经济法：第三章 公司法1

第三章公司法第一节公司法概述一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是指依照公司法设立的企业法人。公司是营利性法人。（二）公司的特征公司是人与资本联合体共同经营的高级形式，而合伙企业则是人与资本联合体共同经营的低级形式。公司与普通合伙企业相比具有以下显著的特征：

1．成立根据不同。合伙企业是根据合同成立的，它需要合伙人之间的合意，没有合意就不能成立合同。而公司成立的基础是公司发起人制定的章程。章程是共同行为的标准，同意者即可加入。因此合伙企业是契约式企业，而公司是股权式企业。合同法多为任意性规范，当事人之间可以按自己的意愿规定合同条件，“合同就是法律。”所以合伙的设立的条件比较宽松，国家干预较少，实行契约自由原则。而公司法特别是股份有限公司的规范基本上都是强制性规范，当事人不能任意自行规定公司的各种条件，它必须严格符合公司法的规定。

2．人身信任性质不同。合伙企业是人的组合，普通合伙人负无限连带责任，其人身信任性质更大。普通合伙人之一死亡、破产或退伙的，合伙企业解散，合伙人另有约定的除外。每一普通合伙人都是另一普通合伙人的代理人。公司是加入行为，新股东入股无需全体股东同意（无限公司与合伙同）。股东不能作为公司代理人（授权管理者除外），更不能作为其他股东代理人。

3．是否具有独立民事主体资格不同。公司是法人而合伙企业不是法人。大多数国家，是否具有法人资格仍是区别公司与合伙的最主要的分水岭。合伙企业原则上不能以自己的名义拥有财产，享有权利和承担义务。但法国、荷兰、比利时等国合伙企业有法人资格。英美在某些特定场合把合伙视为一个实体，如美国法律规定，合伙企业是独立于合伙人的一个组织体，可以合伙名义起诉、应诉。

4．投资者对企业债务承担的责任不同。普通合伙人负无限连带责任，即使承认合伙是法人的国家也如此。而公司股东以出资额或所持股份为限对公司债务承担责任。

5．是否作为纳税主体不同。合伙企业像个人独资企业一样在法律上没有独立的人格，因此合伙企业本身不是纳税主体，合伙人的收益则由合伙人缴个人所得税。即一重征税。而公司是独立的法人，公司本身要缴纳企业所得税，税后利润分红，股东也要缴纳个人所得税。即双重征税。二、公司的分类（一）大陆法系国家公司的法定分类大陆法系国家公司法根据股东对公司承担的责任和组织形式的不同所作的分类。

1．无限公司。无限公司（unlimitedliabilitycompany）是指由2名以上股东组成的，股东对公司债务负无限连带责任的公司。股东应为自然人。日本称无限公司为“合名会社”。

2．有限责任公司。有限责任公司（limitedcompany，简称Ltd.)是指股东对公司债务以出资额为限承担责任的公司。日本称有限责任公司为“持分会社”。

3．股份有限公司。股份有限公司（publiclyheldcorporation，简称Co.)是指公司全部资本分为均等的股份，股东对公司债务以其所认购的股份金额为限承担责任的公司。日本称股份有限公司为“株式会社”。

4．两合公司。两合公司（jointventurecompany）是指由一个以上无限责任股东与一个以上有限责任股东所组成的公司。无限责任股东对公司债务负无限连带责任，并对内执行业务，对外代表公司，有限责任股东对公司债务的责任以其出资额为限。两合公司与英美法系的有限合伙企业类似。日本称两合公司为“合资会社”。股份两合公司是指由一个或一个以上的无限责任股东，一个或一个以上的有限责任股东组成的、资本划分为均等股份的公司。有限责任股东的资本为股份，兼有无限公司和股份有限公司的特点。股东大会不是最高机关，只代表有限股份股东，股东大会决议不能约束无限责任股东。（二）英美法系国家的公司的法定分类英美法系国家的公司法按持股对象以及股权转让的不同，对公司进行分类。

