民事诉讼期末复习重点

民事纠纷（民事争议）概念：平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。（因财产关系、人身关系而产生的权利义务争议）民事纠纷解决机制(一)私力救济(二)社会救济诉讼外调解仲裁(三)公力救济行政救济民事诉讼民事诉讼的概念：法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件过程中所进行的各种诉讼活动，以及这些活动所产生的各种诉讼活动。诉：概念：诉是原告请求法院就他对被告提出的权利主张进行审理与裁判的诉讼请求。分类：给付之诉、确认之诉、形成之诉构成：诉讼主体、诉讼客体（诉讼标的、诉讼请求）、诉的原因（客观事实）诉讼标的：作为诉的内容的、原告针对被告提出的特定的权利主张。（诉讼对象、诉讼上的请求）反诉：概念：是指在已经开始的诉讼中，本诉的被告以本诉的原告为被告，提出的旨在抵消、吞并或排斥其诉讼请求的独立的反请求。特征：当事人与本诉的当事人相同，但诉讼角色相互换位反诉必须以本诉正在系属之中为前提，如果本诉尚未开始或已审结，则反诉不存在具有牵连性，并形成直接对抗，诉讼请求相干相对独立性。本诉撤销仍然存在。形成和提起反诉的条件：民事诉讼法律关系概念：必须是发生在民事诉讼的过程中，以当事人行使诉权和人民法院刑事审判权为基础，存在于人民法院和一切诉讼参加人之间，受诉讼法调整以诉讼权利义务为内容的法律关系。构成要素：（主体、客体、内容）主体：1、人民法院2、人民检察院3、诉讼参加人当事人（原告、被告、共同诉讼人、第三人和诉讼代表人）诉讼代表人4、诉讼参与人——除人们法院、人们检察院以外的所有参加诉讼活动的人（当事人、诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员和勘验人员）其他诉讼参与人——排除了当事人和诉讼代理人以外的诉讼参加人。诉讼法律关系主体/诉讼主体（区别）：诉讼法律关系主体不都是诉讼主体，其外延比诉讼主体的外延更宽泛，但所有的额诉讼主体则是包含于诉讼法律关系主体，在我国，诉讼主体必须是能行使对诉讼程序的发生、发展、消灭的诉讼行为，是享有诉讼权利、承担诉讼义务的人的总称。在我国包括人民法院、人民检察院、当事人、共同诉讼人、诉讼代表人及其代理人。内容：民事诉讼法律关系主体依法所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务客体：民事诉讼法律关系的主题之间诉讼权利和诉讼义务所指向的对象，通常包括案件事实和当事人争议的民事实体法律关系（人民法院和人民检察院之间的诉讼法律关系的客体是生效的民事裁判）民事诉讼法律关系中的法律事实——凡是能够引起民事诉讼法律关系发生、变更、消灭的事实。（诉讼事件、诉讼行为）民事诉讼法的基本原则当事人平等原则含义：保障当事人行使诉讼权利，适用法律平等。内容：（一）当事人的诉讼地位平等（二）人民法院应平等地保障当事人行使诉讼权利辩论原则含义：在法院主持下，当事人就事实和争议，各自陈述，互相反驳，答辩，以维护自己的权利。内容：（一）辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程（二）辩论的范围包括程序与实体两方面的内容（三）辩论可以采用口头和书面两种形式（四）人民法院应当保障当事人充分行使辩论权处分原则含义：民事诉讼当事人有权在法定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。（民诉法13条）内容：（一）处分权的主体是当事人（二）处分权的对象是民事权利和诉讼权利（三）处分权的实现具有相对性处分权的行使不得违反法律的禁止性规定，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。一事不再理——当事人不得就同一诉讼标的，以同一事实和理由向本法院和其他法院再行起诉。法院调解原则1、人民法院受理案件后，经审查，认为法律关系明确、事实清楚，在征得当事人双方同意后，可以径行调解。2、人民法院审理民事案件，调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。调解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益，人民法院认为确有必要公开的除外。3、离婚案件当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的，除本人不能表达意志的以外，应当出具书面意见。4、调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。5、调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。6、调解书需经当事人签收后才发生法律效力的，应当以最后收到调解书的当事人签收的日期为调解书生效日期。7、下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：调解和好的离婚案件；调解维持收养关系的案件；能够即时履行的案件；其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。诚信原则一、诚信原则的含义及本质在进行诉讼和审判活动中，应当公正、诚实和善良在民事诉讼活动中诚实、守信用，正当行使权利和履行义务。三、诚信原则的适用（一）诚信原则对法院的适用1、对自由心证加以控制2．禁止滥用自由裁量3．禁止突袭裁判（二）诚信原则对当事人的适用1.禁止恶意制造诉讼状态2.禁止矛盾行为（禁反言）（1经过辩论的不行，除非证据充分2经调节可以改口）3.禁止诉讼权利的滥用4.禁止虚假陈述检察监督原则检察监督的内容和方式1、监督审判过程2、监督生效的裁判（1，检察机关有权对人民法院已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书依照审判监督程序提出检查意见或抗诉，是错误的生效裁判通过法定程序得到纠正2，对人民法院的民事执行活动实行法律监督）新发展：检察公益诉讼---污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为检察院为弱势方举证直接言辞原则民事诉讼的基本制度合议制含义：审判员或者审判员与陪审员组成的审判集体对民事案件进行审理并作出裁判。适用：（一）合议制：广泛适用性。使用出简易程序和部分特别程序以外的所有民事案件审判程序。部分需要合议制的特别程序：所有选民资格案件、重大疑难的非诉案件、公示催告程序中作出除权判决的程序（二）独任制：一审法院在审理简单的民事案件时适用。（只适用简易程序+一般情形下的特别程序）工作规则：

