韩友谊刑法彩色笔记(分则编)Ⅵ

MAX第58页共58页刑法彩色笔记（分则编）罪刑各论概说一、罪状：简单罪状仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。例如，刑法第232条中的“故意杀人的”，第233条的“过失致人死亡的”等等，都是简单罪状。之所以采取简单罪状的方式，往往是因为这些犯罪的特征为众人所知、勿需具体描述。简单罪状的特点是，简单概括，避免繁琐。叙明罪状的特点，是在罪刑规范中对具体犯罪的构成特征作了详细的描述。例如，刑法第305条规定：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录入、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑”。它对伪证罪的主体要件、客观要件与主观要件都作了较为详细的描述，属于叙明罪状。之所以采取叙明罪状的方式，常常是因为这些犯罪的构成特征具有特殊性，不为一般人所知，也难以从总则的规定中予以把握，需要作详细规定。叙明罪状的特点是，要件明确，避免歧义。引证罪状表现为引用刑法的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。如刑法第124条第1款规定了破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状与法定刑，其第2款规定：“过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑……”。该款便是引用第1款的罪状，来说明和确定过失破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状。之所以采取引证罪状的方式，是因为某些犯罪的特征在刑法条文中已有规定，勿需重复描述。引证罪状的特点是，条文简练，避免重复。空白罪状没有具体说明某一犯罪的构成特征，但指明了必须参照的其他法律、法令，规定空白罪状的法条也称为空白刑法或白地刑法。从它没有具体说明犯罪的构成特征来说，是空白罪状；从它指明了必须参照的法律、法令而言，是参见罪状。不过，我国的刑法分则中，没有典型的空白罪状，因为被称为空白罪状的条文，在指明了参照法规的同时，也描述了部分构成要件要素。例如，刑法第345条第2款规定：“违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”。其中的罪状便属于空白罪状。之所以采用空白罪状的方式，是因为这些犯罪首先以触犯其他法规为前提，行为的具体特征在其他法规中已有规定，刑法条文又难以作简短表述。空白罪状的特点是，参照其他法规，避免复杂表述。(空白罪状属于开放型罪状，容易导致罪行的不确定性，进而违反罪刑法定原则)；二、罪名：1、类罪名与具体罪名类罪名是某一类犯罪的总名称。在我国刑法中，类罪名是以犯罪的同类客体(或同类法益)为标准进行概括的，共有十个类罪名，如危害国家安全罪、危害公共安全罪、破坏社会主义市场经济秩序罪等等。类罪名之下，包括了具有该类性质的所有具体罪名。因此，理解类罪名有助于理解该类具体犯罪的性质。在刑法分则中，类罪名是章的标题，没有具体的罪状与法定刑，刑法对其犯罪构成也没有明确规定。但刑法理论仍然能够根据其性质，抽象出其犯罪构成要件，形成类罪的犯罪构成。所以，理解类罪名，也有利于理解该类具体犯罪的构成要件。由于现实中的犯罪都是具体的，故类罪名不能成为定罪得以引用的根据，不能根据类罪名定罪。具体罪名是各种具体犯罪的名称。每个具体罪名都有其定义、构成要件与法定刑。如刑法第263条规定的抢劫罪、第258条规定的重婚罪等，都是具体罪名，它们都有其构成要件与法定刑。这种规定具体罪名与法定刑的分则规范，是典型的罪刑规范。具体罪名是定罪时得以引用的罪名，即只能根据具体罪名定罪。事实上，还可能存在一种介于类罪名与具体罪名之间的罪名(可谓小类罪名)，如刑法分则第三章与第六章的类罪名之下，分别存在若干小类罪名。刑法理论也可以将类罪名之下的具体罪名进行分类，形成小类罪名，如将刑法分则第四章的具体犯罪分为侵犯公民人身权利罪、侵犯公民民主权利罪与侵犯公民其他权利罪，如此等等。2．单一罪名与选择罪名、概括罪名单一罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名。例如，故意杀人罪、故意伤害罪、非法捕捞水产品罪等，它们所表示的是具体犯罪行为，不可能对它们进行分解。行为触犯一个单一罪名的，没有疑问地构成一罪。我国刑法分则中的大部分罪名是单一罪名。选择罪名，是指所包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，既可概括使用，也可分解拆开使用的罪名。例如，拐卖妇女、儿童罪，它是一个罪名，但它包括了拐卖妇女的行为与拐卖儿童的行为，于是可以分解为二个罪名。当行为人只拐卖妇女时，定拐卖妇女罪；当行为人拐卖儿童时，定拐卖儿童罪；当行为人既拐卖妇女、又拐卖儿童时，定拐卖妇女、儿童罪，不实行数罪并罚。选择罪名大致分以下三种情况：第一是行为选择，即罪名中包括了多种行为，因而形成选择罪名。如引诱、容留、介绍卖淫罪，包括了三种行为，可以分解成多个罪名。第二是对象选择，即罪名中包括了多种对象，因而形成选择罪名，如上述拐卖妇女、儿童罪。第三是行为与对象同时选择，即罪名中包括了多种行为与多种对象，因而形成选择罪名。如非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，包括五种行为和三种对象，可以分解成诸多罪名。选择罪名的特点是可以包括许多具体犯罪，又避免具体罪名繁杂。概括罪名是指其包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，但只能概括使用，不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪，包括了使用伪造的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人信用卡、恶意透支四种行为。不管行为人是实施其中一种还是数种行为，都定信用卡诈骗罪。例如，行为人只是恶意透支的，定信用卡诈骗罪，而不是定恶意透支罪；行为人实施了上述几种行为时，仍定信用卡诈骗罪，也不实行数罪并罚。由此可见，概括罪名是介于单一罪名与选择罪名之间的一种罪名。从罪名本身没有选择余地的角度来看，它具有单一罪名的特点；但从其包含了多种行为，只实施其中之一就构成犯罪而言，它具有选择罪名的特点。（选择性罪名适用：无需数罪并罚。但要注意并列罪名和选择罪名的区别）三、法定刑：1．绝对不确定的法定刑绝对不确定的法定刑，是指在条文中不规定刑种与刑度，只笼统规定对某种犯罪应予惩处。如对具体犯罪只规定“依法制裁”、“依法严惩”、“依法追究刑事责任”等，至于如何具体处刑，完全由审判机关决定。这种法定刑没有统一的量刑幅度，实际上没有提供处刑标准，不利于贯彻罪刑相适应的原则，也不利于法制的统一。设立、承认绝对不确定的法定刑，与法治相抵触。在实行罪刑法定原则的前提下，不得承认绝对不确定的法定刑；易言之，当刑法只是规定对某种行为依法追究刑事责任，而事实上没有规定法定刑，也没有可以援引的法定刑时，对该行为不得以犯罪论处。所以，我国刑法没有规定这种法定刑。2．绝对确定的法定刑绝对确定的法定刑，是指在条文中只规定单一的刑种与固定的刑度。这种法定刑缺乏灵活性，司法机关没有自由裁量的余地，难以针对案件的具体情况判处轻重适当的刑罚，不利于贯彻区别对待的政策。新刑法规定了少量的绝对确定的法定刑。例如，刑法第121条规定：“以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑”。应当认为，该条后段规定的是绝对确定的法定刑。但是，一方面，它只是针对劫持航空器罪中“致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏”的情形而言，并不是针对该种犯罪的所有情形；另一方面，它不是出于对法官的不信任，而是因为立法者认为对劫持航空器并发生上述结果的犯罪，应当而且只能判处死刑(另参见刑法第383条第1款第2项、第239条)。在这个意义上说，它有别于一般意义上的绝对确定的法定刑。分则条文中带有绝对性刑种的罪名法定刑立法模式主要为相对确定主义，但同时也存在绝对确定的情形，且为死刑立法，这种情形总体上是非常少见的，在数罪并罚中并罚规则的运用具有决定性的意义。