1．封闭式公司。封闭式公司，英国称为“PrivateCompany”，美国称为“CloseCompany”，其类似于大陆法系的有限公司。

2．开放式公司。开放式公司，英国称为“PublicCompany”，美国称为“publiclyheldCorporation”，其类似于大陆法系的股份有限公司。（三）公司的学理分类第一类是人合公司，公司的信用以股东个人为基础而不侧重于公司资本，无限公司是其典型。第二类是资合公司，公司的信用以公司资本为基础而不是侧重于股东个人信用，股份有限公司是其典型。第三类是人合兼资合公司，兼具股东个人信用和公司资本，两合公司是其典型。由于有限公司股东很多都参与公司经营管理，因此有限公司在一定意义上也是一种人合兼资合公司。（四）母公司、子公司与总公司、分公司母公司和子公司是根据公司之间的控制或支配关系作的划分。

1．母公司。根据公司之间的控制或支配关系，把公司分为母公司和子公司。母公司又称控股公司,是指持有另一公司一定比例以上的股份或通过协议方式能够对另一公司实际控制的公司。实际控制是指母公司占子公司出资或者持有的股份50%以上；股权或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其股权或者持有的股份所享有的表决权或者母子公司签订的控制协议已足以对股东（大）会的决议产生重大影响的控制。母公司又分为纯粹的控股公司和混合控股公司。纯粹的控股公司其本身不从事直接的生产经营活动。而混合控股公司除了控制子公司的活动外，本身又直接经营。

2．子公司。子公司指被另一公司持有一定比例以上的股份或通过协议方式被另一公司实际控制的公司。母子公司各为独立的法人。子公司就是公司法上的公司，有自己一整套的组织机构，如股东（大）会、董事会等，有独立的财产，能独立承担民事责任。我国公司法没有对子公司专门规定。母公司对子公司的管理如果像总公司对分公司管理一样实行直接管理，即对子公司业务的经营、资金的调度、人事的安排直接决定，子公司就丧失其独立人格，就要对子公司承担连带责任。母公司对子公司只能实行间接管理，即通过股东（大）会或董事会的决议，让母公司的意思志转化为子公司的意思才是合法的，否则母公要司承担连带责任。母公司往往控制或支配着许多子公司，这种控制关系的确定化或稳定化，就形成了以母公司为核心包括下属许多子公司的团体，甚至还包括被持有一定股权但未达到控股程度或有长期合作合同的、有合作关系的公司或企业。此团体就是公司集团。

3．总公司。根据公司的管辖系统，可以分为本公司和分公司。总公司或本公司就是公司法上的公司，只是它设有分公司而已。没设分公司的不能称总公司。所以我国公司法没有对总公司进行专门规定。

4．分公司。分公司是与总公司或本公司相对应的概念，是总公司或本公司的分支机构或附属机构。分公司没有自己的公司名称和公司章程，只能以总公司的名义活动，可在总公司名称后加上“分公司”；能以分公司名义起诉、应诉；不设董事会等管理机构，只有业务管理人；没有独立财产。业务的经营、资金的调度、人事的安排，均由总公司统一指挥决定。分公司实质上并非公司。在我国“分公司”名称并不是按上述严格的法律意义使用的。如“中国船舶工业总公司上海分公司”，实际上是独立的法人组织，只是与总公司存在上下级的管理关系。总公司在登记机关领的是公司营业执照，分公司也要登记，领的是营业执照。日本、韩国的“株式会社”在中国应登记为“股份有限公司”。（五）本国公司与外国公司依据公司的国籍不同，把公司分为本国公司和外国公司。

1．本国公司。本国公司就是指依据本国法律设立的公司。我国以设立公司依据的法律来确定国籍。依据我国法律设立的公司就是中国公司，如外商投资企业是依据我国法律设立的公司，是中国公司，受中国法律管辖。

2．外国公司。外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。在实际中，外国公司，一般就是指外国公司在本国的分公司。外国公司在我国设立的子公司，无论是合资公司、合作企业或外资企业，都是中国公司。外国公司只有得到该国的认许或批准、并办理必要的登记手续后才可在该国营业。各国一般允许外国公司在境内活动，并适用普通公司法，享有国民待遇。外国公司的代表处不是分公司，不能在本国经营，只能为外国公司收集或传递信息。外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。（六）跨国公司和一国公司根据公司是否有分支机构在国外，公司分为跨国公司和一国公司。

1．跨国公司。跨国公司是相对于一国公司而言的，指以本国为基地或中心，在不同国家或地区设立分支机构（分公司）、子公司或举办合资经营企业、合作经营企业和外资企业，从事国际性生产经营活动的公司。中国公司可形成跨国公司，外国公司也可形成跨国公司。就严格的公司法意义来说，跨国公司并不是一种公司而是公司之间形成的一种特殊联系。