1，合议庭评议案件时，先由承办法官对认定案件事实、证据是否确实、充分以及适用法律等发表意见，审判长最后发表意见；审判长作为承办法官的，由审判长最后发表意见。对案件的裁判结果进行评议时，由审判长最后发表意见。审判长应当根据评议情况总结合议庭评议的结论性意见。

2，合议庭成员进行评议的时候，应当认真负责，充分陈述意见，独立行使表决权，不得拒绝陈述意见或者仅作同意与否的简单表态。同意他人意见的，也应当提出事实根据和法律依据，进行分析论证。

3，合议庭成员对评议结果的表决，以口头表决的形式进行。1，混合合议庭只能适用于第一审普通程序，职业合议庭适用所有。2，原来参加过该案件审理的审判人员不再参加发回重审和再审的合议庭。除了，发回重审的案件中，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组成人员仍然可以参加对重审案件进行第二次和合议庭。回避制度适用的对象+以决定的方式做出适用对象：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。（四）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员（五）审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避。适用于审判人员、书记员、执行员、翻译人员、鉴定人、勘验人等。适用时间：当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。公开审判制度（判决文书必须公开）公开审理的例外：1.涉及国家秘密的案件（法定）2.涉及个人隐私的案件（法定）3.离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的4.在法院调解程序中，当事人申请不公开进行调解的5、法律另有规定的其他不公开审理的案件两审终审制度适用范围：？适用于民事纠纷案件审理的基本诉讼制度非争议事件即非诉案件普遍实施一审终审制。小额诉讼实行一审终审制级别管辖含义：中级法院管辖的第一审民事案件1、重大的涉外案件（标的额大、案情复杂、一方当事人人数众多）2、在本辖区有重大影响的案件3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件

1、海事海商案件（海事法院均为中院）；

2、专利纠纷（专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。）

3、著作权民事纠纷（并非所有著作权纠纷都由中院管，各高院可确定若干基层法院管辖一审著作权民事纠纷案件）；

4、商标民事纠纷（例外：经最高院批准，各高院可在较大城市确定1-2个基层法院受理一审商标民事纠纷案件）；

5、涉及域名的侵权纠纷案件，由侵权行为地或者被告住所地的中级法院管辖；6、虚假陈述证券民事赔偿案件，由省、直辖市、自治区政府所在市、计划单列市和经济特区中级法院管辖7、诉讼金额大或者诉讼单位属省级以上的经济纠纷案件地域管辖原则规定——“原告就被告”（一）自然人：1，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。住所地——公民的户籍所在地。经常居住地——公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。2，当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖;没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。3，同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。

