管理实施办法》3、《上海市企业名称登记管理规定》二、名称规范1、名称唯一2、名称组成：行政区划+字号或商号+行业或者经营特点+组织形式3、可以不冠以行政区划的情况：（1）、国务院批准的（2）、国家工商行政管理总局登记注册的（3）、注册资本（或注册资金）不少于5000万元人民币的（4）、国家工商管理总局另有规定的（5）、经批准，历史悠久、字号驰名的企业（6）、外商投资企业三、预先核准的程序U5设立外商投资企业的审批一、涉及的法律法规、1、《中外合资经营企业法》2、《外资企业法》3、《中外合作经营企业法》4、《中外合资经营企业法实施条例》5、《外资企业法实施细则》6、《中外合作经营企业法实施细则》7、《上海市外商投资企业审批条例》8、《上海市外国投资工作委员会、上海市建设和管理委员会关于本市外商投资项目审批和服务的若干意见》9、《上海市发展改革委、上海市商务委关于本市外商投资项目核准和企业审批有关事项的通知》二、审批机构和权限国家发改委1、总投资3亿美元及以上的鼓励类、允许类项目2、总投资5000万美元及以上的限制类项目商务部1、总投资3亿美元及以上的鼓励类、允许类行业的外商投资企业的设立及其变更事项，注册资本3亿美元及以上外商投资性公司和资本总额3亿美元及以上外商投资创业投资企业、外商投资创业投资管理企业的设立及其变更事项。2、总投资5000万美元及以上限制类行业的外商投资企业的设立及变更事项。省级发改委1、鼓励类、允许类外商投资企业的审批权限3亿美元以下2、限制类5000玩美元以下三、协议、合同和章程协议1、内容：原则和主要事项2、性质：具有契约性质，但在审批后才生效3、非必备文件4、效力：低于合同和章程合同1、内容：权利义务2、合同性质：有名要式涉外合同3、必备文件4、生效：审批后生效内容见《中外合资经营企业法》第11条、《中外合作经营企业法》第12条章程1、一般同有限责任公司的章程2、生效、修改、重大变更都需要审批3、合同是章程的基础，合同的效力高于章程（投资各方可以在合同或者章程中明确规定效力）内容见《中外合资经营企业法实施条例》第13条《中外合作经营企业法实施细则》第13条《外资企业法实施细则》第15条未经审批的合同效力已经合法成立的合同，虽然未审批，对当事人有形式约束力，不能擅自撤销或接触。报批义务仍具有履行性。U6组织机构和资本制度中外合资经营和合作经营企业权力机构为董事会，设总经理外商投资股份有限公司权力机构为股东大会，董事会为执行机构一、投资总额1、注册资本2、以企业名义向银行或者其他人所借的贷款3、企业用盈利购置的资产或者流动资金4、股东追加投入但未注册的资本5、银行存款二、注册资本特点1、只是各股东认缴的出资额之和2、出资额可以一期或分期缴付币种人民币或者可以自由兑换的外币实物出资的条件1、拥有所有权且无担保物权2、生产所必需3、作价不得高于国际市场正常价格4、应当报审批机构批准5、资产评估U7场地使用权场地使用权的取得一、直接申请用地而取得场地使用权（不常用了）由外资企业所在地的县级或者县级以上的地方人民政府审核后领取土地证书在经营期限内未经批准，土地使用权不得转让外资企业的土地使用年限，与经批准的该外资企业的经营期限相同二、通过出让方式方式取得国有土地使用权1、适用于一些投资额度大、回收周期长、需要永续经营的企业2、签订出让合同，支付出让金，办理登记后取得土地使用权3、不再缴纳场地使用费4、属于自有财产，可以转让、出租、抵押三、通过划拨方式取得土地使用权1、适用主体：城市基础设施用地、公益事业用地、国家重点扶持的能源、交通、水利等项目用地，主要适用于图书馆、博物馆等非营利性投资产业2、经批准后，签订土地使用合同，办理登记手续后，取得土地使用权3、一次性缴纳场地开发费和每年缴纳土地使用费；或者将开发费和使用费综合计收，每年缴纳场地使用费4、只能自己使用土地，不得转让、出租、抵押，如需要转让出租抵押，应按规定补办出让手续，补交出让金四、通过土地使用者转让而取得土地使用权（土地二级市场）方式1、外商投资直接受让于他人以出让方式取得的额土地使用权（出售、交换、赠与）2、外商投资企业以中方用土地使用权作价入股或者提供合作条件的方式取得，中方企业把企业拥有的厂房、设备连同土地使用权作价入股或作为合作条件与外商组成合资、合作经营企业，从而使中外合资、合作企业取得土地使用权3、通过整体收购、兼并或合并内资企业而取得土地使用权1、签订转让合同，使用年限为土地使用权出让合同规定的使用年限减去原土地使用者以使用年限后的剩余年限2、缴纳土地使用费+征地拆迁和基础设施建设等费用五、通过租赁房屋以及场地取得土地使用权六、直接从国家以租赁方式取得土地使用权U8外商投资企业的变更一、需办理审批的变更事项1、注册资本2、公司类型3、经营范围4