1、劫持航空器而致人重伤、死亡或者航空器严重破坏的（121条）；2、绑架罪杀害被绑架人或者致其死亡的（239条）；3、拐买妇女、儿童罪、情节特别严重的（240条）；4、暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪的首要分子或积极参加者、情节特别严重的（317条第2款）；5、贪污罪、受贿罪，个人贪污、受贿数额达10万元以上、情节特别严重的（385条）。3．相对确定的法定刑相对确定的法定刑，是指在条文中规定一定的刑种与刑度，并明确规定最高刑与最低刑。其特点是立法上有确定的刑种与刑度，司法上有具体裁量的余地。这种法定刑适应我国的实际情况，有利于法制的协调统一；适应惩罚犯罪的需要，有利于贯彻区别对待的政策；适应具体犯罪的不同情况，有利于实践罪刑相适应的原则；适应犯罪的危害程度的变化，有利于刑法的相对稳定。由于我国刑法分则通常规定的是相对确定的法定刑，有必要对这种法定刑再作具体分类。(1)规定最高限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最高限度，刑罚的最低限度根据刑法总则的规定确定。例如，刑法第433条第1款前段规定：“战时造谣惑众，动摇军心的，处三年以下有期徒刑”。该款只规定了有期徒刑这一刑种，最高刑期为3年。依据刑法总则第45条的规定，有期徒刑的最低期限为6个月。因此，人民法院应在6个月以上3年以下的幅度内裁量刑罚。依照刑法第99条的规定，“以上”、“以下”包括本数。(2)规定最低限度的法定刑。即分则规范只规定刑罚的最低限度，刑罚的最高限度根据总则规定确定。例如，刑法第295条规定：“传授犯罪方法……情节严重的，处五年以上有期徒刑”。这里也只规定了有期徒刑这一刑种，最低刑期为5年。依据刑法总则第45条的规定，有期徒刑的最高刑期为15年。所以，人民法院应在5年以上15年以下的幅度内裁定刑期。(3)规定最高限度与最低限度的法定刑。即分则规范同时规定了刑罚的最高刑期与最低刑期，毋需再根据刑法总则的规定确定最高刑期与最低刑期。例如，刑法第118条规定：“破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑”。显然，人民法院应在此幅度内决定刑期。以上三种相对确定的法定刑主要是针对有期徒刑而言，因为死刑与无期徒刑没有刑度问题，拘役、管制以及剥夺政治权利的期限幅度较小，毋需在分则条文中详细规定，直接根据刑法总则规定的期限进行裁量即可。(4)规定两种以上主刑或者规定两种以上主刑并规定附加刑的法定刑。由于规定了两种以上的主刑，人民法院不仅有刑期的选择权限，而且有刑种的选择权限。在其规定的两种以上的主刑中，对有期徒刑又可分为前述三种情况。例如，刑法第304条规定：“邮政工作人员严重不负责任，故意延误投递邮件，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处二年以下有期徒刑或者拘役”。该条规定了两种主刑，对其中的有期徒刑又规定了最高限度。人民法院在量刑时酌情选择其中一种主刑；选定一种主刑后，又根据有关规定确定具体刑期。再如，刑法第275条前段规定：“故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金”。该条规定了两种主刑和一种附加刑，人民法院在量刑时可以在这三种刑罚中选择其一。由于这种法定刑有可供选择的几种刑罚，故法理上称之为选择法定刑。应当注意的是，许多分则规范虽然规定的刑种相同，但排列顺序有异，如有的规定“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，有的规定“处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑”。应当承认二者的差别：前者意味着人民法院在量刑时应首先考虑10年以上有期徒刑，再依次考虑无期徒刑与死刑；后者意味着人民法院在量刑时应首先考虑死刑，再依次考虑无期徒刑与10年以上有期徒刑。当然，这里的“考虑”还应以案情为依据。4．浮动法定刑浮动法定刑，也称浮动刑、机动刑，是指法定刑的具体期限或具体数量并非确定，而是根据一定的标准升降不居，处于一种相对不确定的游移状态。如刑法第227条规定，对犯倒卖车票、船票罪的，并处或单处票证价额1倍以上5倍以下罚金。浮动法定刑具有以下特点：(1)只见之于罚金刑，这显然是因为罚金刑的数额可以根据刑法规定的某种事实标准予以确定的缘故。(2)只适用于经济犯罪、财产犯罪，对其他犯罪难以甚至不可能规定浮动法定刑。(3)刑罚(罚金)的具体幅度(数量)要根据案件的一定事实确定。这是浮动法定刑与相对确定法定刑的区别。在刑法规定相对确定的法定刑时，不管案件发生与否，人们可以事先得知刑罚的具体幅度；而刑法规定浮动法定刑时，只有查清了刑法规定的特定事实，才能得知刑罚的具体幅度。所以，浮动法定刑不同于相对确定的法定刑。也必须肯定的是，浮动法定刑与相对确定的法定刑，在既限制司法权力、又允许司法机关根据案件的具体情况进行一定的自由裁量这一实质上，则是相同的。又由于浮动法定刑中的浮动幅度是相对确定的，在此意义上，也可以认为浮动法定刑属于相对确定的法定刑。四、注意规定与法律拟制1、注意规定的概念与特点：注意规定是在刑法已作相关规定的前提下，提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。它有两个基本特征：其一，注意规定的设置，并不改变相关规定的内容，只是对相关规定内容的重申；即使不设置注意规定，也存在相应的法律适用根据(按相关规定处理)。例如，刑法第285条与第286条分别规定了非法侵入计算机信息系统罪与破坏计算机信息系统罪；第287条规定：“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法的有关规定定罪处罚”。此条即属注意规定，一方面它旨在引起司法人员的注意，对上述利用计算机实施的各种犯罪，应当依照有关金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款等罪的规定定罪处罚；不能因为规定了两种计算机犯罪，便对利用计算机实施的金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款等罪也以计算棚巳罪论处；另一方面，即使没有这一规定，对上述利用计算机实施的各种犯罪，也应当依照刑法的相关规定定罪处罚。可见，注意规定并没有对相关规定做出任何修正与补充。具体而言，刑法第287条的规定，并没有对金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密等罪的构成要件增设特别内容或者减少某种要件。其二，注意规定只具有提示性，其表述的内容与相关规定的内容完全相同，因而不会导致将原本不符合相关规定的行为也按相关规定论处。换言之，如果注意规定指出："对一行为应当依甲犯罪论处"，那么，只有当一行为完全符合甲罪的构成要件时，才能将一行为认定为甲罪。例如，刑法第163条前两款规定了公司、企业人员受贿罪，第3款规定，国家工作人员“有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚”。显然，只有当国家工作人员的行为完全符合刑法第385条所规定的受贿罪的构成要件时，才能以受贿罪论处；如果国家工作人员的行为本身不符合刑法第385条的规定，便不得认定为受贿罪。所以，第163条第3款也是注意规定，它不会导致将原本不符合受贿罪要件的行为也认定为受贿罪。?根据上述两个特征，刑法第183条、第184条、第185条、第198条第4款、第242条第1款、第248条第2款、第272条第2款等均属注意规定。2、法律拟制的概念与特点法律拟制(或法定拟制)则不同，其特点是导致将原本不符合某种规定的行为也按照该规定处理。“法学上的拟制是：有意地将明知为不同者，等同视之……。法定拟制的目标通常在于：将针对一构成要件(T1)所作的规定，适用于另一构成要件(T2)"。换言之，在法律拟制的场合，尽管立法者明知T2与T1在事实上并不完全相同，但出于某种目的仍然对T2赋予与T1相同的法律效果，从而指示法律适用者，将T2视为T1的一个事例，对T2适用T1的法律规定。例如，刑法第269条规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”。此即法律拟制。