（二）法人或者其他组织住所地——法人或者其他组织的主要办事机构所在地。法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。1、双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或者被采取强制性教育措施一年以上的，由被告被监禁地或者被采取强制性教育措施地人民法院管辖。

2、

双方当事人均为军人或者军队单位的民事案件由军事法院管辖。3、夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时被告居住地的人民法院管辖。

原告所在地人民法院管辖1、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；2、对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；3、对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼；4、对被监禁的人提起的诉讼。5、被告一方被注销城镇户口的。原告、被告均被注销户籍的，由被告居住地人民法院管辖。6、追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。7、夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，可以由原告住所地人民法院管辖。不服指定监护或者变更监护关系的案件，可以由被监护人住所地人民法院管辖。几种特殊的地域管辖：买卖合同、运输合同、交通事故、海损事故1、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2、因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。3、合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。4、合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的，不动产所在地为合同履行地;其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。5、合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。1，财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。2，以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。3，因财产保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。4，因人身保险合同纠纷提起的诉讼，可以由被保险人住所地人民法院管辖。5，因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。1，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。2，

因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。1，侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。2，因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。3，信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地，侵权结果发生地包括被侵权人住所地。4，海事案件的管辖。因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼，有碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖；因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先到达的法官管辖；因共同海损提起的诉讼，有船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的法院管辖。需要注意的是，海难救助与最先海损案件的管辖一句不包括被告所在地。（一）不动产纠纷诉讼（因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。）农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地港口作业纠纷诉讼因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院管辖。需要注意的是，如果是在海事法院辖区内的港口作业纠纷，应由该港口所在地的海事法院管辖。继承纠纷诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。移送管辖//管辖权的转移的区别从目的上，移送管辖主要是为了纠正地域管辖的错误而设置的；管辖权移送是为了解决特别情形下依职权灵活变更法定的级别管辖、使更事宜裁判案件却没有法定管辖权的法院通过裁定而取得管辖权。在内容上，在移送管辖中，移送的是案件，而非管辖权；管辖权移送的内容，既包括案件也包括对该案件的管辖权。在程序上，移送管辖通常发生在同级法院之间，乃移送法院的单方行为，无需经过受移送法院的同意；管辖权移送则无论是管辖权由上级法院转移至夏季法院抑或相反，都需要经过上级法院的决定或同意。当事人正当当事人（适格的当事人）是指当事人就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。诉讼能力：能够以自己的行为实现诉讼权利和履行诉讼义务的能力１、有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。２、有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。1，“近亲属”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有扶养、赡养关系的亲属。2，法人的法定代表人以依法登记的为准，但法律另有规定的除外。依法不需要办理登记的法人，以其正职负责人为法定代表人;没有正职负责人的，以其主持工作的副职负责人为法定代表人。3，法定代表人已经变更，但未完成登记，变更后的法定代表人要求代表法人参加诉讼的，人民法院可以准许。4，其他组织，以其主要负责人为代表人。5，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。6，在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。7，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。8，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。9，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人;未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。10，村民委员会或者村民小组与他人发生民事纠纷的，村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。11，因新闻报道或者其他作品发生的名誉权纠纷，根据原告的起诉确定被告。只诉坐着的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；如作者与所属单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。12，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。共同诉讼当事人一方或者双方为两人以上的诉讼。必要的共同诉讼——同一诉讼标的普通的共同诉讼——同种类诉讼标的必要共同诉讼具体条件：1、挂靠2、营业执照登记经营者与实际经营者不一致3、个人合伙涉诉：未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人4、企业法人分立：因分立前的民事活动发生纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人5、借用介绍信等：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。6、遗产继承诉讼：

在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应将其列为共同原告。7、代理关系连带：原告起诉被代理人和代理人，要求承担连带责任的，被代理人和代理人为共同被告。8、共同财产涉诉：共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人为共同诉讼人。9、劳务派遣：当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。10、保证合同诉讼：因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证，债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可以只列被保证人为被告。11、

