第三十四章 公司法律制度

第三十四章公司法律制度本章目录一、公司法和公司概述二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让三、股份有限公司的设立和组织机构四、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务2011新版考情一、公司法和公司概述（一）公司法的概念（二）公司的概念、特征和种类一、公司法和公司概述（一）公司法的概念狭义的“公司法”，2005年10月的新《公司法》（二）公司的概念、特征和种类公司的概念依照法定的条件与程序设立、以盈利为目的、股东以其出资额为限对公司承担责任、公司以其全部资产为限对外承担民事责任的具备法人资格的经济组织。公司的特征第一，公司是以营利为目的的经济组织。第二，公司具备法人资格。（1）依法设立；（2）公司有独立的财产，公司对公司的财产享有法人财产权，公司的财产与股东个人的财产相分离；（3）公司有自己的名称、组织机构和场所，公司能够以自己的名义从事民商事活动并独立承担民事责任。第三，公司以章程为存在和活动的根据。公司的种类。《公司法》规定的公司形式仅为有限责任公司和股份有限公司两种。有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。国有独资公司是有限责任公司的特殊形式。国务院确定的生产特殊产品的公司或属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司形式。股份有限公司是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让（一）有限责任公司的设立条件（二）有限责任公司的股东名册、股东权利和义务（三）有限责任公司的组织机构（四）有限责任公司的股权转让二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让（一）有限责任公司的设立条件1、股东资格和人数，自然人、法人，有限责任公司50个以下股东出资设立。2、股东出资要求，1）最低注册资本人民币3万元;2）出资形式为货币、用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资（实物、知识产权、土地使用权等），全体股东的货币出资额不得低于注册资本30%;3）注册资本为在公司登记机关的全体股东认缴的出资。二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让（一）有限责任公司的设立条件公司全体股东首次出资额不低于注册资本的20%、且不低于注册资本的最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，投资公司可以在五年内缴足。3、股东共同制定公司章程，公司有名称、住所，并建立符合有限责任公司要求的组织机构。股东名册2、股东权利。①出席股东会会议和对公司重大决策问题行使表决权;选举公司董事、监事权和被选举为公司董事、监事和高管人员权；股息红利分配请求权;股份转让权；临时股东会的如集请求权和提案权；公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告的查阅和复制权；公司会计账簿查阅权；公司增资的优先认购权；公司剩余财产的分配请求权；特殊情况下要求公司收购其股权的请求权；（11） 强制解散公司的权利，用尽公司内部救济原则，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可请求人民法院解散公司；新增！（12） 对公司经营的建议和质询权。3、股东义务。缴纳所认缴的出资；公司设立登记后，不得抽回出资；公司章程规定的其他义务（遵守公司章程、履行公司章程义务）。【例题・2011单选题】关于公司股东的说法，正确的是（c）。只有自然人可以成为股东外国自然人不能成为我国公司的股东c.股东的个人财产与公司的财产相分d.股东必须是公司的法定代表人（三）有限责任公司的组织机构1、 股东会有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构。特别决议：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。【例题・2011多选题】根据《公司法》，股份有限公司股东大会作出（bde）的决议时，必须经过出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。决定公司经营计划增加或减少注册资本c.决定公司投资方案修改公司章程变更公司形式2、 董事会（1） 董事会是依法由股东会选举产生的董事组成，代表公司并行使经营决策的常设机关。董事会是公司的业务执行机关、决策机关。（2） 有限责任公司的董事会成员为3人至13人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会，执行董事的职权与董事会相当。执行董事可以兼任公司经理。二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让（三）有限责任公司的组织机构2、董事会（3） 董事会对股东会负责，行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；决定公司的经营计划和投资方案，制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；决定公司内部管理机构的设置；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；制定公司的基本管理制度，公司章程规定的其他职权。【例题•2009单选题】根据《中华人民共和国公司法》关于有限责任公司董事会职权的说法,正确的是（）。董事会有权对公司合并作出决议董事会有权决定公司的经营方针董事会有权修改公司章程董事会有权制订公司的利润分配方案参考答案：d【例题•2010单选题】根据《中华人民共和国公司法》有限责任公司董事会可以行使的职权有（ae）。制定公司的基本管理制度决定公司的经营方针c.审议批准公司的利润分配方案d.对发行公司债券作出决议决定公司的投资方案二、有限责任公司的设立、组织机构及其股权转让（三） 有限责任公司的组织机构3.经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。4.监事会（1） 监事会是由依法产生的监事组成，对董事和经理的经营管理行为以及对公司财务进行监督的常设机构。（2） 有限责任公司设监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1〜2名监事，不设监事会。（3） 监事会应当包括股东代表和不得低于1/3比例的公司职工代表，具体比例由公司章程规定。（4） 监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。（5） 董事、高级管理人员不得兼任监事。（四） 有限责任公司的股权转让股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意：（1） 其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让（2） 其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权（3） 不购买的，视为同意转让。（4） 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权异议股东股权回购请求权有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1） 公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2） 公司合并、分立、转让主要财产的；（3） 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。【例题・2011多选题】关于有限责任公司股权转让的说法，正确的有（ade）。a.股东之间可以转让全部或部分股权b.经股东同意转让的股权，在任何情况下，其他股东都享有优先购买权c.公司章程对股权转让另有规定的，该规定无效股东向股东以外的人转让股权的，应当经其他股东过半数同意股东向股东以外的人转让股权盼，股东应书面通知其他股东征求同意三、股份有限公司的设立和组织机构（一） 股份有限公司的设立（二） 股份有限公司的组织机构（三） 股份有限公司的股份发行和转让三、股份有限公司的设立和组织机构（一） 股份有限公司的设立应当具备下列条件：第一，发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第二，发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。第三，股份发行、筹办事项符合法律规定。第四，发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。第五，有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。第六，有公司住所。（二） 股份有限公司的组织机构股东大会董事会和经理。股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事会成员中可以有公司职工代表。监事会上市公司组织机构的特别规定（1）独立董事制度（2） 关联董事的回避制度。①上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。②该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。③出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。（3） 特别决议事项制度。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（4）财务披露义务。在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。【例题•2009单选题】根据《中华人民共和国公司法》关于股份有限公司的说法，正确的是（）。股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权有所不同董事会成员中必须有公司职工代表监事会行使职权所必需的费用，由公司承担股份有限公司高级经理，由股东大会决定聘任或者解聘、答案：c。股份公司股东大会职权与有限公司股东会职权相同，a错误；董事会成员中可以在公司职工代表，b错误；股份公司高级经理，由董事会决定聘任或者解聘，d错误。三、 股份有限公司的设立和组织机构（三）股份有限公司的股份发行和转让1、股份发行股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。2、股份转让股东持有的股份可以依法转让。股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。记名股票：由股东以背书方式或者依法定方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。无记名股票：由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。2、股份转让股票转让的限制（1） 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让（2） 公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让（3） 公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1） 减少公司注册资本；（2） 与持有本公司股份的其他公司合并；（3） 将股份奖励给本公司职工；（4） 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的【例题•2009多选题】根据《中华人民共和国公司法》公司可以收购本公司股份的情形包括（）。减少公司注册资本增加公司注册资本c.将股份奖励给本公司职工与持有本公司股份的其他公司合并股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份参考答案：acde四、 公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一） 任职资格（二） 忠实义务和勤勉义务四、公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务（一）任职资格1.有下列情形之一的，不得担任公司董监：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，经济犯罪，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5