因为该条规定的行为(T2)原本并不符合刑法第263条(相关规定)的构成要件(T1)，但第269条对该行为(T2)赋予与抢劫罪(T1)相同的法律效果；如果没有第269条的规定，对上述行为就不能以抢劫罪论处，而只能对前一阶段的行为分别认定为盗窃，诈骗，抢夺罪，对后一阶段的行为视性质与情节认定为故意杀人罪,故意伤害罪，或者仅视为前罪的量刑情节。再如，刑法第267条第2款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚”。携带凶器抢夺(T2)与刑法第263条规定的抢劫罪(T1)在事实上并不完全相同，或者说，携带凶器抢夺的行为原本并不符合抢劫罪的构成要件，但立法者将该行为(T2)赋予与抢劫罪(T1)相同的法律效果。如果没有刑法第267条第2款的法律拟制，对于单纯携带凶器抢夺的行为，只能认定为抢夺罪，而不能认定为抢劫罪。由此可见，法律拟制可谓一种特别规定”。其特别之处在于：即使某种行为原本不符合刑法的相关规定，但在刑法明文规定的特殊条件下也必须按相关规定论处。3、区分注意规定与法律拟制的意义区分注意规定与法律拟制的基本意义，在于明确该规定是否修正或补充了相关规定或基本规定，是否导致将不同的行为等同视之。换言之，将某种规定视为法律拟制还是注意规定，会导致适用条件的不同，因而形成不同的认定结论。例如，刑法第247条前段规定了刑讯逼供罪与暴力取证罪；后段规定：“致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚”。如果认为本规定属于注意规定，那么，对刑讯逼供或暴力取证行为，以故意杀人罪定罪处罚的条件是，除了要求该行为致人死亡外，还要求行为入主观上具有杀人的故意(本书不赞成此观点)。如果认为本规定属于法律拟制，那么，只要是刑讯逼供或者暴力取证致人死亡的，不管行为人主观上有无杀人故意，都必须认定为故意杀人罪；换言之，尽管该行为原本不符合故意杀人罪的成立条件，但法律仍然赋予其故意杀人罪的法律效果。再如，刑法第382条第3款规定，与国家工作人员、受委托管理、经营国有资产的人员“勾结，伙同贪污的，以共犯论处”。倘若认为该款属于法律拟制，则意味着一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪时，原本并不成立共同犯罪；因此，对于一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪，只要没有这种拟制规定，就不得认定为共犯(本书不赞成此观点)；如果说该款只是注意规定，则意味着一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪时，根据总则规定原本构成共同犯罪；所以，不管分则条文中有无这一注意规定，对一般主体参与以特殊身份为要件的犯罪，均应认定为共犯。五、如何区分刑法分则中规定的犯罪是故意犯罪还是过失犯罪：韩友谊说：如果实在无法区分一个罪是故意犯罪还是过失犯罪，那么就先假定这个罪是过失犯罪，然后再找分则中其他地方是否规定了与这个罪相对应的故意犯罪，假如其他地方找不到与这个罪的相对应故意犯罪，那么这个罪就就应当是故意犯罪，而不是过失犯罪，因为刑法不可能对一个罪只打击过失犯罪，而却不打击故意犯罪。第一章危害国家安全罪注意：此类罪，必须危害中国的国家安全（领土、主权、国家政权和社会主义制度）1、间谍罪：①、参加间谍组织；②、接受间谍组织及其代理人的任务；③、为敌人指示轰击目标（不要求明知敌人是间谍组织，只要明知对象是敌人）注意：行为人既参加间谍组织，又为境外刺探国家秘密的，只定间谍罪。2、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪：①本罪与非法获取国家秘密罪的区别：境外与境内(韩认为：境外包括港澳台地区)②本罪与间谍罪的区别：是否明知对方为间谍性质的组织。也就是说想构成此罪，则必须行为人明知不是为间谍组织刺探国家秘密，否则构成间谍罪。③如果故意或过失将国家秘密泄露给境内人员，则构成故意泄露国家秘密罪、过失泄露国家秘密罪；④法条竞合：如果是军事秘密的，则构成为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪；注意:国家秘密不等于国家安全，二者有交叉。赃物不包括犯罪创造之物（如假文凭）和犯罪组成之物（如赌资、行贿的钱――收缴）3、另外注意几点：①资敌罪：要求是“战时”；―――资敌行为虽为一种帮助行为，但单独定罪。②武装叛乱、暴乱罪：叛乱具有叛变或投奔境外的性质，而暴乱则完全是在境内实施的烧杀抢夺等破坏行为。③叛逃罪：（叛逃＋间谍＝数罪并罚）(1)必须在履行公务期间叛逃。(2)必须是擅离岗位叛逃，没有离开自己工作岗位的，不可能成为叛逃行为。(3)必须有叛逃行为：在境内履行公务期间叛逃至境外、在境外履行公务期间叛逃。(4)叛逃行为必须危害中华人民共和国国家安全，故单纯逃往境外或不回到境内等并不危害国家安全的行为，不成立本罪。至于叛逃行为是否危害国家安全，则应通过考察行为人投奔境外的组织、机构的性质、叛逃的目的与动机、叛逃的方式与手段等进行判断。(5)主体是国家机关工作人员，以及掌握国家秘密的国家工作人员。因此，国家机关工作人员以外的没有掌握国家秘密的国家工作人员，以及其他一般公民，不能成为本罪主体。(6)本罪主观上只能是故意，行为人明知自己的叛逃行为会发生危害国家安全的结果，并且希望或者放任这种结果发生。第二章危害公共安全罪公共安全的概念:本书认为，危害公共安全罪的保护法益是不特定或者多数人的生命、身体或者财产。因为危害公共安全罪，是以公众的生命、健康或者财产的侵害或者危险为内容的犯罪，故应注重行为对“公众”利益的侵犯；刑法规定危害公共安全罪的目的，是将生命、身体、财产等个人的法益抽象为社会利益作为保护对象的，故应当重视其社会性。“公众”与“社会性”要求重视量的“多数”。换言之，“多数”是公共安全这一概念的核心。“少数”的场合应当排斥在外。但是，如果是“不特定的”，则意味着随时有向“多数”发展的现实可能性，会使社会一般成员感到危险、可能使多数人遭受侵害。因此，不特定或者多数人的生命、健康、财产的安全，就是公共安全。所谓“不特定”，是指犯罪行为可能侵犯的对象和可能造成的结果事先无法确定，行为人对此既无法具体预料也难以实际控制，行为的危险或行为造成的危害结果可能随时扩大或增加。所谓“多数人”，则难以用具体数字表述，行为使较多的人(即使是特定的多数人)感受到生命、健康或者财产受到威胁时，应认为危害了公共安全。“安全”是指不特定或者多数人的生命、健康、财产等不受不法侵害与威胁而存续的状态。只要行为危害了不特定或者多数人的生命、健康、财产的安全，就属于危害公共安全。如果行为仅侵犯了特定的少数人的生命、健康或财产时，则不构成危害公共安全罪。1、以危险方法危害公共安全的犯罪：（1）放火罪：一,危险犯既遂标准：对象物独立燃烧。自焚行为或者放火烧毁自己财物的行为足以危害公共安全的，也成立放火罪。B,火灾：在时间上或者空间上失去控制的火。C，与爆炸罪,决水罪想像竞合的处理：就看危害结果是什么原因造成的，如一行为同时构成放火和爆炸，那就看人是被烧死的还是被炸死的。（2）爆炸罪、决水罪的既遂：产生爆炸、决水的危险（3）投放危险物质罪：一,危险物质的种类：毒害性，放射性,传染性B,投放行为：不能投放自己，而自己的唾液可以。明知自己得了非典，故意传播的，定以危险方法危害公共安全罪（3）以危险方法危害公共安全罪：A、对放火、决水、爆炸、投放危险物质，四种行为的“兜底”条款B、与其他害公共全的犯相区别。C、例：偷路上的井盖不构成破坏交通设施罪，因其不属于交通设施，应定危害公共安全罪、开汽车冲撞人群；道路、桥梁、路灯等属于交通设施。注意：以性行为方式故意传染艾滋病的很难认定危害公共安全，只能定故意杀人罪，而明知自己有艾滋病而故意献血的因可能随时向不特定多数人传播，可定危害公共安全罪。2、破坏公用工具、设施危害公共安全的犯罪：注意：此类罪与侵犯财产的犯罪想象竞合，从一重处理。（1）破坏交工具罪：注意：这里的交通工具指，在公共交通运输领域行使的，火车、汽车、电车、船只、航空器，―――对其中的“汽车”作扩大解释，即包括大型拖拉机一般来说，交通工具处于下列状态时，便成为本罪对象：第一，交通工具正在行驶(飞行)中；第二，交通工具处于已交付随时使用的状态；第三，交通工具不需再检修便使用的状态。注意：如果负责修理交通工具的人员，在修理中故意进行破坏，或制造隐患，将受到破坏或尚未修复的交通工具交付使用，则构成破坏交通工具罪。