无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别：1，诉讼标的是同一种类//是同一个2，普通共同诉讼是数个诉的合并，属于诉的客体的合并//诉的主体的合并3，可分之诉，如有必要，仍然可以分开//是一个诉，数个当事人，必须合并审理，合一判决第三人含义+区分判断有无独立请求权+确定人数+有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别概念：同提起诉讼的行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。第一审程序中未参加诉讼的第三人，申请参加第二审程序的，人民法院可以准许。有独立请求权的第三人对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。主张独立的请求权——第三人对本诉的诉讼标的的提出独立于原被告的实体权利主张，认为原被告正义的实体权利应该归他所有。无论原告胜诉还是被告都侵犯了自己的合法权益。本诉（原被告）+参加之诉（第三人（原告）与原被告（被告）之间）合并有独立请求权的第三人//必要共同诉讼人的区别1，争议的诉讼标的不同2，争议的对象不一致3，参加诉讼的方式不同。不可分之诉，未参加的，法院通知其参加，追加为共同原告被告//以提起诉讼的方式，法院不依职权主动追加4，诉讼地位不同。成为共同原告或共同被告，只能与对方当事人发生争议//与本诉的原被告都有争议，将本诉的双方当事人作为被告5，诉讼行为的效力不同。共同诉讼人一人的诉讼行为须经过全体共同诉讼人的承认，方对全体共同诉讼人发生效力//在诉讼中的行为仅对自己生效，也不受本诉任何一方当事人的牵制无独立请求权第三人案件处理结果同他在法律上有利害关系，可以申请参加诉讼，或者由法院通知他参加1.对本诉原、被告之间争议的诉讼标的有直接牵连关系的人应当作为无独立请求权的第三人。2.与当事人一方之间的法律关系的履行及其适当与否直接影响了当事人双方的法律关系的履行及其适当与否。诉讼地位：从属性和相对独立性，不具有和当事人完全相同的诉讼地位，只是当事人的辅助人可以作为无独立请求权的第三人参加诉讼的情形劳动争议案件中1，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的劳动争议，可以列新的用人单位为三2，原用人单位以新的用人单位侵权为由向法院起诉的，可以列劳动者为三合同争议案件中1，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加2，债务人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，可以追加3，债权人转让合同权利后，债权人和受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为三4，经债权人同意，债务人转让合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债务人列为三5，合同当事人一方经过对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为三诉讼代理人一般代理和特别代理的权限+全权代理的意思以及权限法定诉讼代理人——无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。委托诉讼代理人——当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。可以被委托为诉讼代理人：(一)律师、基层法律服务工作者；(二)当事人的近亲属或者工作人员；(三)当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。委托诉讼代理人1、委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。2、授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。一般代理——委托诉讼代理人代当事人实施不直接涉及处分实体权利的诉讼行为，如收集证据、申请回避、质证特别代理——在一般授权的基础上，当事人授权委托诉讼代理人代为实施对其实体权利有重大影响的诉讼行为，如代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，反诉或上诉全权代理1，当事人向人民法院提交的授权委托书，应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或者提起上诉。2，离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意思的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。诉讼代表人共同诉讼制度与诉讼代表人制度的联系与区别+诉讼代表人与诉讼代理人的区别民事诉讼证据什么是证据+可采信证据的三性+不能作为证据的情形+证据的法定种类+谁负有举证责任（举证责任倒置）+自认的条件+专家辅助人证据——用来证明案件的一切材料和手段.可采性证据三性：客观性（真实性）、关联性（证据与证明对象有联系）、合法性（收集方式、证据形式合法性）下列证据材料不能作为定案依据：

一、对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据二、负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的三、单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的(一）严重违反法定程序收集的证据材料；

(二）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；(三）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；(四）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；

(五）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；

(六）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；(七）被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料；(八）不能正确表达意志的证人提供的证言；(九）不具备合法性和真实性的其他证据材料。证据种类：（一）学理分类（１）本证与反证（主张某种事实存在或否认对方主张事实的存在）本证——当事人一方主张某种事实，提出能证明该事实存在的证据。反证——对方当事人为否定或推翻主张事实的一方当事人所提出的证据，而提出相反的事实证据，以证明事实的不存在

