知识产权概论

节日标志世界知识产权日宣传标志主体字母为“I”、“P”、“R”,是知识产权英文表达法IntellectualPropertyRights的首写字母，三个字母变形组成一个活跃的人体形状，意为“知识以人为本，保护知识产权，维护权利人的利益”。标志包括主体字母、“宣传周”日期及中英文名称三部分，体现与世界知识产权日的联系。相关组织世界知识产权组织：世界知识产权组织（WIPO）是联合国组织系统16个专门机构之一，1967年正式建立，1970年生效，总部设在日内瓦。它是专门负责管理和协调世界各国知识产权工作的组织机构，主要是维护和加强对知识产权的尊重，鼓励发明创造沿动，推动技术的转移和文学艺术作品的传播，加强各国间的合作与发展，我国于1980年正式加人世界知识产权组织。历年主题2001年的主题是“今天创造未来”，2002年的主题是“鼓励创新”，2003年的主题是“知识产权与我们息息相关”，2004年的主题是“尊重知识产权维护市场秩序”，2005年的主题是“思考、想象、创造”，2006年的主题是“知识产权——始于构思”，2007年的主题是“鼓励创造”，2008年的主题是“赞美创新，增进人们对知识产权的尊重”，2009年的主题是“绿色创新”，2010年的主题是“创新——将世界联系在一起”，2011年的主题是“设计未来”，2012年的主题是“天才创新家”2013年的主题是“创造力–下一代”第一部分知识产权法概论第二部分著作权法第三部分专利法第四部分商标法第五部分其他知识产权保护制度第六部分知识产权国际保护知识产权法概论20世纪七八十年代，知识产权这一术语由由西方引入我国，1986年4月12日，我国第六届全国人民代表大会第四次会议通过的中华人民共和国民法通则中，列出了知识产权一节。这是在我国立法中，知识产权首次正式作为法律术语，以法律的形式被固定下来。知识产权（IntellectualProperty）是指一定的主体，对智力劳动成果和经营管理活动中的识别性标记、信誉依法所享有的占有、使用、处分和收益的权利。各种智力创造的成果，如科技发明，文学艺术作品，在商业中使用的标志，名称，图像以及外观设计，都可被认为是某一主体所拥有的知识产权。知识产权是由”知识的”与”财产”两个词组成的。当知识成为了财产，也就意味着拥有知识产权与拥有房子、设备、汽车、土地相同的意义，意味着知识的价值发生了实质性的变化。一、知识产权的性质： （一）知识产权是一种特殊的民事权利；它所反映和调整的社会关系是平等主体的公民、法人之间的财产关系，因而具备了民事权利最基本的特征。知识产权与动产、不动产等有形财产一样，都受到国家法律的保护，其产生、变更、终止，行使和保护适用于民事法律的基本原则和基本制度。例如：作者创作的文字作品，有实体上看是无形的，但是在发表以后有取得报酬的权利，有署名的权利，这些权利都受到法律的保护。 （二）知识产权是一种无形财产权。知识产权的客体是智力成果，而智力成果是一种没有形体的知识形态的产品，它本身不是有形物，如专利发明人的专利说明书发生了破损，却并不影响专利权人享有专利权，一位作家的作品，即使图书被损坏，但是作家的著作权依旧存在，不会随着图书的消灭而消灭。二、知识产权的特征专有性：也称独占性或垄断性。指这些权利一经法律确定，即具有排他性，只有权利人才能享有，其他人不经其权利人的同意均不能使用这种受法律保护的权利，否则就是侵犯专有权的违法行为。地域性：是指一国所确认和保护的知识产权，只能在该国的范围内有效；除签有国际公约或双边互惠协定，知识产权对其他国家不产生法律效力，因而在外国就得不到保护。即知识产权没有域外效力。例如，向美国申请并获得的专利权仅在美国受到法律保护。而在我国则不起作用。要想在我国受到专利法的保护，就必须向中国提出专利申请并得到批准。商标权也是如此。著作权有点例外，由于著作权不须进行申请就受到自动保护。因而外国的作品不论在中国或外国发表，都受到中国著作权的保护。正确理解和掌握知识产权的地域性，对于我们在对外经济交往中防止上当受骗是非常重要的。为此，必须加深理解。时间性：是指知识产权在法定期限内发生效力，法律规定的期限一满，知识产权就自行终止而进入公有领域，成为整个社会的共同财富，为全人类共同使用。我国专利法规定，发明专利权保护期限20年，实用新型和外观设计专利保护期限均为10年。超过各自规定的年限，就不再称为专利了，也不再受到专利法的保护，从而成为公共财产。我国商标法规定，注册商标的有效期为10年，但期满前可以续展十年，并且也一直可以续展下去。如果期满前不办理续展手续，注册商标权也就自动失效了。这是与专利权的保护期限是不同的。著作权的保护期限较复杂，其修改权、署名权以及保护作品的完整性的权利均不受时间限制，但作品的使用权、发表权、获得报酬的权利为作者终生及死后五十年。三、知识产权的范围在世界一些多边公约和我国立法都对知识产权的范围进行了一定的划分，其中代表的有<成立世界知识产权组织公约>，它界定的范围指的是：1、关于文学、艺术和科学作品的权利；（指版权或著作权）2、关于表演艺术家的演出、录音和广播的权利（指版权的邻接权）；3、关于人们努力在一切领域的发明的权利；（指专利权）4、关于科学发现的权利；（指发现权）5、关于工业品式样的权利；（外观设计专利权）6、关于商标、服务商标、厂商名称和标记的权利（指商标权）；7、关于制止不正当竞争的权利（指经营者正当经营权）；以及在工业、科学、文学或艺术领域里一切其他来自知识活动的权利。<与贸易有关的知识产权协议>1、版权与邻接权2、商标权3、地理标志权4、工业品外观设计权5、专利权6、集成电路布图设计(拓扑图)权7、未公开的信息专有权,主要是商业秘密权四、我国知识产权法立法体系1、知识产权国内立法渊源