、营业期限5、股东或发起人认缴的出资额、出资方式6、外商投资的公司合并、分立7、跨审批机关管辖的地址变更8、有限责任公司股权转让或者股份有限公司股份转让（不涉及营业执照和批准证书载明事项的除外）无需审批的事项：1、外商企业的名称变更2、投资者名称的变更3、法定地址变更二、投资总额、注册资本、出资额以及方式的变更不能申请调整投资总额和注册资本的情况1、先行法律、法规对注册资本有下线规定，其调整后的注册资本低于法定资金数额2、企业有经济纠纷，且进入司法或仲裁程序的3、企业在合同或者章程中对生产、经营规模有最低规模规定，其调整后的投资总额小于该最低规模的4、中外合作经营企业合同中规定外方可先行回收投资，且已回收完毕的三、股权变更股权变更的原因1、企业投资者直接协议转让股权2、企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权3、企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资者股权4、企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人、质权人或其他受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权的5、企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或者死亡，其继承人、债权人或者其他受益人依法取得该投资者股权的6、企业投资者合并或者分立，其合并或者分立后的承继者依法承继原投资者股权7、企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更换投资者或变更股权。股权转让给第三人纠纷的处理1、转让于第三人，应当经其他股东一致同意2、未经同意转让，其他股东以未征得同意为由请求撤销转让合同的，法院支持。以下除外：有证据证明其他股东已经同意；转让方已经就股权转让事项书面通知，其他股东自接到书面通知之日满30天内未予答复3、其他股东以股权转让侵害了其优先购买权为由请求撤销股权转让合同的，法院支持。一年的有效时间4、转让方、受让方以侵害其他股东优先购买权为由请求认定股权转让合同无效的，法院不支持U9外商投资企业的解散、清算和注销一、外商投资企业解散原因（自愿解散、强制解散、被迫解散）1、公司章程规定的营业期间届满或者公司章程规定的其他解散事由出现2、股东会或者股东大会决议解散3、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销4、人民法院依照部分股东申请而组织的清算5、人民法院依照债权人申请而对逾期不成立清算组的公司指定的清算特别规定中外合资经营企业解散1、合营期限届满2、企业发生严重亏损、无力继续经营3、合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营4、因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失、无法继续经营5、合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途6、合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现中外合作经营企业1、合作期限届满2、合作企业发生严重亏损或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营3、中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营4、合作企业合同、章程中规定的其他其他解散原因已经出现5、合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭外资企业1、经营期限届满2、经营不善、严重亏损，外国投资者决定解散3、因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营4、破产5、违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销6、外资企业章程规定的其他解散事由已经出现二、解散审批无需审批的1、外商投资的公司因章程规定的经营期限届满而解散2、被司法裁定解散3、依法被吊销营业执照4、责令关闭或者被撤销而解散需要审批的解散情形——在经营期限届满前提前解散中外合资经营企业1、企业发生严重亏损、无力继续经营2、因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