2．一国公司。一国公司是指只在一国经营，没有在外国设立分支机构的公司。（六）国营公司、公营公司与民营公司根据公司资本构成的不同，把公司划分为国营公司、公营公司与民营公司。

1．国营公司。国营公司在西方国家中是一种不同于公司法规定的公司组织形式，不受公司法调整，而是由公法调整。其特点是全部资本由政府投资，并由政府承担其亏损，公司的经营管理由国家代表、企业代表和工会代表组成的董事会负责，同时其资本也不分为股份。因而它被视为国家“独资”经营的公司。

2．公营公司。政府资本超过公司总资本额的50%以上的公司为公营公司。

3．民营公司。私人资本超过公司总资本额的50%以上的公司为民营公司。公营公司与民营公司属于公司法上的公司，受公司法调整。我国把专家、学者和媒体习惯把私营企业称为民营企业是不对的，民营企业是相对国营企业与公营企业而言的。我国现在的国有企业国家也不再直接经营，已经把经营权授予给企业，所以原来国营企业就改称现在的国有企业。国家工商局曾几次下文指出，私营企业不能称为民营企业。三、公司法的特点和适用范围（一）公司法的特点第一，公司法是组织法。公司法全面调整公司的设立、公司治理等各个方面。第二，公司法是行为法。它调整公司特有的活动，如股票和公司债的发行与股权的转让等。第三，公司法体现了国家对社会经济的干预，主要由强制性法律规范构成。而合同法主要由任意性规范构成，体现的是契约自由原则。（二）公司法的适用范围我国公司法规定，公司是指依照公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。外商投资企业中调整有限公司的规范，是公司法的特别法。根据特别法优于普通法的原则，特别法有不同规定的适用特别法，特别法无规定的适用普通法。外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。第二节公司法的基本制度一、公司股东的有限责任制度和公司的独立人格制度（一）股东有限责任制度有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。超过公司股东出资或股份的债务，股东没有义务承担责任，除非股东滥用公司的独立责任和股东的有限责任。法律之所以规定股东的有限责任，因为投资的风险太大，为了鼓励投资，就规定了股东的有限责任。（二）公司独立的法律人格公司有独立的人格，独立于股东，有独立的民事主体资格。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备四个条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。这四个条件就是一个组织能成为法人的法律特征，其中最本质的特征是有独立的财产和能够独立承担民事责任。公司是企业法人，其独立的人格最根本的是公司有独立的财产，能独立承担责任。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。说明公司能独立承担财产责任，包括公司责任与股东责任的独立、公司责任与其法定代表人及其工作人员责任的独立、公司责任与其他法人组织包括其母公司责任的独立。公司股东享有有限责任的对价是其失去对投资的所有权，转而为对公司享有股权。其投资也变为独立于股东的公司财产。公司只有拥有独立的财产，才可能独立承担责任，才能最终成为独立的法人而享有法律上独立的人格。有的人把股东的有限责任误解为公司负有限责任。其实，公司与自然人一样，对债务是负无限责任的，只有破产时例外。公司承担的是独立责任。我国公司法规定的“法人财产权”是否是所有权呢？西方国家的公司法一般直接规定，公司对公司财产享有所有权。财产权主要包括物权、债权、知识产权和期权。而法人财产权不是一个很明确的概念，甚至无法和国有企业的经营权相区别。规定公司对公司财产享有财产权，虽说比起国家所有权有进步，但毕竟这样的规定不彻底。因为没有所有权，公司就没有独立财产，没有独立财产就不可能承担独立责任，最终不能成为法人。这反映了立法者的顾虑，但也为国家干预公司经营留下隐患。案例：夫妻公司争“公”“私”南京市东南图文有限责任公司的董事长沈有军发现公司的大部分钱54万元被转到证券公司。他知道只有一个人可为即公司两名股东之一的妻子刘无文。他到证券公司要求对证券帐户给予冻结。因是个人帐户，公司不能申请冻结，公司款被解冻并被再次转走。沈不是回家找妻子协商解决而是到公安机关报案，当知道是其妻所为时，公安机关不立案。沈认为，公司财产不是个人财产，转走公司财产，这是抽逃公司资金、职务侵占公司财产甚至是犯罪。刘有点害怕。刘咨询了律师后，认为公司财产和家庭财产都是夫妻财产。原来沈与另一人成立此公司，对方退出，为使公司的性质不改变，就让妻子成了股东。沈占股份的90.29%，刘占9.8%。沈称，公司是他一手办起来的，妻子成为股东是因为他赠与她股份。就是要分财产也是按此比例分。刘称，沈常夜不归宿，双方遂生离婚意。为了主动，她转走了公司的54万元。沈起诉，要求返还公司财产。刘反诉，公司不具有法人资格，她转走的是家庭的夫妻共有财产。法院判决：公司不具有法人资格。工商局随后吊销了其法人营业执照，因为他们的财产未分割，他们夫妻未实行分别财产制，在民法被视为一个主体，无法相互制约，实为独资企业。之所以能登记，是因为登记时沈未说明是夫妻。而他们的身份证的地址又不相同。案例:万泉食品有限公司由赵某、尹某、谢某三人于1997年出资设立的。2000年3月，因谢个人欠债权人王某借款7万元未还而涉诉，法院判决谢在10日内偿还王本息9万余元。谢到期未履行还款义务，法院裁定：因谢在万泉有限公司投入股金28万元，裁定查封、扣押公司恒温库、低温库及库内货物，并通知公司法定代表人赵协助执行，从谢某28万元股金中提取11万元作为还款和执行费用。万泉公司提出异议。问：1、法院查封、扣押万泉公司的财产是否正确：2、法院裁定从谢某28万元股金中提取11万元现金作为还债及执行费用是否合法？