A．知识产权法律。如著作权法、专利法、商标法和反不正当竞争法等。

B．知识产权行政法规。主要有著作权法实施条例、计算机软件保护条例、专利法实施细则、商标法实施条例、知识产权海关保护条例、植物新品种保护条例、集成电路布图设计保护条例等。

C．知识产权地方性法规、自治条例和单行条例。如深圳经济特区企业技术秘密保护条例等。

D．知识产权行政规章。如国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的规定等。

E．知识产权司法解释。如《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》、《最高人民法院关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》等。我国参加的知识产权国际条约我国自从建立知识产权法律保护制度以来，同时也进入了国际保护体系。在近十多年中已经加入了较为重要的国际组织及国际公约：1980年加入《世界知识产权组织》（WIPO）、1985年加入《保护工业产权巳黎公约》、1989年加入《商标国际注册马德里协定》、1992年加入《保护文学艺术作品伯尔尼公约》、1992年加入《世界版权公约》、1993年加入《专利合作条约》（PCT）等。表明我国的知识产权法律保护已进入了世界知识产权保护的法律体系。其中有代表性的是《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，它的基本原则1国民待遇原则联盟任何一成员国公民的作者，或者在任何一成员国首次发表其作品的作者，其作品在其他成员国应受到保护，此种保护应与各国给予本国国民的作品的保护相同。2自动保护原则指作者在成员国中享受和行使《伯尔尼公约》规定的权利不需要履行任何手续。3独立保护原则根据《伯尔尼公约》第5条第2款规定，各国依据本国法律对外国作品予以保护，不受作品来源国版权保护的影响。

第二部分著作权法第一章著作权的概念：指文学、艺术和科学作品的创作者或其他著作权人依法对其作品所享有的各项专有权利的总称。可见，著作权是一种专有权利，具有排他性，非著作权人许可，他人不得使用。第二章著作权的客体一、著作权的客体是作品，作品的概念：指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。也就是指著作权法律关系中主体的权利义务所共同指向的对象。如果不存在作品，也就没有著作权。例如，爱因斯坦发现了相对论，这是爱因斯坦的思想观念，不受著作权的保护，这时侯，如果他人把相对论表述出来，不算侵犯爱因斯坦的著作权，只有当他以书藉或文章的形式，把相对论阐述出来，这时侯爱因斯坦才有了受著作权保护的作品。但是，作品有很多，但并不是任何作品都可以成为著作权法的保护对象，一件作品是否受到著作权的保护。根据著作权法，作品应当具备以下条件：1、作品是作者思想（或情感）的表达。如果作品没有表达作者的任何思想，情感的话，就不是著作权法所保护的作品，值得注意的是，著作权法仅保护表现形式，不保护被表达的思想和情感。2、作品应当具有独创性。独创性也就是指指作品必须是作者独立构思，独立创作的产物，不存在对他人已有作品的抄袭，剽窃，或篡改。具有独创性的作品受著作权法保护是世界各国一致通行的惯例。3、作品能够以有形的方式表现出来。作者只有将他的思想观念通过一定的物质载体表现出来，使他人通过感受官能感觉其存在，才能成为著作权法保护的对象，我国著作权法规定只要作品能为人所感知，并具备复制的可能性，就可以成为著作权法保护的客体。比如著作权法中规定的口述作品，其原创作品是口头的形式，没有物质载体，但由于它能够被录音，录像，翻录，可以为他人所感知，所以我国著作权法也将其纳入保护范围。二、作品的分类：著作权法保护客体（对象）的含义如下：（1）文字作品，是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品；（2）口述作品，是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品；（3）音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品；（4）戏剧作品，是指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品；（5）曲艺作品，是指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品；（6）舞蹈作品，是指通过连续的动作、姿势、表情等表现思想情感的作品；（7）杂技艺术作品，是指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品；（8）美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构8成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品；（9）建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品；（10）摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品；（11）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品；（12）图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品；（13）模型作品，是指为展示、试验或者观测等用途，根据物体的形状和结构，按照一定比例制成的立体作品。著作权法是保护作品的，但并不是所有具备了著作权法条件的作品都受到著作权法的保护，根据著作权法规定，下列对象不受著作权法保护：（一）依法禁止出版、传播的作品；著作权法第四条规定：著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益，国家对作品的出版，传播依法进行监督管理。禁止出版，传播的作品又称违禁作品，这些作品在内容上违反了法律，法规或违背社会公序，因此是禁止出版和传播的，当然更谈不上保护其著作权了。（二）官方文件，如法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他属于立法、行政、司法性质的文件和官方正式译文等。官方文件有的虽也属于作品，但不通过著作权法保护是出于国家或社会公众利益的需要考虑，其需要人们自由复制和传播。（三）时事新闻。时事新闻一般只是对于客观事实的反映或报道，首先，时事新闻是客观存在的事实，记录人基本上不具有创造性的劳动，很难构成作品，其次，广大人民群众对于时事新闻有知情权，如果对其加以著作权保护，会造成新闻的独占和垄断，损害社会公众的利益（四）历法、数表、通用表格和公式，因其形式往往具有唯一表达的特点，不具有独创性而不受著作权法保护。除上这类依法禁止，出版传播的作品和不适用著作权法保护的作品外，如果作品超过了法律保护期限，或者是在我国法律保护范围以外的作品，同样不受我国著作权法的保护。如著作权人去世超过50年的作品，像红楼梦，三国演义等这些作品已经进入公共领域，成为全社会的财富，但是作者的人身权仍受著作权法的保护。著作权主体一、著作权主体的概念：是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的个人或组织。著作权人不仅指创作作品的人，而且包括依据法律规定享有著作权的人。著作权人和作者是两个不同的概念，著作权人不一定是作者。二、分类：原始主体：指在作品创作完成后，直接根据法律的规定或者合同的约定对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。继受主体：指通过受让、继承、受赠或法律的其他方式取得全部或一部分著作权的人。原始主体和继受主体的区别：1.产生资格的前提条件不同。始主体的资格基于创作行为或法律规定直接产生。继受主体的资格基于他人原有著作权的的合法存在。2.享受著作权的完整与否。原始主体可能享有全部的著作财产权和全部的著作人身权。继受主体不可能享有完整著作权，只能取得著作财产权的部分或全部，不可取得著作人身权。完整的著作权主体：是指拥有作品的全部财产权及全部人身权利的主体。部分的著作权主题：是指仅拥有作品中的部分财产权利的主体，它不能享有全部的著作权。三、特殊作品的著作权主体1、演绎作品：1.概念：是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。2.归属：（1）著作权由演绎者享有。（2）演绎作品著作权人行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。（3）第三人要使用演绎作品，须征得原作品作者和演绎作品作者的双重同意。（单选）中学英语教师甲积数十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。以后，乙应出版社的要求，对该材料作进一步加工，写成《英语学习妙法》一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权应归谁享有？