（2）破坏电设备罪认定本罪时，应注意以下几点：A、尚未安装完毕的农用低压照明电线路，不属于正在使用中的电力设备。即使行为人盗走其中架设好的部分电线，也不致对公共安全造成危害，其行为应以盗窃定性。B、已经通电使用，只是由于枯水季节或电力不足等原因，而暂停供电的线路，仍应认为是正在使用的线路。行为人偷割这类线路中的电线，如果构成犯罪，应按破坏电力设备罪追究其刑事责任。C、对偷割已经安装完毕，但还未供电的电力线路的行为，应分别不同情况处理。如果偷割的是未正式交付电力部门使用的线路，应按盗窃案件处理。如果行为人明知线路已交付电力部门使用而偷割电线的，应认定为破坏电力设备罪。D、对拆盗某些排灌站、加工厂等生产单位正在使用中的电机设备等，没有危及社会公共安全，但应当追究刑事责任的，可以根据案件的不同情况，按盗窃罪、破坏生产经营罪或者故意毁坏财物罪处理。3、实施恐怖、危险活动危害公共安全的犯罪（1）组织、领导、参加恐怖活动组织罪A、数罪并罚；B、区分恐怖组织：恐怖组织反法律更反政府，而黑社会组织只反法律不反政府（2）劫持航空器罪：A、正在使用中的概念：当地面人员或机组为某一特定飞行而对航空器进行飞行前的准备时起，直到降落后24小时为止，该航空器被认为是正在使用中；在任何情况下，使用的期间包括航空器在飞行中的整个时间。B、航空器包括国家航空器（军用、警用）、民用航空器。C、劫持：通过暴力控制航空器，并且利用交通工具高速运转的性能。D、劫持过程中致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。（3）暴力危及飞行安全罪：飞行中的概念：航空器从装载完毕，机舱外部各门均已关闭时起，直至打开任一机舱门以便卸载时止，属于正在飞行中；航空器被迫降落时，在主管当局接管该航空器及机上人员与财产的责任以前，视为仍在飞行中。（4）劫持船只、汽车罪刑法没有将劫持火车、电车的行为规定为独立犯罪，从实质上看，劫持火车、电车的行为也足以使火车、电车发生倾覆、毁坏危险，故应将劫持火车、电车的行为视为本罪的破坏行为定破坏交通工具罪。4、违反枪支弹药管理规定危害公共安全的犯罪：（1）注意非法持有、私藏枪支罪：“持有”和“私藏”的区别没有持枪资格持枪的为非法持有，原来有持枪资格的，但丧失资格又拒不交出的为私藏为了出卖购买或者运输邮寄大规模枪支的，是储存枪支罪（2）非法出租、出借枪支罪：因主体不同、构成犯罪的要求不同公务用枪只要出租出借就构罪，非公务用枪要造成严重后果5、造成重大责任事故的犯罪：重大飞行事故罪（飞行员）和铁路运营安全事故罪（铁路职工），为交通肇事罪的子罪名（1）交通肇事罪过失犯罪之王（133条）：A、本罪存在的时空范围；公路、水路；“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。（可以承载公共安全，可以通过汽车等大型运输工具、供公众通行，且非私人场所）B、事故责任认定（体现为违规程度）与严重后果的相互关系对本罪构成的影响；必须违反交通运输管理法规；C、本罪主体：一般为司机；以下三种情况其他行为人也可构成，但同司机非共犯关系，分别定罪即可：1、乘客、行人影响司机开车的；女友和司机拍拍打打致使交通事故，女构成犯罪2、单位领导、车辆所有者强令司机违章的；3、其他违反交通管理法规的人；如行人违反交规致交通事故可构成交通肇事罪，因为已危害公共安全。D、交通肇事后的逃逸问题；逃逸致死可以构成共犯（即致死后逃逸的不是）E、关于交通肇事罪司法解释的特殊规定问题。注意：司机有法定的救助义务（道路交通管理法）交通肇事罪可能会构成过失致人重伤和遗弃罪韩友谊语第一百三十三条【交通肇事罪】违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。－－此两个逃逸是量刑情节《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》2000年11月21日第五条“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。（注意：这里不包括逃逸过程中又撞死他人的情况，也不包括由于逃逸过程中把被害人挂在车上被拖拽而死）