（２）直接证据和间接证据（诉讼证据与证明对象的关系）直接证据——能够直接证明证明对象的证据。间接证据——指不能直接证明案件的事实，但能和其他证据联系起来，共同证明和确定案件事实的证据。（３）原始证据和派生证据（传来证据）（诉讼证据来源）原始证据——直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。派生证据——从原始证据中派生出来的证据，也就是人们通常所说的“第二手材料”。（复印件、复制品）（二）法定种类书证——用文字、符号、图表等形式表达一定的思想或行为，其内容能证明案件真实情况的物品，如各种文件、文书、合同、票据、提单、商品图案、委托书、房产证等。经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。物证——依法搜集与案件有联系，通过科学鉴定或侦察措施能以其外形特征，所载字迹特征或物质属性证明案件真实情况的各种客观存在的物品，物质，文书和痕迹。视听资料——采用现代化技术手段，借助录音录像设备、以录像、录音方法收取的形象和声音。视听资料包括录音资料和影像资料。证人证言、当事人陈述

证人证言——证人在诉讼过程中向司法机关陈述的与案件情况有关的内容。当事人陈述——诉讼当事人就自己知道的案件事实情况,向公安机关、检察机关或人民法院所作的陈述。1，证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用。2，有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：(一)因健康原因不能出庭的；(二)因路途遥远，交通不便不能出庭的；(三)因自然灾害等不可抗力不能出庭的；(四)其他有正当理由不能出庭的。3，证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。4，证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用，按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算;误工损失按照国家上年度职工日平均工资标准计算。5，人民法院准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。鉴定意见——鉴定人依据科学知识对案件中的有关专门性问题所作的分析、鉴别和判断。1，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。

2，人民法院准许当事人鉴定申请的,应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的,由人民法院指定。

3，符合依职权调查收集证据条件的，人民法院应当依职权委托鉴定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。专家辅助人由当事人聘请，帮助当事人向审判人员说明案件事实中的专门性问题，协助当事人对案件中的专门性问题进行质证的人。专家辅助人与鉴定人的区别：1，产生的方式，协商确定，不成则法院指定//当事人提出申请，法院准许2，作用不同，鉴定意见属于诉讼证据//对专门性问题解释、说明或者协助质证勘验笔录——人民法院的审判人员对能够证明案件事实的案发现场或对难以当庭出示的证据就地进行勘查、测量、检验后所作的记录；电子数据——以电子形式存在的，作为证据使用的一切材料及其派生物。