A．应归甲享有B．应归乙享有C．应归甲乙共同享有D．应归学校享有答案：B该书并非合作作品、职务作品，乙是根据自己的构思编写的，属于对甲口头作品的改编，改编作品的著作权属于改编者。2、合作作品：1.概念：合作作品是指两人以上共同创作的作品。归属：（1）一般由合作作者共同享有。（2）不可分割使用的合作作品，合作作者对著作权的形式不能协商一致，任何一方无正当理由不得阻止他方行使。（3）可分割使用的合作作品，除作品的整体著作权外，每个合作者对其创作部分享有独立的著作权。（单选）甲、乙、丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊发表。乙以该期刊发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列有关该事件的表达中正确的是：

A．如果乙坚持反对则甲不能将作品交该期刊发表

B．甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

C．在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

D．如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交该期刊发表

答案：B本题考察合作作品的著作权归属问题，此歌曲为不可分割的合作作品，乙所作出的反对的理由不能成为正当的理由，所以甲可以不经乙的同意而交该期刊发表。3、汇编作品：1.概念：是指汇编若干作品、作品的片断或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。2.归属：（1）由汇编人享有。（2）行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。4、影视作品：1.概念：是指摄制在一定物体上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品。2.归属：（1）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制作人享有。（2）编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权。（3）电影作品和以类是摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行事其著作权。5、职务作品：职务作品是指员工在受雇期间和受雇范围内所创作的作品。归属：（1）一般作品的著作权归作者所有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。（2）由法律规定的某些特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或其他组织享有，可以给予作者适当奖励。（单选）某厂技术员张某利用工作之便，编写了一本《机床修理与调试》。为该书的著作权归属问题张某与工厂发生争议。依照法律，该书的著作权：

A．归张某享有，与该厂无关

B．该书是职务作品，著作权由张某享有，但该厂在两年内可以使用

C．该书著作权由张某享有，该厂有权在其业务范围内优先使用

D．该书是职务作品，但未经张某同意，该厂不得许可第三人优先使用。本题考察职务作品的著作权归属问题，《著作权法》第16条做了规定，一般的职务作品属于作者享有，但是单位有优先权。6、委托作品：概念：委托作品是指委托人向作者支付约定的创作报酬，由作者按照他人的意志和具体要求而创作的特定作品。归属：（1）由委托人和受托人通过合同约定。（2）合同没有明确规定的或者没有订立合同的，归受托人所有（单选）甲乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再作修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权属于谁？

A．甲、乙均不享有B．甲、乙共同享有C．甲一人享有D．乙一人享有答案：D本题考察委托作品的著作权归属问题，很显然甲乙双方没有订立任何书面合同，所以，此委托作品完全是受托人自己创作而成，著作权属于受托人享有。7、美术作品：美术作品的性质：美术作品的性质包括原件所有权和著作权。美术作品的所有权发生转移不代表著作权也发生转移。美术作品原件的展览权由原件所有人享有。画家吴忠经常即兴作画，赠送好友谢某，几年后谢某已收藏吴忠画30多幅。谢某从中选出25幅，以《吴忠画册》为名出版了署名吴忠的25幅画，吴忠得知后十分气愤，认为谢某及出版社侵犯了自己的权利。依照法律，谢某侵犯了

