公司治理学(第三版) 李维安课件 第十章

公司治理学李维安主编任课教师＊＊＊普通高等教育“十五”国家级规划教材“国家级优秀教学成果二等奖”教材2023/1/41第十章集团治理：揭开法人的面纱

学习目的关键词第一节集团治理的概述第二节母公司的行为：控制、合作与利益转移第三节子公司的利益相关者保护复习思考题案例讨论题：集团母公司掏空上市子公司：“猴王”变空壳2023/1/42第一章公司治理学：新兴学科的诞生学习目的1.把握集团治理的本质、特点及主要内容；

2.掌握母公司如何既能有效地控制子公司又能保持其活力；

3.理解关联公司间如何通过有效合作降低交易成本；

4.熟悉母公司采取滥用交易行为侵害其他利益相关者利益的动机与手段；

5.理解对子公司利益相关者保护的效率分析及相关机制。

关键词：集团治理

关联交易利益相关者

2023/1/43第一节

集团治理的概述

企业集团BusinessGroupChaebolKeiretsuconglomerate外部环境与集团内部机制

外部市场条件社会结构政治经济因素外部监督和控制系统横向连接不完善的外部市场促进企业集团发展公司间内部交易社会交换关系为内部交易提供可依赖和稳定的网络政府支持增加了集团的松散资源，因此便利了内部交易交叉补贴出现，控股股东侵蚀小股东的财富垂直连接核心所有者集团通过所有权获得凌驾于个体公司的行政权威社会秩序和社会权威结构构建集团内的权威结构政府对所有权直接投资，对企业集团有管理控制权主导所有者集团通过复杂公司治理结构进行管理控制外部环境与集团内部机制外部市场条件外部产品/中间市场缺陷和失败社会结构社会秩序权力和权威结构政治经济因素政府角色政府政策和资源供给外部监督和控制系统法律框架集团治理的传统实践企业集团的垂直连接核心所有者集团的角色所有权组合垂直所有权结构和控制企业集团的横向连接内部交易机制交叉持股连锁董事社会关系企业集团的形式N型，C型，H型，M型企业集团的类型与结构H型M型C型N型成员间横向连接成员间横向连接较松散较紧密较紧密较松散结构要素N型C型H型M型横向连接1.内部交易机制内部交易程度中高低中低高内部交易产品或资源的专门性中高低中低高交叉补贴低低中低高2.交叉持股中低中中高中高3.连锁董事中高中从低到高从低到高4.社会关系中高中低中从低到高垂直连接1.管理中主导所有者的角色对个体公司的控制，领导集团对个体公司的控制，适应于集团通过母公司对集团控制通过战略公司对集团控制2.所有权组合作为控制机制弱弱中强高强度3.垂直所有权结构与资源控制弱中弱中强高强度N型企业集团C型企业集团H型企业集团M型企业集团第一节

集团治理的概述

二、集团治理与企业治理（一）集团治理

集团治理则是在企业集团各成员企业之间进行的关于准租金分配的机制设计，来协调企业间的关系，以更好地实现企业间交易。（二）集团治理与企业治理的区别

集团治理的特征来源于“有组织的市场”、“有市场的组织”这种复杂的企业间关系产生的复杂的交易形式。是在单个企业治理基础之上形成的，旨在协调企业间关系、更好实现企业间交易的制度安排。因此，集团治理的边界已经超越了法人边界，母公司的意志不仅可以在子公司的行为中得到体现，同时还可以对关联公司施以影响，是在不同治理主体之间的权利、责任的配置。因此，在集团治理中的主体、客体都是“法人”，承担的是一种“法人”间的“说明责任”，而非一般的企业治理中的自然人意义上的主体与客体。这也是“揭开法人面纱”的立法基础。

2023/1/413第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移

一、母公司行为的影响因素

母公司与子公司之间是一种控制与从属的法律关系，这种关系不仅体现在母公司对子公司及其董事会战略层面的指挥权上，也体现在日常的经营中。

二、母公司对子公司的控制

间接控制是指母公司只是通过子公司的董事会对子公司的经营活动进行控制，母公司的控制力仅在董事会这一层次体现出来。母公司对子公司实施直接控制，就是指子公司的董事会成员均为来自母公司的执行董事，且由母公司董事会直接提名子公司的高管层，母公司的职能部门对子公司的相关职能部门实施控制和管理。就是指母公司让子公司的管理层人员参股子公司成为子公司的股东，子公司的管理层人员进入子公司的股东会及董事会等决策机构，这样，母公司与子公司的管理层人员在经营决策及子公司的经营总目标制订方面共同进行研究决策。

2023/1/4142023/1/415第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移三、关联公司间的合作