交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。

第六条行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别依照刑法第二百三十二条、第二百三十四条第二款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。（行为人在交通肇事后，以为被害人已经死亡，为了隐匿罪迹，将被害人沉入河流中，事实上被害人溺死于河流中的，应将后行为认定为过失致人死亡罪，如果前行为已构成交通肇事罪，则应实行数罪并罚。）总结：1、消极逃逸:指出现交通事故后，肇事者不及时抢救被害人，而是逃离现场、一走了之，致使被害人因抢救不及时而死亡的。因逃逸致人死亡的，因本罪规定了加重情形，作为本罪的结果加重处理即可，不单独评价。给120打过电话而后逃逸的或大张旗鼓、偷偷摸摸逃逸的都不影响逃逸的加重构成。2、积极逃逸：指肇事后逃逸之际又采取了积极的手段或措施，正是由于这些积极的手段或措施而导致被害人死亡的，则该“积极逃逸”行为本身又可能构成故意杀人罪等新罪名，如：1、将被害人带至荒郊野外、人迹罕至处抛弃的2、将被害人抛至路坑下、排水沟内的3、倒车再将被害人轧一下，导致被害人死亡然后逃逸的4、为了逃逸而不顾周边围观群众的拦截而横冲直撞结果又撞死撞伤数人的。故在“积极逃逸”的情形下有可能构成数罪，如交通肇事罪同故意杀人罪并罚（当然是否构成数罪，还要参照下述交通肇事罪责任体系，看逃逸前肇事行为本身是否符合交通肇事罪构成要件。交通肇事行为构成犯罪的客观条件（违章与后果的关系）：责任体系（违章及程度）构成犯罪的后果条件特殊情形下构成犯罪的条件完全责任与主要责任死亡一人以上或重伤三人以上或者造成公私财产直接损失30万以上并无力赔偿的重伤一人以上并有以下情形的之一的：①酒后、吸毒后驾车；②无驾驶资格；③明知车况不良；④明知无牌证、报废车辆；⑤严重超载；⑥逃逸的（此逃逸是定罪情节）同等责任死亡三人以上次要责任或者无责任不存在交通肇事罪问题，但在可能存在民事责任（2）重大责任事故罪→生产、作业重大责任事故罪、强令违章冒险作业重大责任事故罪①本罪与失火罪、过失爆炸罪等具有相似之处，其主要区别是：前者是生产、作业活动中违反安全管理制度因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果（此罪侵犯的客体是生产领域的公共安全），后者是在日常生活中违反生活规则造成严重后果；前者是特殊主体（1、生产作业重大责任事故罪主体是对矿山生产、作业负有组织、指挥或者管理职责的负责人、管理人员、实际控制人、投资人等人员，以及直接从事矿山生产、作业的人员。2、强令违章冒险作业重大责任事故罪主体是对矿山生产、作业负有组织、指挥或者管理职责的负责人、管理人员、实际控制人、投资人等人员），后者是一般主体；前者是业务过失，后者是普通过失。②本罪与交通肇事罪一般容易区别，但对厂(矿)区内机动车作业期间发生的伤亡事故案件有时难以认定。对此应根据不同情况，区别对待：在公共交通管理范围内，因违反交通运输管理法规，造成重大事故的，应认定为交通肇事罪；因违反安全生产规章制度，发生重大伤亡事故，造成严重后果的，应认定为重大责任事故罪；在公共交通管理范围外发生重大事故的，应认定重大责任事故罪。③本罪与生产设施、条件重大劳动安全事故罪的区别：本罪为作为犯或不作为犯（不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业），后者为不作为犯（明知或应知安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定，对事故隐患不采取措施因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果）。生产设施、条件重大劳动安全事故罪主体是指对矿山安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定负有直接责任的矿山生产经营单位负责人、管理人员、实际控制人、投资人,以及对安全生产设施或者安全生产条件负有管理、维护职责的电工、瓦斯检查工等人员。两罪结果要件“发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果”及“其它情节恶劣的”指：具有下列情形之一的，应当认定为“重大伤亡事故或者其他严重后果”：

（一）造成死亡一人以上，或者重伤三人以上的；

（二）造成直接经济损失一百万元以上的；

（三）造成其他严重后果的情形。

具有下列情形之一的，应当认定为“情节特别恶劣”：

（一）造成死亡三人以上，或者重伤十人以上的；

（二）造成直接经济损失三百万元以上的；

（三）其他特别恶劣的情节。④了解其他几个相关罪名：危险物品肇事罪－特殊法（违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定，在生产、储存、运输、使用中发生重大事故，造成严重后果的。例：以盐酸通马桶的下水道，结果产生有毒气体导致他人死亡的，定危险物品肇事罪。）、工程重大安全事故罪（建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的）、教育设施重大安全事故罪（学校或其它教育机构直接负责人员明知有危险而不采取措施或者不及时报告，致使发生重大伤亡事故的）、消防责任事故罪（已通知，不采取措施，造成严重后果的）【群众性活动事故罪】举办大型群众性活动违反安全管理规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。（主观：过失；特殊主体：主办、承办单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员不作为；以地方政府名义举办，具体承办单位直接负责人员、地方政府举办，其直接负责的国家工作人员可构成；行为同结果是偶然因果关系的，为间接原因，不构成本罪。）【瞒报、谎报安全事故罪】在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。――特殊主体：负有报告职责的人员是指矿山生产经营单位的负责人、实际控制人、负责生产经营管理的投资人以及其他负有报告职责的人员。行业广泛。地方政府负责人只对重大、特大安全事故负有报告义务；主观：过失、间接故意；瞒报、谎报同贻误事故抢救，情节严重要有必然因果关系。在矿山生产安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，具有下列情形之一的，应当认定为“情节严重”：

（一）导致事故后果扩大，增加死亡一人以上，或者增加重伤三人以上，或者增加直接经济损失一百万元以上的；

（二）实施下列行为之一，致使不能及时有效开展事故抢救的：

1.决定不报、谎报事故情况或者指使、串通有关人员不报、谎报事故情况的；

2.在事故抢救期间擅离职守或者逃匿的；

3.伪造、破坏事故现场，或者转移、藏匿、毁灭遇难人员尸体，或者转移、藏匿受伤人员的；

4.毁灭、伪造、隐匿与事故有关的图纸、记录、计算机数据等资料以及其他证据的；

（三）其他严重的情节。

具有下列情形之一的，应当认定为“情节特别严重”：

（一）导致事故后果扩大，增加死亡三人以上，或者增加重伤十人以上，或者增加直接经济损失三百万元以上的；

（二）采用暴力、胁迫、命令等方式阻止他人报告事故情况导致事故后果扩大的；

（三）其他特别严重的情节。在矿山生产安全事故发生后，实施上述规定的相关行为，帮助负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救的，对组织者或者积极参加者，依照本罪的规定，以共犯论处。在采矿许可证被依法暂扣期间擅自开采的，视为【非法采矿罪】第一款规定的“未取得采矿许可证擅自采矿”。

违反矿产资源法的规定，非法采矿（即非法采矿罪）或者采取破坏性的开采方法（即破坏性采矿罪）开采矿产资源，造成重大伤亡事故或者其他严重后果，同时构成【非法采矿罪】和【重大责任事故罪】、【重大劳动安全事故罪】的，依照数罪并罚的规定处罚。国家工作人员违反规定投资入股矿山生产经营，构成最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害矿山生产安全刑事案件具体应用法律若干问题的解释涉及的有关犯罪的，作为从重情节依法处罚。第三章破坏社会主义市场经济秩序罪1、生产、销售伪劣商品罪（1）生产、销售伪劣商品罪核心一方面注重各罪构成标准(一个数额犯、一个行为犯、三个危险犯，其它都是实害犯)，另一方面是对第149条生产销售伪劣产品罪的掌握，其有两层含义：一是生产、销售，从第14l条至第148条所列特定伪劣商品，同时销售金额在5万元以上即同时构成第140条的生产、销售伪劣产品罪与第141条至第148条各该条的犯罪时，遵循重法优于轻法的原则，依照处罚较重的规定。定罪中作为生产销售伪劣产品罪的构成要件的销售金额理当包括因签订合同而即将获得的销售额（或销售合同上规定的货款)。注意：伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