A．吴忠所赠画的财产所有权B．吴忠对赠画的发表权

C．吴忠对赠画的展览权D．吴忠的姓名权、作品使用权和获得报酬权

8、作者身份不明作品：1、概念：是指作者不具名或不写明其真实姓名的作品。2.归属：（1）由作品原件的合法持有人行使署名权以外的著作权。（2）作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。著作权的内容著作权是一种绝对权，它包括了著作的人身权和著作的财产权两部分。1.著作人身权，它有两个特征：一是永久性。著作权法第二十条规定，作者的署名权，修改权，保护作品完整权的保护期限不受限制。可见，著作权的人身权除发表权外，其他人身权的保护是没有期限限制的，即使作品进入公有领域后，仍然有权要求作者的人身利益不受第三人侵犯。如鲁迅先生的作品，虽然已经过了著作权的保护期，但是出版他的作品，还是需要署名鲁迅，并不得擅自修改或破坏作品的完整性。二是专属性，即著作权的人身权利为作者专有，不得转让，继承，遗赠和放弃。著作权包括一、发表权1.概念：是指决定将作品公之于众的权利。2.注意：（1）发表权从作者创作完成作品时开始享有。（2）发表权是一次性权利，只能行使一次。（3）作者应采取口述、表演、出版等方式使公众感知到作品的内容。（4）保护期限：作者终身加死后50年。二、署名权1.概念：是指标明作者身份，在作品上署名的权利。2.注意：（1）如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。（2）署名权不得转让、继承，也不得放弃。（3）保护期限：不受限制，作者死后依然受到保护。它是一种永恒的权利，作者不仅生前享有对署名权的专有，而且就算作者生命终结署名权也不会有所变更。三、修改权：1.概念：是指修改或者授权他人修改作品的权利。2.注意：修改权包括两个方面（1）作者有权修改自己的作品。（2）作者有权禁止他人对作品进行歪曲或删改。四、保护作品完整权：概念：是指保护作品内容完整，使作品不受歪曲、篡改的权利。2著作权的财产权是指基于作品的产生而由创作主体依法享有自己使用或者授权他人使用作品而获得经济利益的权利。1、复制权：是指印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻版等方式将作品制成一份或多份的权利。2、表演权：是指著作权人表演自己创作的作品或者许可他人表演其创作的作品的权利。3、播放权：是指著作权人许可或禁止他人播放其作品的权利4、展览权：是指公开陈列展出美术作品、摄制作品的原件或复制件。展览美术作品原件，必须经原件所有人同意，其他作品原件的展览权仍有著作权人享有。行使展览权时，涉及肖像权的问题，一般情况下，摄制人、画家对自己的作品享有著作权；被摄制人、被画人对于自己的相貌拥有肖像权。5.发行权：是指公开发行创作的作品或者复制品的权利。6.制片权：著作权人许可他人将自己的作品拍摄成电影、电视、录像的权利。7.演绎权：是指根据原件而创作另一部新的作品。8.出租权：是指著作权人依法所享有的出租或许可他人出租其作品的权利，可以获取报酬。著作权的保护期：时间性是知识产权的特征之一，表现在著作权领域，就是著作权的保护期，在保护期内，任何人不得侵犯著作权人的著作权，而著作权的保护期限一旦届满，作品就进入分共领域，任何人使用该作品都不需要再经著作人的同意，也无需向其支付报酬。一、著作人身权的保护期：作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护不受限制。也就是这些权利，法律是永远保护的，就算作者死亡或终止后，也不得有侵犯作者人格权的行为。公民的作品，其发表权的保护期为作者终生及其死后50年，截止于作者死后的第50年的12月二、著作财产权：著作权法规定，公民创作的作品的著作财产权，保护期限为作者终身；加上死后50年；截止于作者死后的第50年的12月31日。电影、电视、录像和摄影作品的发表权、使用权和获得报酬权的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日。特殊作品：匿名作品的起始日为作者首次发表日；外国作品的起始日自首次在中国境内发表之日起计算；计算机软件著作权保护期限为25年，截止与软件首次发表后第25年的例题：（单选）独立制片人甲自筹资金于1993年11月15日首次出版《敖江威龙》电视剧录像带。甲于l996年10月21日去世。甲对该录像带享有的许可他人复制权和报酬请求权的保护期应于何时截止？

A．2043年11月15答案：B邻接权邻接权，也称作品传播权，指作品的传播者享有的专有权利。它是从英文和法文直接译过来的版权术语，它的本意是与著作权有关及相邻接的知识产权。简言之，其不是著作权，但是与著作权相邻、相近或类似的权利。我国著作权法将其称之为“与著作权有关的权益”。广义的邻接权，是把一切传播作品的媒介所享有的专有权一律归人其中。一般承认广义邻接权的国家，都承认表演者权、音像制作者权与广播电视组织权三项传统邻接权。我国著作权法虽未直接使用“邻接权”的概念，但从著作权法的规定看，我国采用了广义邻接权的基本内容，具体规定是由《著作权法实施条例》第36条规定的“出版者对其出版的图书和报刊享有的权利，表演者对其表演享有的权利，录音录像制作者对其制作的录音录像制品享有的权广播电台、电视台对其制作的广播、电视节目享有的权利”。1.表演者的权利关于表演者权利的保护期限，著作权法实施条例中作了规定，即：表演者的保护表演形象不受歪曲的权利和表明表演者身份的权利的保护不受时间限制，许可他人从现场直播的权利和许可他人为营利目的录音录像，复制发行，并获得报酬的权利的保护期限为50年，分别从首次播放日和录音录像制作日起算。表演者享有的权利中，不包括（）