1、法院查封、扣押万泉公司的财产是错误的。公司是法人，具有独立的法律人格，公司与组成公司的股东在法律是是两个完全不同的主体。股东谢欠王借款是谢个人债务，而不是公司债务。法院不能查封、扣押公司财产。2、法院裁定从谢某28万元股金中提取11万元现金作为还债及执行费用是不合法的。公司拥有自己的财产，股东的出资在法律上属于公司所有，股东因投资而形成投资权益或股权，公司的财产与股东个人财产在法律上是分离的。谢投入的28万元股金属于公司财产，而不是谢的个人财产。因此，谢不履行判决，法院可对谢的投资权益或股权冻结，并可提取谢应分得的股息或红利用于清偿债务，或依法转让谢的股权，用转让所得的收益清偿债务。案例：飞来横债。2001年10月，北京的张德武接手了中韵旅行社，股东大换血。张为旅行社的总经理，法定代表人。没多久，接到海南春秋旅行社要其归还6万多元的债务。才接手的旅行社，哪来的债务？原来在2001年1月，春秋旅行社为中韵旅行社在海南接待游客几次，考虑到原来的关系不错，为中韵旅行社垫资6万多元。而在此期间中韵旅行社承包给苗春红，欠条是苗的签字。张、现股东与原股东签订股权转让协议，为防止中韵旅行社遗留有债务，又与前股东签了补充协议，中韵转让前的债务由前股东偿还。法院判决：债务由中韵偿还，因为股份转让未清算并对外公布，债务转让也未取得债权人的同意。中韵旅行社偿还债务后，起诉前股东，要求其偿还债务。法院支持其请求。因为协议虽然对外无效，但对当事人却有效。案例：一次死亡之旅

推销磁性床上用品的泰安瑞康公司说，参加公司的讲座，提供免费的专车接送，免费就餐。，一套被褥、两个枕头的磁疗产品，售价7600多元。孙厚成两位老人在回来路上因乘坐的面包车重型卡车相撞受重伤，他母亲、小妹和小妹的孩子当时去世了。交警认定：面包车驾驶员驾驶车辆未遵守让行规定、未保持安全车速，并且车内超员，是导致事故发生的主要原因，承担事故主要责任；重型半挂车司机王永功驾驶存在安全隐患的车辆上路且未保持安全车速，承担事故次要责任。法院判决：面包车司机、重型卡车所属的单位以及保险公司，共同承担死者家属总共一百多万元的民事赔偿，同时，面包车司机潘昭因交通肇事罪被判处有期徒刑五年。

两位老人在医院里面花了21万。法律规定，做伤残等级鉴定必须有伤者的病历资料，然而，孙昭君和孙厚成两家人因为没有钱支付巨额的医疗费用，医院不肯把相关医疗凭据提供给他们，而没有证据就没法打官司。