无力继续经营3、合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途4、合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现中外合作经营企业1、合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营2、合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现外资企业1、经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散2、因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无力继续经营3、外资企业章程规定的其他解散事由已经出现需要审批的解散情形——经营期限届满前单方提出解散中外合资经营企业合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。由履行合同的一方提出申请，报审批机构批准中外合作经营企业中外合作者一方或者数方不履行合作合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营。三、法律适用《公司法》《公司登记管理条例》《外商投资企业清算办法》《中外合资经营企业实施条例》《中外合作经营企业法实施细则》《外资企业法实施细则》四、清算程序1、成立清算组2、通知债权人并登报公告3、债权人申报债权4、债权登记与核定5、确定清算财产6、审计清算财产7、编制资产负债表和财产清单8、海关核查以及进出口证照注销9、税务清算及税务注销10、分配清算财产11、编制清算报告12、审核清算报告13、股东实际分配剩余财产14、注销登记等五、清算的法律特征1、公司清算是公司宣布解散后的法定程序2、清算的目的是终结公司一切法律关系3、清算期间，公司仍具有法人资格4、清算的内容是清理公司的债权债务，并处理剩余财产5、清算组以公司的名义进行对外活动6、清算后再向审批机构申请审批六、分配清算财产的顺序1、支付清算费用：管理、变卖和分配企业清算财产所需要的费用；公告、诉讼、仲裁费用；聘请会计师、律师等专业人士的费用；清算组成员的工资、差旅费、办公费；为债权人共同利益而支付的其他费用，包括债权人会议会务费、催收债务差旅费2、支付欠缴的职工工资及其社会保险费用和法定补偿金3、缴纳所欠税款4、清偿公司债务5、剩余财产由股东按出资比分配或股东按持有股份比例分配七、注销注销提交的文件1、清算组负责人签署的《外商投资的公司注销登记申请书》2、原审批机关同意注销的批准文件3、人民法院的破产裁定、解散裁定文书、依法作出的决议或者决定、行政机关责令关闭或者公司被撤销的文件4、经股东会、股东大会（中外合资、中外合作的有限责任公司为董事会或者联合管理委员会）或者人民法院确认的清算报告5、分公司的注销登记证明6、营业执照正副本7、其他有关文件（税款等）U10外商投资企业的分公司与办事机构一、分公司的法律特征1、隶属公司依法设立的，没有独立的财产，经营活动由总公司负责清偿2、分公司不独立承担民事责任，没有章程、董事会等组织机构3、依法设立并登记的、取得营业执照的分公司可以成为当事人，具有诉讼资格4、分公司没有独立的名称5、分公司的业务范围不得超过其隶属的公司二、分公司的设立设立条件1、隶属公司权力机构同意设立并做出决议2、隶属公司正常经营，无逾期出资及其他违章情况3、分公司的经营范围不得超过隶属公司的经营范围4、有符合登记要求的经营或营业场所设立登记的提交文件、1、登记申请书2、公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》的复印件3、营业场所使用证明4、分公司负责人任职文件和身份证明5、其他文件三、办事机构分公司与办事机构的区别1、设立前提不同：注册资金全部到位后方能设立；注册资金如期到位即可2、功能不同：从事经营性活动，营业范围同总公司；业务联络以及咨询服务，不从事经营性活动3、税收政策不同：从事经营性活动，所以有纳税活动；不产生纳税行为办事机构与代表处的区别外商投资的公司办事机构是由中国法人设立的；代表处是外国的公司依照中国法律规定在中国境内设立的U11外国公司的分支机构和代表机构一、外国公司的法律特征1、依照外国法律在中国境外组建、注册2、具有外国国籍3、必须经中国政府批准方可在华经营二、外国公司分支机构（对应本国法人的分公司）法律特征1、不具有独立的法人地位，不能独立承担法律责任2、必须经中国政府批准设立3、在中国境内的业务活动必须以营利