A.许可他人从现场直播其表演

B.许可他人复制录有其表演的录音录像制品

C.许可他人发行录有其表演的录音录像制品

D.许可他人出租录有其表演的录音录像制品2.音像制作者的权利注意掌握《著作权法》第39条的规定。保护期限：为50年，从录音录像制品首次出版时起计算，截止于出版后第50年的12月3.广播组织的权利保护期限：广播电台、电视台的权利的保护期为50年，从该节目首次播放时起算，截止于该节目播放后的第50年4.出版者的权利著作权的合理使用指著作人在一定条件下许可他人使用自己的作品。它可以分为法定许可和强制许可。法定许可：是指他人依法律的明文规定，不经著作权人许可而有偿地使用其作品。著作权法》第二十二条在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：

（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；不经原著作权人许可不得出版发行。

（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；

（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。著作权的许可指著作人在一定条件下许可他人使用自己的作品。它可以分为法定许可和强制许可。法定许可：是指他人依法律的明文规定，不经著作权人许可而有偿地使用其作品。法定许可主要体现在：1、凡是著作权人向报社，杂志社投稿的，作品刊登后，除著作权人声明不得转载，摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘，资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。2、除著作权人声明不许使用的外，录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制成录音制品，可以不经著作权人许可，但但应当按照规定向著作权人支付报酬。3、广播电台，电视台播放他人已经发表的作品（电影作品和以类似摄影电影的方法创作的作品，录像作品除外），可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。4、广播电台、电视台播放已经出版的录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。5、为实施九年制义务和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的以外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片断或者短小的文字作品，音乐作品或者单幅的美术作品，摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名，作品名称，并且不侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。（多选）以下哪些行为可以不经著作人许可且不向其支付报酬？答案：BCA．某剧团为捐助残疾人福利事业举行义演，表演他人已发表的剧本

B．某大学为教学需要，将他人编写的教材复制后发给学生，收取工本费

C．某作家将他人的汉字小说翻译成少数民族文字在国内出版发行

D．某公司将公共广场的雕塑作品摄影后，制作成图片发行强制许可：是指著作权人无正当理由而不允许他人使用其作品时，国家主管部门依职权有权批准他人有偿地使用有关作品的制度。侵犯著作权的法律责任一是民事责任，根据《著作权法》的规定，下列行为侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：

1、未经著作权人许可，发表其作品的。

2、未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的。

3、没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的。

4、歪曲、篡改他人作品的。

5、剽窃他人作品的。

6、未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的。

7、使用他人作品，应当支付报酬而未支付的。

8、未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的。

9、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的。

10、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的。

11、其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。

有上述侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任二是刑事责任根据《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》的相关规定，如果存在如下行为，则应当承担刑事责任：1以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役，单处或者并处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。(一)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;(二)出版他人享有专有出版权的图书的;(三)未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的;(四)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。2以营利为目的、销售明知是第一条规定的侵权复制品，违法所得数额较大的，处二年以下有期徒刑、拘役，单处或者并处罚金;违法所得数额巨大的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。3单位有本决定规定的犯罪行为的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本决定的规定处罚。4查获的侵权复制品、违法所得和属本单位或者本人所有的主要用于侵犯著作权犯罪的材料、工具、设备或者其他财物，一律予以没收。5犯本决定规定之罪，造成被侵权人损失的，除依照本决定追究刑事责任外，并应当根据情况依法判处赔偿损失。专利法专利权概述一、专利的含义：专利的基本含义可归纳为：①专利是专利权的简称，即与“专利权”具有相同的意思；②专利是记载发明创造内容的文献，即“专利文献”的简称；③专利是指经国家专利主管机关依照专利法规定的程序进行审查后，被认为符合专利条件的发明创造。一般情况下，专利是指经专利主管机关依照法定程序审查批准的、符合专利条件的发明创造。