这边，重伤者打不成官司，而那边，尽管死亡者家属已经拿到了判决书，执行却迟迟不能到位，两家人陷入困境。死伤者家属认为，除了两家车辆单位，经营保健品的瑞康莱西分公司也因该承担责任，因为出事的面包车是瑞康莱西分公司提供的，死伤者参加的也是他们组织的活动。在当地政府的协调下，在车祸中受重伤的李希凤和孙殿合老人，分别与莱西市人民医院签订了偿付医疗费协议书。得到医院提供的病历资料后，两位老人准备齐了诉讼的证据材料，提起了民事诉讼。被告中除了肇事双方的司机以及重型卡车所属的单位、保险公司之外，还有瑞康公司，请求判令被告共同赔偿各项费用九十多万元。

免费体检、健康讲座、熟人推销、短途旅游、买一赠一等等。一方面受培训的人和保健品公司之间，是一个合同的关系。免费接送，就应该要保障安全，能够按时、安全接送，这是义务，如果违反合同约定，受伤害的人可以要求你承担违约的责任。像这种情况一般都是发生在交通事故，它又是一种侵权责任，可以由肇事方、由责任方来承担责任。比如肇事的司机，违章的司机，责任方来承担。如果选择了侵权，一般就不能选择违约，选择违约就不能选择侵权，这是在法律上的一种竞合。所以受害当事人及其亲属可以选择相关的诉讼请求。

在竞合的情况下，一旦提起侵权诉讼，就不能再提起违约之诉，所以律师建议，为加大赔偿的保障，在侵权诉讼中，将组织活动的公司一并作为被告起诉。

二、公司人格否认制度公司人格否认制度是指公司股东滥用公司的独立责任和股东的有限责任时，否定公司的法人资格，而由股东对公司债务承担连带责任的制度。

《公司法》规定，公司股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。大陆法系许多国家有公司法人人格否认的规定，英美法系国家主要是依靠判例建立起来的“刺破（揭开）公司面纱”理论。否定一个公司的法律人格，并不是说整个否定此公司的法人资格，把公司注销，而是在具体的行为中否定其独立的人格，要股东对具体的行为承担连带责任。在其他没有滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为中，不否认公司的法人人格，不用股东承担连带责任。股东只要没有滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为，就承担有限责任。分析：替身股东或董事的风险。

案例：2009年的一天，黄瑶接到银行短信：你的账户于7月6日错账调整负3万9千元，可用余额332.28元。原来是作为执行款已经被法院扣划走。

有两家公司十年前有一笔债务纠纷，其中一公司的股东有黄瑶，现在法院依法执行股东财产。

法院：执行是依据工商部门的登记。几天后，黄瑶接到了法院寄来的一张1998年的民事调解书和一张2009年签发的民事裁定书。这个官司涉及金额共20多万，法院说，如果黄瑶不能澄清，只要查你帐户有钱，就会把它划走。自己竟然是一公司的股东，而且十年了。可是“无锡市新区锡洲燃料有限公司”，黄瑶连听都没听说过，怎么可能是这家公司的股东呢？黄瑶说，如果法院没有错，那么法院依据的那些工商资料一定有错。工商资料有一份1999年11月签署的股权转让协议，是一个姓冯的人将公司20%的股权转给了黄瑶，其股本为10万元。

公司当时强先生持有80%的股份，冯持有20%的股份。强欲全部受让冯转让的20%股权。当时的法律规定，有限责任公司必须有两名以上股东，所以强先生说把冯的股份转让给他的女朋友黄瑶。黄瑶今年35岁，10年前与自己的丈夫薛先生结婚，之前也没有谈过其他男朋友。

3万9千块钱，是黄瑶整整2年的收入。黄瑶拨强先生的电话，可早已停机；按地址查找，也没有结果。黄瑶只好来到公安机关报案，希望公安机关能帮助他找到强先生。民警说，由于强先生并没有直接侵害到黄瑶本身的权利，是法院扣划的存款，因此公安机关无法立案。2009年9月，黄瑶起诉冯先生和强先生，要求法院裁股权转让协议无效。法官：其实确认股权无效很简单，只需要做一个笔记鉴定就可以了，因为协议上的所有涉及股东黄瑶的签字都不是她本人的笔迹，由此可以认定这份转让协议无效。但这样案件会更加复杂化。因为这就意味着要恢复冯先的股东身份，这样做对冯先生来说也不公平。