（2）生产销售假药罪：此罪是危险犯。就本罪而言，是否足以严重危害人体健康，也不一定取决于是否已经销售假药。只要生产假药后处于随时可能销售的状态，就应认为足以严重危害人体健康。（其中假药指冒充的药和没有取得批号的药，足以严重危害人体健康指足以造成轻伤害以上损害结果，例如假的急救药或有毒的假药，例：生产的假药如果不会危害人体健康，如果销售数额达到5万，只能定生产销售伪劣产品罪。）（3）生效销售劣药罪：此罪是结果犯，必须造成严重后果；所谓劣药是指过期药，或有效成分不足；注意此罪和生产销售假药罪的区别（4）生产销售不符合卫生标准的食品罪，此罪是危险犯。（5）生产销售有毒有害食品罪是行为犯，注意和投放危险物质罪的区别；（例：投毒方法偷别人的羊拿到市场去卖，构成盗窃和销售有毒有害食品罪，属于牵连犯，从一重。）（6）生产销售不符合标准的医用器材罪，此罪是危险犯。归罪规则：特殊罪同母罪竞合时，一般情况下如果构成生产销售有毒有害食品罪和假药罪的，按特殊罪定罪；构成其它特殊罪的，按母罪定罪。2、走私犯罪（这里所说的走私，不包括走私毒品）（1）走私犯罪中，注意走私不同的对象成立不同的罪名、同时构成要件也不同，第151条第2款规定的走私文物罪与走私贵重金属（黄金、白银、钻石）罪中，该走私行为与其他走私犯罪中的走私行为有所不同，其仅限于非法出口(境)的行为，而不包括入口(进口)的行为，即走私文物与走私贵重金属的行为是一种单向而非双向的行为。走私废物罪只打击进境不打击出境。（注意：此处不是进口和出口而是国边境）（2）注意：走私淫秽物品罪是目的犯。走私武器指的是现代军火。走私原子弹不是走私核材料，而是走私武器。走私假币指的是可以在国内流通兑换的货币（包括伪造的新台币）；（3）走私普通货物物品罪包括普通物品和限制流通与禁止流通的物品。对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。

（4）变相走私：未经海关允许且未补缴税款，在境内出售保税、减税、免税的进口货物（5）间接走私：（一）直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，数额较大的；―――第一手购买者

（二）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。――预备行为（6）与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。（7）武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚（走私武器、弹药罪。情节严重的无期、死刑，并没收财产）（8）走私又暴力抗拒缉私的按走私罪与妨碍公务罪数罪并罚（同一行为触犯几个走私罪的，按想像竞合从一重）3、妨害对公司、企业的管理秩序罪（1）虚报注册资本罪；虚假出资、抽逃出资罪：虚报注册资本，客观方面既可以表现为没有达到登记注册的资本数额，却采取欺诈手段证明达到了法定数额；也可以表现为虽然达到了法定数额却虚报具有更高数额的资本。本罪侵犯的客体是国家对公司的登记管理制度；客观方面表现行为人申请公司登记使用虚假证明文件或者采用其他欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为；犯罪主体是特殊主体，即公司登记的申请人，既包括自然人，也包括单位；主观方面是故意，行为人的目的是为了骗取公司登记。虚假出资、抽逃出资：１、侵犯的客体是国家对公司注册资本的管理制度；２、客观方面表现为公司发起人、股东违反公司法规定，未付货币、实物或者未转移财产权、虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为；３、犯罪主体是特殊主体，即公司发起人和股东，既包括自然人，也包括单位；４、主观方面是故意。（2）商业受贿罪：主体由原公司、企业增加其它单位（主要指村委会主任），委派方由原国有公司、企业增加其它国有单位；行为模式：索贿、被动受贿，没有斡旋受贿。商业行贿罪：由公司、企业增加其它单位（3）非法经营同类营业罪：犯罪主体是特殊主体，即国有公司和上市公司（上市公司不求是国有）、企业的董事，经理；客观方面表现为利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的行为；（4）为亲友非法牟利罪：犯罪主体是特殊主体，即国有公司、企业、事业单位的工作人员；客观方面表现为利用职务便利，为亲友非法牟利，致使国家利益遭受重大损失的行为。所谓“为亲友非法牟利”是指具有下述３种情形之一：１）将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的；２）以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的；３）向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。行为人除了要具有上述３种情形之一外，还必须是为亲友非法牟利使国家利益遭受到重大损失的，才能构成本罪；（5）【提供虚假财会报告罪】、【信息披露违规罪】依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。（纯正单位犯罪；主观：故意）（6）【虚假破产罪】公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。（7）【违背忠实义务罪】上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