专利具有以下几个特征：①专利是一项特殊的发明创造，是产生专利权的基础；②专利是符合专利法规定的专利条件的发明创造；③作为专利的发明创造必须经专利主管机关依照法定程序审查确定，在未经审批以前，任何一项发明创造都不得成为专利。二、专利权1.概念：是法律赋予专利权人对其获得专利的发明创造在一定范围和期限一内依法享有的专有权利。2.特点：（1）专利权具有鲜明的独占性；A、专利权是一种对抗他人的权利，任何人未经其允许，不得为工商业目的实施其发明创造，具有排他性。B、在同一领域内，相同主题的发明创造只能被授予一项专利权。但是，同样的发明创造在不同的领域可以被批准为专利。（2）专利权的客体具有法定性；与著作权不同，专利权人不能自动取得专利，而是必须依法向国家专利管理机关提出专利申请，并经过专利管理机关审查批准后取得。如果发明创造人不提出申请，就不能授予专利权，也不能受到法律上的保护。（3）专利权具有地域性；也就是专利权只能在它所依法产生的那个地域范围内有效，如果发明人希望就同一发明创造在其他国家享有专利权，则必须按照该国的法律另行提出专利申请。（4）专利权的效率具有时间性。是指志利权只在规定的时间内有效，法定期限（一般不超过20年）届满，专利权就要灭失，该技术便进入公有领域。第二章专利权的客体专利保护的客体是记载在专利文件中的已经被公开并由权利要求的内容所限定的发明创造。我国专利法保护发明、实用新型、外观设计，并依法授予发明专利，实用新型专利和外观设计专利。发明：我国专利法第二条指出发明是指对产品、方法、或者改进所提出的新的技术方案。发明分类：1、产品发明，它包括制造品的发明，如机器、设备等，以及材料物品的发明，如人造金刚石，人工牛黄等。产品发明既可以是一个独立的产品，也可以是一个产品的一个部件。2、方法发明，如汉字的输入方法，无铅汽油的提炼方法等，方法发明通常包括制作方法发明，如制造彩色胶卷和特种钢的方法等，化学方法发明，如合成纤维和合成树脂的方法等，生物方法发明，如珍珠人工培养，杂交水稻培育，牛黄，胰岛素人工合成的方法等。3、改进发明，是指对已有的产品发明或者方法发明提出实质性革新的技术方案。例如;美国通用电器公司用充惰性气体的方法改进了爱迪生发明的白炽灯，显著地改善了白炽灯的质量和寿命，这就是改进发明。不是新产品或新方法的创造，面是在已有产品和方法的基础上进行创造性的改善。对于发明，专利权的保护期限是20年，从申请之日算起。实用新型：是指对产品的形状、构造或者形状和构造的结合所提出的适于实用的新的技术方案。1.是一种具有一定形状或构造的产品。申请实用新型专利的主体必须是产品，且必须有确定的形状、固定的三维构造，能自由移动。对于无确定形状的产品如气态、液态产品及颗粒状等的固态产品、以平面图案设计为特征的产品，不可移动的建筑物均不能被授予实用新型专利。2.具应用性技术特征；作为实用新型的产品的对象的产品还必须具有实用性，即能够在生产中运用，一旦实施，能够取得某种技术的、社会的或经济的效果。3.具一定创新性。实用新型的真正内涵是一种技术的思想，产品的形状、构造及其结合只是这种创造性技术思想的体现，并非法律保护的实质。对于实用新型，专利权的保护期限是10年从申请之日算起外观设计：是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的具有美感并适于工业上运用的新设计。外观设计可以是立体的，也可以是平面的。1.以产品的外表为依托；外观设计必须以产品为依托，离开了具体的产品就无所谓外观设计。例如，用黑白两色可以勾勒出一个熊猫图案，尽管这个图案很可爱，但却不能被授予外观设计专利，而如果将这个图案应用到某种产品上去，就可以是不错的设计了。2.是产品形状、图案、色彩或其结合；外观设计并不考虑实用目的，所解决的并不是技术问题，而是以产品的形状、图案和色彩作为要素，3、富有美感以追求美感目的为核心的。4适用于工业上应用；外观设计还必须适于工业应用，即可以通过工业手段大量复制。对于外观设计，专利权的保护期限是10年从申请之日算起不授予专利权的发明创造一、违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造。例如，自爆防盗保险箱和防盗电麻装置等发明创造，会威胁公共安全，还有赌博的设备，吸毒的工具等。这些都不能授予专利。二、不属于专利法所称的发明创造1.科学发现，如爱因斯坦发现的相对论，因为它不是对产品、方法及其改进所提出的一种新的技术方案，因而不能被授予专利权。2.智力活动的规则和方法，如竞赛规则，管理规则，计算方法，解谜方法等，这些方法本身不能被授予专利权3.疾病的诊断和治疗方法，因被诊断和治疗的对象不同，因而不能在工业中应用，所以不具有实用性，不能授予专利权，但是用于诊断和治疗的仪器，设备等只有具备专利条件，均可被授予专利权。4动物和植物新品种，因为我国是农业大国，在农林作物方面取得了许多成就，因此，我国采取了对植物新品种的保护单独立法的做法，也就是说动动植物的生产，培育方法可以获得专利保护。取得保护的前提是人的技术的介入对该方法所要达到的目的或者效果起了控制的作用或者决定的作用。5用原子核变换方法获得物质例专利法规定不授予专利权的项目包括。A.植物新品种B．教学方法C．药品制造方法注D．疾病治疗方法专利权的主体一、是指依法获得专利权，并承担与此相应义务的人。它既可以是自然人，也可以是法人或非法人的其他组织，既可以是本国人，也可以是外国人。专利权申请权人专利申请权人，又称专利申请人，是指有权就某一发明创造向国务院专利行政部门申请专利的单位和个人。但是并不是有申请权就一定会获得专利权。专利申请权人包括原始专利申请人和继受专利申请权人。原始专利申请权人，是指不必经由他人转让，而直接因发明创造的事实或因与发明创造人的特殊隶属获得专利申请权的个人或单位。继受专利申请权人，是指须由他人转让，继承等方式而获得专利申请权的个人或单位。《专利法》第10条的规定。专利权的继受主体只取得财产权，人身权不可继承、转让。这里重点来看:1、非职务发明创造的专利权人是指发明创造人既不是执行本单位的任务，也没有主要利用单位提供的物质条件所完成的发明创造，专利权属于该发明人或设计人所有。2、职务发明创造的专利权人是指发明创造人执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造。A、执行本单位的任务所作出的发明创造。如发明人的本职工作是电机研究，他在工作中发明了一种新的电机，这项发明就是职务发明创造，再有，发明人或设计人退休，调离原单位后，或者劳动，人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造也属于职务发明。申请专利、取得专利权属于发明人、设计人所在单位。但是发明人、设计人享有署名权、获得精神奖励权、物质奖励权B、主要利用本单位的物质条件完成的发明创造。（即利用单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。）钱某是某公司的职员。关于钱某所作的发明创造申请专利的权利，以下哪些说法是正确的？（AB．C）A、钱某在执行该公司的任务过程中完成的发明创造，申请专利的权利属于该公司B．钱某主要利用该公司的设备所完成的发明创造，如果钱某与该公司没有签订相关合同，则申请专利的权利属于该公司