法官：判决股权转让协议无效,那么冯某的权利就无法得到保护,因为黄瑶的签字被确认无效之后,工商登记应该恢复到强某和冯某共同作为锡洲公司股东的时候。办法只有一个，找到姓强的，彻底将公司的股权关系搞清楚。过多方查找，把这个姓强的给找了出来。强承认在黄瑶不知情的情况下，冒充黄瑶的名义办理了股权转让手续，同时也表示会弥补黄瑶的损失，同时当庭给了黄瑶1万5千元的补偿。法院判决确认1999年11月8日《锡洲公司股东转让协议书》无效。十年前黄瑶的身份证因一次小车祸押给黄先生而未能取回。

黄瑶拿着判决到工商部门变更股东了，之后就应该能顺利的拿回属于自己的3万9千元钱了，可是工商人员说：不好办。这个公司在2003年被工商部门吊销了营业执照，公司已经不存在了。既然公司都不存在了，那么股东又如何变更？在法律上已经明确了黄瑶并非是股东，但是在企业工商登记管理的相关规定中，暂时还没有为已经注销的企业变更股东的先例，行政报批程序很复杂，时间会很长。

法院：严格来说，应该把那个登记撤销，撤销了我们这边才能进行其他的程序。但是这个程序可能不太好启动，工商部门出个证明也可以。

即便是工商部门撤销了她的股东身份之后，法院那边还要经过一个执行回转的过程。如当时的执行确有错误，那么必须撤销相关的裁定，然后将执行的钱，通过执行回转的形式，由法院发还给黄瑶，整个时间应该持续几个月甚至半年以上。如果这个钱已经由法院发放给该执行案件的申请人了，那么黄瑶要把这笔钱要回来的难度将更大。黄瑶的经历虽然离奇，可回头来想一想，黄瑶所遇到的种种麻烦，其源头就是十年前不加注意、轻易将身份证给了别人。或许黄瑶会说，当初那种情况，也是被迫无奈啊，我怎么知道会出这么大事儿？

没错，现在人们日常工作生活中，需要出示身份证、提交身份证复印件的情况非常多，如何避免身份证被人冒用呢？其实很简单：身份证原件不离手，复印件上标注用途。三、公司资本制度公司资本又称注册资本，是指由公司章程所确定的并在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。它是公司经营的物质基础，是公司对外清偿债务的担保。大陆法系国家的公司法大多实行法定资本制。英美法系国家的公司法实行授权资本制。（一）法定资本制我国《公司法》“资本三原则”，即资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。我国2012年12修订改为认缴制。不用验资即可成立。

1．资本确定原则。资本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中确定公司资本总额，由股东全部认足，否则公司不能成立。股东的出资经依法设立的验资机构验资后，才能申请设立登记。公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，或发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应由交付该出资的股东或发起人补足其差额；公司设立时的其他股东或发起人承担连带责任。

2．资本维持原则。资本维持原则又称资本充实原则，是指公司在存续期间，应经常保持与其资本额相当的财产，以维持公司的资信。公司成立后，股东不得抽逃出资或抽回股本。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。除法律另有规定外，公司不得收购本公司股份。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。严格限制公司对外提供担保。公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。股东会、股东大会或者董事会违反规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。自然人、法人和其他组织依法设立普通合伙企业和有限合伙企业。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。可见，有限责任公司和非上市公司的股份有限公司可以设立普通合伙企业和有限合伙企业，可以成为普通合伙人和有限合伙人。