（一）信息交流在关联公司之间，可以通过董事长会议进行信息的交流与沟通。董事长会议就是各关联公司的董事长、总经理组成的协调彼此关系的委员会（在日本又被称为社长会）。该委员会定期举行会议，交流科技、经济、政治情报。通过董事长会议使分布在不同产业部间或不同国度的高级管理者掌握的信息互通有无。并将分别掌握的经营经验、管理技巧等软资源彼此交流。董事长会议还可协商高级管理者的人事任免调整，以及针对其它竞争者在战略上采取协调行动。2023/1/416第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移（二）高级管理者互派

在企业集团内部，高级管理人才的横向调动是分配关联公司间的拥有的经营管理人材资源、促进成员公司稳定的关联关系的重要手段之一。关于高级管理人员的派遣，是指同一企业集团的高级管理者或骨干职工被派遣成为其它关联公司的高级管理者。这里所说的高级管理是指董事长、总经理、董事、监事等一切要职人员。在关联公司中，除派遣高级管理者之外，各成员公司的高级管理者还可以通过彼此兼职，以直接施加影响力，来巩固彼此间的关联关系，促进协作的长期发展。在美国、德国等国，企业高级官员兼任的现象亦很普遍，但它不是在相互持股型企业间关联关系的基础上的兼任，而是个人之间的关系、或暂时的融资关系的兼任。

2023/1/417第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移2023/1/418第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移（三）关联交易关联交易是指母公司或其子公司与在该公司直接或间接拥有权益、存在利害关系的关联公司之间所进行的交易。在国外，关联交易是在跨国公司、母子公司制及总分公司制得到广泛运用时出现的。由于关联交易所具有的降低交易成本、优化资源配置、实现公司利润最大化等优越性，使上市公司在扩张和资本运营过程中普遍采用这一形式。由于关联公司间的交易较外部的市场交易更具有稳定性、长期性、持续性，所以，它又进一步巩固了成员公司间的关联关系，成为关联公司间重要的协作机制。

在西方发达国家，关联交易常常用于节约交易成本和合理避税。在亚洲的一些家族企业和官营企业中，关联交易则被用作在母公司与子公司之间转移利润或掩盖亏损。在我国关联交易常常发生在上市公司及其母公司、关联公司间，由于我国正处在经济体制转轨过程中，上市公司关联交易较其他市场经济国家更复杂，更频繁。

2023/1/419第二节

母公司的行为：控制、合作与利益转移四、母公司滥用关联交易形式

（一）产品买卖中的滥用关联交易

（二）转让、置换和出售资产中的滥用关联交易（三）资金拆借中的滥用关联交易

（四）托管经营中的关联交易滥用

（五）贷款担保中的关联交易滥用

（六）债务充抵中的关联交易滥用（七）无形资产的使用和买卖中的关联交易滥用

2023/1/420第三节

子公司的利益相关者保护

一、中小股东保护：效率与公平在股份公司中遵循“资本多数决”的原则，作为大股东的母公司事实上独占着对子公司董事会的控制权，拥有对子公司的人员录用解雇指挥命令的权限、公司资产购入处置的权限、资金调配方法选择的权限等等。拥有着这些权限的母公司在支配子公司从事对自己有利的交易时，存在着榨取中小股东利益的事实上的可能性。很多学者从法学的角度提出采取必要措施来保护中小股东，实现公平。然而，也有些学者认为这一公平的实现是以牺牲效率为代价的。所谓效率，就是指社会资源的配置符合“帕雷托最优”的效率标准，当经济社会中每个个体在不损害别人现有利益的原则下都达到了他的最大效用，那么这个经济就达到了帕雷托最优。公平又分为事前公平（机会平等）与事后公平（结果平等），这里的事前事后是指签订契约的前后，在探讨中小股东保护方面是中小股东在取得公司股份前后出现的问题。

2023/1/421第三节

子公司的利益相关者保护（一）事前激励原则

多数的经济学者认为“如果能够确保事前公平，也就不会产生事后是否公平的问题”，也就说如果给与的机会是平等的，结果是否一样并不重要。机会平等实际上是对行为人提供的事前激励。而现实中法律意义上的公平往往指的是结果的平等，仅从法律意义上的公平出发，就难以对行为人产生激励并阻碍效率的提高。

从庇谷税到科斯定理表明人们对公平与效率的认识在不断的发生变化。

2023/1/422【网络链接10-1】庇古税与科斯定理

当个体的经济行为直接影响到其他个体的经济利益，就存在经济的外部性。对外部性问题传统的经济分析源自庇古（Pigou），他认为，外部性存在导致市场价格扭曲，政府应该纠正这种扭曲，可以向厂商增税来实现。如某工厂的烟尘给邻近的财产所有者带来有害的影响，则工厂主对烟尘所引起的损害负责赔偿，或者根据工厂排出烟尘的不同容量及其所致损害的相应金额标准对工厂主征税，或者最终责令该厂迁出居民区………---资料来源：蒋殿春：《高级微观经济学》，经济管理出版社2000年版，第391—394页。2023/1/423第三节