C．钱某利用该公司对外公开的技术资料所作的与该公司的任务无关的发明创造，申请专利的权利属于钱某

D．钱某在离开该公司一年内所作的与其在该公司承担本职工作相关的发明创造，申请专利的权利属于钱某C、协作完成的发明创造1.概念：是指两个以上的单位协作研究、设计所完成的发明创造。2.归属：协作完成的发明创造，除另有协议的意外，申请专利权属于完成或者共同完成的单位，申请被批准后，专利权归申请的单位所有或持有。周某为甲单位工程师，1993年2月调到乙单位工作。甲、乙两单位商定，周某在甲单位承担的未完成的研究任务，由周在乙单位继续完成。1993年底，该项研究取得了成果，该项成果应由谁享有？

A．甲单位独立享有B．乙单位独立享有

C．周某独立享有D．甲乙两单位分享答案：D本题很容易出错，要注意考虑清楚，很容易误认为选A，但是，甲乙两单位商定，周某到乙单位承担为完成的任务，所以认定为两个单位的协作完成的发明创造。D、委托完成的发明创造1.概念：是指一个单位接受其他单位委托的研究、设计任务所完成的发明创造。2.归属：如果单位间协议约定了专利申请权及专利权的归属，应按照协议确定权力归属；如果单位间没有协议，构成委托开发的，申请权力及取得的专利权归受托人。.甲公司委托某科研所为其设计一套新的工艺流程，未约定权利归属。科研所将研发工作交给本单位职工乙和丙，乙和丙经过反复研究设计出一套工艺流程方案。该技术方案的申请专利的权利属于（

B）

A甲公司

B.某科研所

C.乙和丙

D.乙、丙和科研所共同享有

外国人除了以上专利权主体外，我国专利法原则上承认外国自然人和法人在我国申请专利和取得专利的权利。1.在中国有经常居所或营业所的外国人：在申请取得专利权是享有与中国单位和个人完全相同的待遇，没有任何条件限制。2.在中国没有经常居所或营业所的外国人：《专利法》第18条和第19条的规定。专利授予条件各国专利法公认，申请专利的发明、实用新型必须符合新颖性，创造性和实用性，才能授予专利权。专利授予的条件主要包括：新颖性、创造性、实用性首先来看新颖性：新颖性：对于发明和实用新型，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并记载在申请日以后公布的专利申请文件中。对于外观设计，是指应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或不相近。创造性：对于发明专利的创造性是指同申请日以前已有的技术相比，对于发明专利，应具有突出的实质性特点和显著的进步。对于实用新型的创造性是指同申请日以前已有的技术相比，对于实用新型专利，应具有实质性特点和进步。对于外观设计的创造性是指同申请日以前的外观设计相比不相同或不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。实用性：对于发明或者实用新型的实用性是指能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。对于外观设计的实用性是指具有美观性。专利权的取得一、申请原则1.书面原则：是指专利申请人及其代理人在办理专利法及其实施细则规定的各种手续时都应当采用书面形式。包含申请专利时必要的法律文件。2.单一性原则：是指一份专利申请只能就一项发明创造提出专利申请，即“一申请一发明”原则。3、先申请原则:是指两个以上的人分别就同样的发明申请专利的，专利权给予最先申请的人。我国专利法规定，两个以上的申请人同日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。(1)申请日确定：以专利局收到专利申请文件之日为申请日。《专利法实施细则》第5条第一款。详言之：①申请文件为邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日(递交日)；②邮戳日不清的，除当事人能证明外，以专利局收到日为申请日；③直接递交申请文件的，以专利局收到日为申请日。【例】某公司以挂号邮件向专利局寄出专利申请文件，邮件信封上的寄出邮戳日期不清。依照法律规定该文件的递交日应为：（）A．专利申请文件上填写的日期B．该公司提交的寄出地邮局收据上的邮戳日期C．邮件信封上的送达地邮戳日期D．专利局收到该邮件的日期【答案】B。。张工程师与李教授在2004年6月18日同一天就同样的发明创造各自申请我国发明专利，张工程师是这天上午正式提出申请的，李教授是这天下午正式提出申请的。依法应如何确定申请人？（