3．资本不变原则。资本不变原则指公司资本一经确定，即不得随意变更，如需增减注册资本，必须按法定程序进行。公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照公司法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照公司法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。有限公司股东会会议作出增加或者减少注册资本的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司股东大会作出增加或者减少注册资本的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。（二）授权资本制授权资本制指在公司设立时资本总额记载于公司章程，不要求发起人全部认足，只需认定并缴付资本总额的一部分，公司即可成立；未认定部分，授权董事会根据需要随时发行新股募集。再行募集时不必变更章程，不必履行增资程序。有利于公司迅速成立，迅速发行新股。但易被用于欺诈。公司资本被区分成授权资本或核准资本（authorizedcapital）和发行资本（issuedcapital）。授权资本是名义资本（nominalcapital），只有发行资本才是股东已经承担了责任必须缴付的公司资本。为了安全，对于英美法系的国家的公司，我们不能被其授权资本迷惑，一定要查看其发行资本，否则存在很大的交易风险。如我国香港特别行政区实行的就是授权资本制。法定资本制可保证资本真实可靠，可防止公司设立中的欺诈和投机，有效地保障债权和交易安全。但若募股不足，公司一时难以成立，就是成立了,以后增资也较繁琐。德国、法国等多数大陆法国家采取“法定资本制”。近年来一些大陆法国家开始放弃或部分放弃法定资本制,吸收授权资本制的优点，采用认可资本制或有限制的资本确定原则。即公司设立时不必将全部资本认足(日本规定认足1/4以上即可)，可授权董事会随时发行，但发行权限须在一定期限内行使（德国5年），并且发行数额不得超过资本总额一定比例（法国为1/2，日本为3/4）。四、公司设立的立法原则和设立方式（一）准则主义准则主义又称登记主义，指只要符合法律的要求的条件，即可到公司登记机关登记成立公司，无需行政机关的批准。我国的一般的有限公司和非公司发行股票的股份公司实行准则主义。（二）核准主义核准主义又称许可主义，指设立公司除了法律规定的条件外，还须经过规定的行政机关的审核批准才能到登记机关登记成立公司。以募集方式设立股份有限公司的，应当由证券监督管理机构的核准。公司经营范围属于国家限制经营、特许经营的，应当经过许可才能设立。如经营游戏机、网吧、金融企业等。公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由股东或发起人认购公司应发行的全部出资额或股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。有限责任公司的设立只能采取发起设立的方式。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。五、公司的合并与分立（一）公司合并

公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。公司合并的严格程序：(1)公司合并、分立必须经代表2/3以上表决权的或出席股东大会的股东通过。(2)公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30内，未接到通知书的自公告之日起45内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（二）公司分立公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。六、公司的法定代表人依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。法定代表人可以直接代表企业对外从事民事活动，不用企业另外再授权就可以直接代表企业。无论是否具有法人资格，所有的企业无论是个人独资企业、合伙企业、公司、合作社、外商投资企业，还是国有企业、集体企业都有法定代表人的问题，不单是公司的法律问题。现实中，有许多人用法人代表代替法定代表人的用法是不规范，不准确的，因为法人代表有法定代表人，也有授权代表人，授权代表包括委托代理人和履行职务行为的人。

《民法通则》第43条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”

这种较宽的界定固然有其制度上及现实上的合理性，但同时它却部分忽略了公司侵权行为中意思表示(过错)的重要性，毕竟在现实中，许多工作人员所实施的与职务有密切关系的侵权行为并非出于公司的意思表示或者说存在对公司意思表示的误解。尤其是随着大量公司集团的出现，公司的内部机构日益复杂，可以说公司真正意思表示有效传达的困难越来越大了，这类因素更是加重了这一问题。第二，须公司工作人员实施的行为与公司职务有密切关系。出于保护善意第三人的原则，我认为对这一问题应该从第三人的角度审视，而不应过多考虑工作人员是否得到公司授权这种公司内部的问题,但是应注意与工作人员的个人行为做出区分，不能任意扩大公司侵权行为的范围。第三，该行为应具备一般侵权行为的要件，即过错、违法性、因果关系和损害。

对于公司机关的侵权行为毫无疑问应当完全由公司承担责任，但对于主要由公司法定代表人及其他工作人员造成的侵权则应主客观相结合，从有无重大过错以及利益归属两方面来看：首先，如果具体行为人存在重大过错或是严重的权力滥用，则应由个人承担主要责任，公司只承担连带责任，否则会损害没有过错的股东在公司中的利益,即使法定代表人是在授权下从事该行为亦不能免责，因为授权机关无法预料个人的过错，当然，授权内容本身违法的除外；其次，法定代表人只有一般过失，考虑到其因侵权所得利益归于公司，则该责任应完全由公司承担，但如果因侵权所得利益归于行为人自己，那么原则上应由行为人承担责任，当然此种行为可能实质上已属于行为人的个人行为。那么，如果规定了具体行为人要承担责任，会不会加重债权人要求损害赔偿的负担呢？这就涉及到承担责任方式的问题了。公司承担了赔偿责任是否可以向其工作人员追索的问题其实就可以看成是一个责任承担方式的问题。要求法定代表人或其他工作人员承担主要责任也不一定是要求他们直接承担责任，完全可以由公司先进行损害赔偿，再向相