子公司的利益相关者保护（三）中小股东保护的基本原则（1）尊重当事人事前的选择，尽量控制使用强制性的规则；（2）应避免制定扭曲承担企业主要经营任务的大股东激励、以结果平等为指向的规则；（3）为了不扭曲对中小股东投资的激励，应制定使未来事项更加明确化的规则；（4）由于契约的不完备性，审慎地制定不损害效率的法律规则（主要是针对大股东的恶意行为），来维护一定的事后公平是必要的。2023/1/424第三节

子公司的利益相关者保护二、债权人保护：法人资格否定

（一）对有限责任的反思

1．有限责任制度有限与无限是以民法主体是否以其全部的财产承担相关债务作为标准的。有限责任就是指股东仅以其出资额为限对公司债务负责，从而使公司以股东出资形成的公司法人财产独立承担责任。有限责任制度保障了企业的投资者在其资本投入之外不再承担企业的债务责任。有限责任制度同样适用于企业集团，即母公司对子公司的债权人承担有限责任。有限责任制度保证了公司法人人格的独立，将股东的责任限制于其投资范围之内，使股东与公司债务隔离，使得现代公司制度在社会价值创造发挥着重要作用。2023/1/425第三节

子公司的利益相关者保护二、债权人保护：法人资格否定

（一）对有限责任的反思

2．对有限责任的反思从有限责任存在的环境来考察，有限责任赖以存在的前提条件是公司应具有独立的法人人格，何谓独立的法人人格？这里至少要具备两大要素：一是独立的意志；二是独立的财产。然而，在企业集团情形下，由于控制因素的存在，子公司虽然在法律形式仍然保持着的“独立存在”，但是事实上，子公司的独立性是受母公司的意志左右的。

2023/1/426【案例10-2】萨洛蒙诉案

公司法史上，英国的萨洛蒙诉案，可以说是为股东牟取法外利益开了先河。当时萨洛蒙公司仅有7位股东，分别为萨洛蒙及其妻子和5个儿子，公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。………该判例确立了这样一个原则：只要依照法律规定设立公司，该公司便依法取得独立人格，即使公司的控制权仅操纵于控股股东手中，其余股东对公司仅具有象征性利益，亦不影响公司的独立地位。由于该原则使公司财产独立，股东仅负有限责任的思想在法律形式上获得了最高体现，使得萨洛蒙诉案成为公司法上为数不多的里程碑之一。然而正是基于同一原因，该判决也经常被视为一个后患无究的不幸判决，它为控股股东牟取法外利益提供了机会，对公司的债权人则有失公平。资料来源：刘大洪：《公司有限责任制度负面效应的法律思考》，2004年11月26日，。2023/1/427第三节

子公司的利益相关者保护（二）法人人格的否认：揭开法人的面纱1．揭开法人的面纱原则

2．适用揭开法人面纱原则的行为界定

（1）规避契约义务行为

（2）回避法律义务行为

（3）资产混同行为

（4）资本不足行为

2023/1/428【本章小结】

首先，本部分介绍了企业集团及集团治理等相关概念，进一步指出集团治理的特征来源于“有组织的市场”、“有市场的组织”这种复杂的企业间关系产生的复杂的交易形式，是在单个企业治理基础之上形成的、旨在协调企业间关系、更好实现企业间交易的制度安排。然后，对母公司的目标与行为进行了分析，指出母公司的行为对于子公司的其他利益相关者而言是一把“双刃剑”，既有正效应也有负效应，这种外部性在其控制、合作与利益转移行为中体现出现来。最后，针对中小股东保护的效率与公平问题、子公司债权人保护问题进行了探讨。

2023/1/429案例讨论题：

集团母公司掏空上市子公司：“猴王”变空壳1993年，猴王焊接股份公司从猴王集团中“剥离”出去，改组为猴王股份公司上市，猴王集团公司成为猴王股份公司的第一大股东。但此次资产重组实际上只是一种形式上的“剥离”，猴王集团和猴王股份从未在人员、资产和财务上实施真正意义上的分开剥离。这也就为后来的猴王集团破产以及猴王股份演变为“空壳”公司埋下了祸根。

2023/1/430案例讨论题：

集团母公司掏空上市子公司：“猴王”变空壳猴王股份公司上市以来，经营状况江河日下，1999年开始出现亏损，财务报表也显示出不同寻常的高额应收账款和长期负债。当初的一块优质资产沦落到如此凄惨境地，而公司过去披露的信息根本无法自圆其说，怎不让人疑窦丛生？

从实质意义上讲，无论是猴王公司的董事会，还是其经营管理层，都只是猴王集团的一个“橡皮图章”，公司经营决策权以及激励、监督