(一)无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；（提款机）

(二)以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的；

(三)向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的；

(四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的；

(五)无正当理由放弃债权、承担债务的；

(六)采用其他方式损害上市公司利益的。

上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的，依照前款的规定处罚。

犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。4、破坏金融管理秩序罪（1）货币犯罪：（伪造货币定罪无数额限制，其它货币犯罪都有数额较大限制。）货币的含义：国内能够流通兑换伪造：是指用不是货币的原料制造；变造：是指在真货币上进行加工；持有使用假币罪（此罪是诈骗罪的特别法，因此行为人通过使用假币诈骗的不定诈骗罪），使用的是假币，因此不能是变造币，“使用”指要进入流通领域（流通或兑换）――如用假币去赌博、行贿、缴纳罚款、购买物品等，都属于使用假币。伪造、出售、购买、运输、持有、使用行为之间的关系↓伪造货币又出售、运输、持有、使用的，按吸收犯定伪造货币罪从重处罚；伪造货币又购买假币的数罪并罚；购买假币又出售、运输、持有、使用的构成一罪，定出售、购买、运输假币罪（因为此罪是选择性罪名，但前提是同一笔假币，否则需要并罚）购买假币又使用的按吸收犯，定购买假币罪且从重处罚。要明知是假币而购买才构成此罪。出售假币又使用假币的，必须数罪并罚。因为没有牵连吸收关系使用假币又出售假币，但对假币来源不明的，直接以使用假币罪和出售假币罪数罪并罚出售、购买、运输假币罪；持有、使用假币罪；都只限于伪造的货币，不能是变造货币；此运输要和伪造、出售等行为相关联，不能泛泛说任何行为如为携带方便而运输的都构成运输假币罪。在出售假币时被抓获的，除现场查获的假币应认定为出售假币的犯罪数额外，现场之外在行为人住所或者其他藏匿地查获的假币，亦应认定为出售假币的犯罪数额：但有证据证实后者是行为人有实施其他假币犯罪的除外。（张明楷个人观点：画家画货币欣赏，伪造不存在面额的货币，都构成伪造货币罪，因为伪造货币罪不是目的犯，侵犯的是政府的公信力）【金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪】银行或者其他金融机构的工作人员购买伪造的货币或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。（2）【吸收客户资金不入账罪】银行或者其他金融机构的工作人员吸收客户资金不入账，数额巨大（故意）或者造成重大损失（通常过失或间接故意）的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。”――体外循环、帐外经营――取消牟利目的、取消吸收资金的目的和用途。主体银行或其它金融机构、及其工作人员，范围较广如银行、信用社、证券公司、信托公司等；但不具备吸收客户资金功能的机构不可构成本罪主体，如典当行。―――如果行为人吸收客户资金入了金融机构的帐目，又偷支客户帐目资金私用，可构成挪用公款或挪用资金罪。―――数额巨大指不入账的数额；造成重大损失指不入账后没有能够收回的部分、银行等金融机构向客户支付的利息、为追讨被不入账的资金而支出的费用。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。本罪构成，应当从以下三个方面考察：→数额巨大或者造成重大损失。→是否记入金融机构的法定账户。不记入金融机构的法定账户是本罪构成的前提条件；→客户是否知道其存款没有记入金融机构的法定账户，即是否与客户沟通。金融机构无论是否与客户相沟通，只要未入账都构成本罪。而金融机构的工作人员只有与存款客户相沟通，没有将存款资金记入金融机构的法定账户，才构成本罪。因为在工作人员未同客户沟通情况下，客户不知道其存款没有记入金融机构法定账户，那么金融机构工作人员的行为仍然代表着金融机构，无论被不入账资金能否收回，金融机构都必须承担相应的民事法律责任；被金融机构工作人员非法不入账资金实际上是金融机构的资金，这种行为只能根据案件的具体情况，以挪用公款罪、挪用资金罪或者其他犯罪论处。（3）违规发放贷款行为的定性——因发放的对象不同而构成犯罪的条件有所不同：银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失。违法向关系人发放贷款的，从重处罚。关系人范围：1、商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属。2、前款所列人员投资或担任高级管理职务的公司、企业或其它经济组织。（即有单位有个人）主体：银行或其它金融机构、及其工作人员。不具备信贷职能的金融机构及其工作人员不能成为本罪犯罪主体，如证券公司、基金管理公司、保险公司、邮政储蓄机构等以及中央人们银行及其工作人员。（4）逃汇罪的主体：公司、企事业单位（不再限定为国有）客观方面表现为违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内外汇非法转移到境外，情节严重的行为非法买卖外汇定为非法经营罪－为卖而买；骗购外汇的构成骗购外汇罪（5）洗钱罪―――其游犯是定的毒品、走私、恐怖组织、黑社会组织、贪污贿赂、破坏金融管理秩序、金融诈骗犯罪的所得（违法和合法都可）及其收益，属于窝藏赃物罪的特殊法如：回收礼品。事先通谋的构成具体犯罪共犯而不是洗钱罪。（6）其他：（了解）A、高利转罪：侵犯的客体是国家正常的金融管理秩序；犯罪主体是一般主体，既包括自然人，也包括单位；主观方面是故意，而且具有高利转贷他人牟利的目的（指贷款时，贷款后有牟利目的不构成）。套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的。【骗取信用罪】以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的（因对高利转贷行为举证是否有非法牟利为目的困难，遂增加此罪。如能证明具有非法占有目的的，定金融诈骗犯罪（如贷款诈骗罪），对不具有非法占有目的但又确实造成贷款不能偿还或有其他严重情节的行为定本罪。主观：对结果过失，如对结果故意定金融诈骗罪处罚。一般主体，单位或个人）B、非法吸公众存罪：不定对象―――地下银行，非法吸收公众存款的行为人并没有非法占有的目的，而只有非法牟利的目的；侵犯的客体是国家的金融管理秩序；客观方面表现为非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的行为；犯罪主体是一般主体，既包括自然人，也包括单位；为吸收公众存款而擅自设立金融机构的择一重罪处罚，但若吸收公众存款而不还本付息的，具有非法占有的目的时，应认定为诈骗罪。1、公众指向不特定的公众敞开，同非法借款不同。2、吸收指：从一处吸收到另一处、合法商业银行拿到钱应该交出去而不交出去，如存折到期，银行不给储户钱（张观点）C、伪造、造金融证罪―――注意：包括伪造信用卡的，犯罪主体是一般主体，既包括自然人，也包括单位；伪造、变造金融票证又进行诈骗的，择一重罪处罚。D、内幕交、泄露幕信息罪E、非法出具金融票证罪―――由造成较大损失改为情节严重。特殊主体,具有金融经营许可的自然人或单位；主观过失（对损害的后果，对非法出具行为行为本身的认识是故意）；为自己非法出具金融票证的不构成本罪。F、擅自运用客户资金罪商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构，违背受托义务，擅自运用客户资金或者其他委托、信托的财产，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处三万元以上三十万元以下罚金；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

“社会保障基金管理机构、住房公积金管理机构等公众资金管理机构，以及保险公司、保险资产管理公司、证券投资基金管理公司，违反国家规定运用资金的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。――单位犯罪，补正个人打着单位旗号干坏事却不受法律追究的漏洞。第一百八十五条商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位或者客户资金的，依照本法第二百七十二条【挪用资金罪】的规定定罪处罚。――自然人犯罪

国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构的工作人员和国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构委派到前款规定中的非国有机构从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条【挪用公款罪】的规定定罪处罚――自然人犯罪G、操纵证券、期货市场罪有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：

“(一)单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

“(二)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

“(三)在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；

“(四)以其他方法操纵证券、期货市场的。

“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”5、金融诈骗罪――以非法占有为目的本类罪与诈骗罪的关系：金融诈骗罪与诈骗罪是法条竞合，特殊法优于一般法，特殊诈骗罪的成立以构成普通诈骗罪为前提，当行为人的诈骗行为的数额没有达到各具体诈骗罪的要求，而达到了普通诈骗罪的要求，即2000元以上时，应认定为普通诈骗罪。（1）集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪的区别：共性都是向不特定的人集资；但集资诈骗是非法占有为目的，非法吸收公众存款罪只是想低息揽储，高息放贷（2）贷款诈骗罪：单位不能构成，只能由个人构成；注意：此罪必须以非法占有为目的，看贷款那一刻是否有使用虚假文件欺骗银行。（一）编造引进资金、项目等虚假理由的；

（二）使用虚假的经济合同的；

（三）使用虚假的证明文件的；

（四）使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；（3）金融票据诈骗罪：包含汇票、本票、支票的伪造、变造、冒用（一）明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的；

（二）明知是作废的汇票、本票、支票而使用的；

（三）冒用他人的汇票、本票、支票的；

（四）签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的；

（五）汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的。（4）金融凭证诈骗罪：使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单（存折）等其他银行结算凭证的；注意此罪只包含伪造、变造，如果是冒用（如捡到真实或作废的存折去取钱）构成诈骗罪；（5）有价证券诈骗罪：只包含使用变造、伪造的国库券和国家发行的有价证券；（6）保险诈骗罪：注意主体特殊（投保人、被保险人或者受益人）、数罪并罚问题、单位可以构成此罪、保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处，【不定提供虚假证明文件罪？―――犯本罪又索取收受贿赂的，应作本罪结果加重犯】（但因严重不负责任提供文件失实，应定出具证明文件重大失实罪）。国有保险公司内部人员骗领保险金的构成贪污罪，非国有保险公司的内部人员构成职务侵占罪。（7）信用卡诈骗罪：刑法196条、（第五修正案第2条）有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；

（二）使用作废的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；――――冒用信用卡诈骗的，受骗人（银行）没有遭受损害，受害人（信用卡拥有者）没有受骗但遭受损失；属于典型的三角诈骗；注意：这里的冒用信用卡必须是真实有效的，无论真信用卡来源，只要冒用即可；但盗窃、抢劫的除外

（四）恶意透支的。

前款所称恶意透支，是指（合法）持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后（无论是否通知到，通知即可）仍不归还的行为。

盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定即盗窃罪定罪处罚。小结：伪造信用卡的可定伪造金融凭证罪；使用伪造的信用卡的可定信用卡诈骗罪；伪造信用卡并用伪造的信用卡进行诈骗的，属于牵连犯，应当按照其中的重罪进行处罚；如果没有证据证明具体使用行为的性质，但非法持有、运输、出售、购买伪造的信用卡以及骗领信用卡的，则可以以妨碍信用卡管理罪论处；如果行为人既实施了妨碍信用卡管理的行为又有信用卡诈骗的行为（如以虚假身份证明骗领信用卡后又使用的），则原则上以信用卡诈骗罪论处。信用卡来源于美国，在美国信用卡风险是由银行承担，但在中国是持卡人承担；在刑法中“信用卡”并不代表财产权，而是相当于一把电子钥匙，所以盗窃（抢夺）信用卡本身不构成盗窃（抢夺）罪（但盗窃数量较大的信用卡构成盗窃（抢夺）罪）；但盗窃信用卡并使用的，依照刑法第264条关于盗窃罪的规定定罪处罚（盗窃数额根据行为人盗窃信用卡后使用的数额认定）。同理，1、甲盗窃宝马车主的车钥匙要根据具体情况定罪：如果将车开走定盗窃罪、如果拿着钥匙对保管车的车童说这是别人送我的礼物我要开走而开走的定诈骗罪。2、甲拾到乙储物柜钥匙，如果私自打开拿走财物定盗窃罪、如果拿着钥匙号牌取柜台让工作人员取出财物定诈骗罪（三角诈骗）。刑法规定的“信用卡”，是指商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡伪造有两种：1、纯正伪造。2、无形伪造：银行等有权人员制作的复制别人信息的卡（母子卡，同别人的卡一样也能使用取钱）使用变造的信用证可能构成信用证诈骗罪，但使用变造的信用卡不构成信用卡诈骗罪注意：盗窃信用卡并使用的，这里的信用卡仅限于他人的真实有效的信用卡，如果盗窃伪造或作废的信用卡并使用的，应认定为信用卡诈骗罪（属于196条1、2项）；行为人盗窃并使用信用卡后又“恶意透支”的，应按盗窃罪与信用卡诈骗罪实行数罪并罚。此处的恶意透支，和196条第四项的恶意透支不同，只是冒用他人信用卡行为，是一种广义的恶意透支行为仅以盗窃、抢劫、诈骗他人信用卡为目的，事后又没有使用的，如无其他情节，一般不构成本罪，但是如果数额较大的，则可能构成非法持有信用卡罪或持有伪造的信用卡罪关于盗窃信用卡注意以下情况：1、盗窃信用卡并使用的定盗窃罪，此时犯罪的着手是使用时。所以张三盗窃别人信用卡后让知情的王五取钱，张三定盗窃罪，王五定盗窃罪共犯而不是信用卡诈骗罪共犯。2、张某偷别人信用卡却骗丈夫说捡的，让其取钱，张某构成盗窃罪，张的丈夫也构成盗窃罪而不够成信用卡诈骗罪，因为此盗窃是使用时着手，不管其丈夫知不知道。（韩也认为是信用卡诈骗罪！但以答案为准）3、盗窃信用卡并使用时可转化成抢劫罪，盗窃时不能转化。实践中常常发生抢劫信用卡的案件。同盗窃不同，如果仅抢劫信用卡并未使用的，应认定为抢劫罪（抢劫罪构成数额较小也构成）；日后又使用的定信用卡诈骗罪（骗工作人员）或盗窃罪（ATM取钱），数罪并罚。《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》2005-06-08实施六、关于抢劫犯罪数额的计算

抢劫信用卡后使用、消费的，其实际使用、消费的数额为抢劫数额；抢劫信用卡后未实际使用、消费的，不计数额，根据情节轻重量刑。所抢信用卡数额巨大，但未实际使用、消费或者实际使用、消费的数额未达到巨大标准的，不适用“抢劫数额巨大”的法定刑。

为抢劫其他财物，劫取机动车辆当作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取机动车辆的价值计入抢劫数额；为实施抢劫以外的其他犯罪劫取机动车辆的，以抢劫罪和实施的其他犯罪实行数罪并罚。

抢劫存折、机动车辆的数额计算，参照执行《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定。6、危害税收征管罪的问题：（1）偷税罪的构成（1万以上且占应缴税款10%以上，或者因偷税被税务机关给与二次以上行政处罚又偷税）；（2）暴力抗税的处理（实施抗税行为致人重伤、死亡，构成故意伤害罪、故意杀人罪的，分别依照刑法第二百三十四条第二款、第二百三十二条的规定定罪处罚。过失致人死亡的按想像竞合从一重，只定抗税罪。与纳税人或者扣缴义务人共同实施抗税行为的，以抗税罪的共犯依法处罚。）；注意：抗税罪主体不能由单位构成（3）第204条第2款的问题——以偷税罪与骗取出口退税罪实行并罚，理论上一般认为这种情形属想象竞合犯但却并罚、因而是一立法上的特例。（纳税人缴纳税款后，采取欺骗方法，骗取所缴纳的税款的，依照【偷税罪】的规定定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照【骗取出口退税罪】的规定处罚。）（4）发票犯罪：犯罪对象：增值税专用发票、可以骗取出口退税、抵扣税款的发票（刑法规定的“出口退税、抵扣税款的其他发票”，是指除增值税专用发票以外的，具有出口退税、抵扣税款功能的收付款凭证或者完税凭证）、其他发票犯罪行为：虚开、伪造、出售、购买（虚开和出售吸收―――非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税专用发票又虚开或者出售的，分别依照本法第二百零五条【虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪】、第二百零六条【伪造、出售伪造的增值税专用发票罪】、第二百零七条【非法出售增值税专用发票罪】的规定定罪处罚。）盗窃、骗取增值税专用发票或其他发票行为的定性：(第210条——仍定盗窃罪或诈骗罪以发票的张数定罪)。抢劫发票的定抢劫罪（5）行为人非法购买并使用武装部队车辆号牌，情节严重，同时不缴或者少缴应纳的车辆购置税、车辆使用税等税款，构成偷税的，应以非法买卖军用标志罪与偷税罪实行并罚7、侵犯知识产权罪：（1）假冒注册商标罪：（未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的；相同：指完全一样、视觉上基本无差别）（2）销售假冒注册商标商品罪和生产销售伪劣产品罪的以假充真行为，属于吸收犯从一重（3）假冒专利罪：必须是他人已有的真实有效的专利，（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的；

（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的；

（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。注意：如果连专利号都是是自己假造的，则不构成此罪（4）侵犯著作权罪：此罪以营利为目的，所以以考职称、写论文等而使用他人著作不够成此罪；了解罪名：销售侵权复制品罪构罪要件：违法所得3W以上、营业金额5W以上、书的印数1000份以上；（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；

（二）出版他人享有专有出版权的图书的；

（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；

（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的（注意：不是诈骗罪）。韩的个人意见：如果假冒的“他人“已经死亡的，则构成诈骗，如假冒唐伯虎的画出售具体应用：同一行为人既实施了侵犯著作权犯罪又销售该侵权复制品，构成犯罪的，以侵犯著作权罪处理；实施侵犯著作权犯罪又销售明知是他人的侵权复制品，构成犯罪的，应当数罪并罚。（5）侵犯商业秘密罪：公司、企业工作人员因为职务或者业务知悉商业秘密内容后，擅自将商业秘密出卖给他人，并将非法所得据为己有或者使第三者所有的，应根据情节与主体身份，认定为贪污罪或者职务侵占罪。商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；

（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的；

（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。

明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。盗窃技术成果等商业秘密，定本罪而不是盗窃罪。8、扰乱市场秩序罪：了解些罪名（发布虚假广告罪；损害商业信誉、商品声誉罪；串通投标罪）（1）合同诈骗罪：区分合同诈骗罪与诈骗罪时不能简单地以有无合同为标准。合同诈骗罪中的“合同”不限于书面合同，也包括口头合同，但就合同内容而言，宜限于经济合同，即合同