解释：电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。

存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。下列事实，当事人无须举证证明：(一)自然规律以及定理、定律;(二)众所周知的事实;(三)根据法律规定推定的事实;(四)根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实;(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(六)已为仲裁机构生效裁决所确认的事实;(七)已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外;第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。（一）证明责任分配的一般规定证明责任：由法律预先规定的，在案件事实真伪不明时，由一方当事人承担的败诉风险负担。1，谁主张，谁举证”原则2，证明责任倒置：依据法律要件分类说应当由主张权利的一方当事人负担的证明责任，改由否认权利的一方当事人就法律要件事实的不存在负担证明责任。1、专利侵权纠纷，制造同样产品的单位或者个人2、环境污染损害赔偿诉讼，加害人3、建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，所有人和管理人对其无过错4、医疗行为引起的侵权诉讼，医疗机构5、共同危险行为致人损害的侵权纠纷，实施危险行为人6、劳动争议案件自认含义：一方当事人在诉讼中承认对方当事人所主张的事实为真实。它是辩论主义和处分原则的产物，也体现了诉讼经济原则。构成要件：自认的对象是案件事实（认诺的对象是诉讼请求）自认必须是与对方当事人所主张的案件事实相一致的陈述自认的是不利于己的事实，是对方当事人所负担证明责任的事实自认需在诉讼过程中做出，但是不局限于庭审过程法定代理人的自认具有同的当事人本人自认等同的效力。委托代理人自认的权限受到一定限制。未经特别授权的委托代理人自认不产生法律效果。如果当事人在场却对委托人的自认不做否定，则应当视作当事人的自认。保全保全财产：保全财产——人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。（一）诉前保全财产——在紧急情况下，法院不立即采取财产保全措施，利害关系人的合法权利会受到难以弥补的损害，因此法律赋予利害关系人在起诉前有权申请人民法院采取财产保全措施。诉前保全条件：1，必须是紧急情况2，厉害关系人提出申请，人民法院不得依职权主动给采取诉前保全的措施3，申请人应当提供担保4，向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出（二）诉讼中保全财产——人民法院在受理案件之后、作出判决之前，对当事人的财产或者争执标的物采取限制当事人处分的强制措施。诉讼保全的条件：1，采取诉讼保全的案件应当具有给付内容2，确实存在因一方当事人的行为或者其他原因，是将来的生效判决存在不能执行的可能性行为保全：行为保全——对于完成行为的给付请求，因被申请人的行为或者其他原因，可能导致申请人的合法权益遭受到难以弥补的损害，或者使判决不能执行或者难以执行的，申请人可以向法院申请制止某种行为或者作出某种行为的保全。先予执行：先予执行——人民法院在终局判决之前，为解决权利人生活或生产经营的急需，依法裁定义务人预先履行一定数额的金钱或者财物等措施的制度。适用的案件范围：1，追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；2，追索劳动报酬的案件；3，因情况紧急需要先予执行的案件。期间1，期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。民事诉讼中以时起算的期间从次时起算;以日、月、年计算的期间从次日起算。2，期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。3，期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。4，当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。送达方式P2361，直接送达2,留置送达3，委托送达4，邮寄送达5，转交送达6，电子送达对妨害民事诉讼的强制性措施（民事诉讼强制措施）人民法院在民事诉讼过程中，为了维护正常自诩，保障审判和执行活动的顺利进行，而依法对故意妨害民事诉讼秩序的人采取的制止其继续妨害的强制性有段的总称。拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留普通程序起诉的条件+受理的概念和程序+审理前的准备程序+开庭审理+视为不可撤诉的情形+延期审理的情形+诉讼终止和终结的不同起诉的条件1、适格原告（与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织）2、明确的被告3、有具体的诉讼请求和事实与理由4、属于法院受理的范围和受诉法院管辖受理受理——受诉法院通过审查原告的起诉，认为符合法定条件的，决定立案审查的司法职权行为程序：1、人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案;对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。2、需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。3、立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。4、当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩，人民法院经审理认为抗辩事由成立的，判决驳回原告的诉讼请求。审理前准备——人民法院受理原告的起诉之后到开庭审理之前，由案件承办法官依法进行的一系列准备国内工作的总称，它是普通程序中开庭审理前的一个必经阶段。内容：（一）告知诉讼权利义务与合议庭组成人员（二）追加当事人（三）送达开庭传票或通知，发布开庭公告（四）审核诉讼材料，调查收集必要的证据（五）主持交换证据、明确争议焦点（六）获取专家证据（七）转入督促程序，当事人没有争议，符合督促程序规定条件的，可以转入督促程序；（八）主持庭审调节，开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷；（九）根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序；在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。

有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼继续进行。法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。开庭审理环节：（一）开庭准备（二）法庭调查法庭调查按照下列顺序进行：1，当事人陈述；2，证人作证，宣读未到庭的证人证言；3，书证、物证、视听资料和电子数据；4，鉴定意见；5，勘验笔录（三）法庭辩论1、人民法院根据案件具体情况并征得当事人同意，可以将法庭调查和法庭辩论合并进行。2、原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。法庭辩论按照下列顺序进行：1，原告及其诉讼代理人发言；2，被告及其诉讼代理人答辩；3，第三人及其诉讼代理人发言或者答辩；4，互相辩论。5，法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。（四）合议庭评议（五）宣告判决视为不可撤诉的情形1、原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的

2、原告申请缓交诉讼费，法院未批准，原告仍不交的

3、有独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的4、无诉讼行为能力的原告的法定代理人，经法院传票传唤无正当理由拒不到庭延期审理的情形1．必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；2．当事人临时提出回避申请的；需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；4．其他应当延期的情形。诉讼中止适用的法定情形和方式1．一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；2．一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；3．作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；4．一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；5．本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；6．其他应当中止诉讼的情形。诉讼终结诉讼终结适用的法定情形和方式1．原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；2．被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；3．离婚案件中的一方当事人死亡的；4．追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。简易程序简易程序与普通程序的联系与区别+简易程序转普通、普通转简易的情形简易程序的适用（基层法院及其派出法庭）类型：1，法定的简易程序（事实清楚，权利义务关系明确，正义不大的简单民事案件）2，合意的简易程序（双方当事人约定适用）3，小额诉讼特别简易程序（同时满足法定简易程序的一般条件和法定金额的特别条件的小额民事案件，适用一审终审的小额诉讼程序）标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资的百分之三十以下的，实行一审终审。下列金钱给付的案件，适用小额诉讼程序审理：(一)买卖合同、借款合同、租赁合同纠纷;(二)身份关系清楚，仅在给付的数额、时间、方式上存在争议的赡养费、抚育费、扶养费纠纷;(三)责任明确，仅在给付的数额、时间、方式上存在争议的交通事故损害赔偿和其他人身损害赔偿纠纷;(四)供用水、电、气、热力合同纠纷;(五)银行卡纠纷;(六)劳动关系清楚，仅在劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金给付数额、时间、方式上存在争议的劳动合同纠纷;(七)劳务关系清楚，仅在劳务报酬给付数额、时间、方式上存在争议的劳务合同纠纷;(八)物业、电信等服务合同纠纷;(九)其他金钱给付纠纷。不能适用小额诉讼的案件：（一）人身关系、财产确权纠纷；（二）涉外民事纠纷；（三）知识产权纠纷；（四）需要评估、鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷；（五）其他不宜适用一审终审的纠纷。不能适用简易程序的案件：(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)当事人一方人数众多的;(四)适用审判监督程序的;(五)涉及国家利益、社会公共利益的;(六)第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的;(七)其他不宜适用简易程序的案件。已经按照普通程序审理的案件，在开庭后不得转为简易程序审理。公益诉讼解释第二百八十四条环境保护法、消费者权益保护法等法律规定的机关和有关组织对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，根据民事诉讼法第五十五条规定提起公益诉讼，符合下列条件的，人民法院应当受理：(一)有明确的被告;(二)有具体的诉讼请求;(三)有社会公共利益受到损害的初步证据;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。解释第二百八十五条公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。因污染海洋环境提起的公益诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖。对同一侵权行为分别向两个以上人民法院提起公益诉讼的，由最先立案的人民法院管辖，必要时由它们的共同上级人民法院指定管辖。第三人撤销之诉第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：一因不能归责于本人的事由未参加诉讼;是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人，且无过错或者无明显过错的情形。包括：(一)不知道诉讼而未参加的;(二)申请参加未获准许的;(三)知道诉讼，但因客观原因无法参加的;(四)因其他不能归责于本人的事由未参加诉讼的。二发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误;三发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。经审查，符合起诉条件的，人民法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案。不符合起诉条件的，应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理。应当组成合议庭开庭审理。第三人提起撤销之诉，人民法院应当将该第三人列为原告，生效判决、裁定、调解书的当事人列为被告，但生效判决、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权的第三人列为第三人。对第三人撤销或者部分撤销发生法律效力的判决、裁定、调解书内容的请求，人民法院经审理，按下列情形分别处理：(一)请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原判决、裁定、调解书内容的错误部分;(二)请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原判决、裁定、调解书内容的错误部分;(三)请求不成立的，驳回诉讼请求。对前款规定裁判不服的，当事人可以上诉。原判决、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。上诉程序判决裁定和决定+可以上诉的裁定+可以申请复议的决定二审程序：不同的称谓+向哪个法院+要不要开庭+是全面审还是部分审裁定——法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题和个别实体问题做出的判定。适用范围（一）不予受理（二）对管辖权有异议的（三）驳回起诉（四）财产保全和先予执行（五）准许或不准许当事人撤诉（六）中止或者终结诉讼（七）补正判决书中的笔误（八）中止或终结执行（九）不予执行仲裁裁决（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书（十一）其他需要裁定解决的事项前三种裁定可以上诉决定——对诉讼中的某些特殊事项做出的判定。（一）解决是否回避问题

（二）采取强制措施，排除妨害民事诉讼行为

（三）解决当事人提出的顺延诉讼期限的申请问题

（四）解决当事人申请缓、减、免交诉讼费用问题

（五）解决重大疑难问题可以申请复议的决定裁定与决定的区别上诉第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理：

(一)不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的;

(二)当事人提出的上诉请求明显不能成立的;

(三)原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的;

(四)原判决严重违反法定程序，需要发回重审的。上诉案件的裁判种类（一）对第一审判决提起上诉的案件的裁判1、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；2、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；3、原判决认定基本事实