）

A．两人共同成为申请人

B．两人自行协商确定申请人

C．张工程师为唯一申请人

D．两人都不能成为申请人（二）专利申请文件发明或实用新型的专利申请文件包括：1、请求书。包括发明或实用新型的名称、发明人或设计人的姓名、申请人的姓名或名称、地址、国籍等。2、说明书和附图。发明或实用新型专利申请人借助说明书对发明或实用新型的内容进行具体说明，内容包括技术领域、背景技术、发明内容、附图说明和具体实施方式。3、说明书摘要。这是对说明书公开内容的简明文摘。4、权利要求书。即确定专利权保护范围的书面文件。申请外观设计专利的，应当提交请求书以及该外观设计的图片或照片等文件，并说明使用该外观设计的产品及所属类别。（三）专利的审批1、发明专利申请的审批（1）初步审查初步审查是指国务院专利行政部门受理发明专利申请后，就其是否符合专利法及其实施细则规定的形式要求以及是否存在明显的实质性缺陷进行审查。但并不对其新颖性、创造性和实用性进行评价。（2）早期公开国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合要求的，自申请日起满18个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。（3）实质审查实质审查是国务院专利行政部门对发明专利申请是否符合授予专利权的实质要件依法进行的审查。发明专利申请自申请日起3年内，专利局可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。专利局认为必要的时候，也可自行对发明专利申请进行实质审查。（4）授权登记公告发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。（5）专利的复审国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。专利权的内容和限制（一）专利权人的权利1、独占的实施权：制造、使用、销售、许诺销售、出口的权利；2、许可实施权：专利法规定，任何单位或个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。3、转让权专利可以转让。转让专利权的当事人之间须签订书面合同，并由国务院专利行政部门登记和公告，专利权的转让自登记之日起生效。中国单位或个人向外国人转让专利的，还须经国务院有关主管部门批准。专利权只能作为一个整体转让。4、标示权专利权人有权在其专利产品或产品的包装上标明专利标记和专利号。（二）专利权人的义务专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。年费也称为专利维持费，专利权人所缴纳的年费是逐年递增的。如果未按规定缴纳年费，可能导致专利权的终止。（三）强制许可制度1、合理条件的强制许可（专利法48条）。对于这一类强制许可，只有在专利权被授予之日起满3年后才可以申请。2、为公共利益的目的的强制许可（专利法49条）。这主要是针对一些涉及国家和公共利益如有关国防、国民经济、公共卫生等方面极为重要的发明或实用新型而采取的必要的措施。3、从属专利的强制许可，也叫交叉专利强制许可（专利法50条）。（四）专利权的期限发明专利的保护期限为20年，实用新型和外观设计专利权的保护期限为10年，均自申请日起计算。对于享有优先权的专利申请，其专利权的保护期限不是自优先权日起计算，而是自专利申请人向中国国务院专利行政部门提交专利申请之日起计算。专利侵权行为在下列情形下，不视为侵犯专利权：1、专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。理论上称为“权利用尽”。2、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。这就是理论上说的“先用权”。3、临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。理论上称为“临时过境”。4、专为科学研究和实验而使用有关专利的。【答案】C、D。【例2】工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利权。下列行为中，哪些侵害了工程师赵某的专利权?（）A．某企业未经允许为了经营以该方法制造饼干B．某企业未经允许为了经营销售以该方法制造饼干C。某企业未经允许为了经营出口以该方法制造饼干D．某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干【答案】A、B、C。【例】下列行为哪些不视为侵犯专利权?（）A．不知是假冒专利产品而批发购进，事后得知实情，为避免损失，而予以售出B．购进专利权人生产的专利产品，在未经专利权人许可的情况下，再行售出C．在专利权人的专利申请日以前已经从事相同产品的生产，现扩大该产品的生产规模D．为科学实验而使用丁专利权人的专利方法，并以此获得的成果独自申请专利【答案】B、D。商标法人类使用商标的历史颇为悠久，世界上公认最早的商标实物，是我国北宋时期山东济南的刘家功夫针铺的白兔儿商标铜版。这比欧洲要早300多年，商标首先是商家的标识，它可以帮助消费者认知商家提供的商品或服务。商标一、定义---商标:是指在商品或者服务项目上所使用的,用以识别不同生产、经营者所生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者提供的服务，由显著的文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成的可视性标志二、商标的特征;作为一种无形财产，商标与发明创造、作品等其他无形财产一样，都是人类智力活动的成果，具有无形财产的一般特征，但是商标还具有自身的特征1、商标具有依附于商品或服务的从属性。有商品或服务才能有商标的存在。2、商标具有财产属性。如美国一家杂志做过一个企业品牌价值评比，评选出世界上品牌价值最高的商标是可口可乐商标，价值达696亿美元。可以看出，商标的财产属性非常之高。按国家来看，在全球前100大品牌中，美国品牌占63%。德国、日本和法国品牌分别占9%、7%和5%，排名2至4位。以下为2011年Interbrand全球最佳品牌前10名详情：公司品牌价值1。可口可乐718.6亿美元2.IBM699.1亿美元3。微软590.9亿美元4。谷歌553.2亿美元5。通用电气428.1亿美元6。麦当劳(微博)355.9亿美元7。英特尔352.2亿美元8。苹果334.9亿美元9。迪斯尼290.2亿美元10。惠普284.8亿美元3、商标具有专有性，独占性和排他性。商标是商品生产者、销售者或服务提供者的一种专用标志，是特定的人或者单位使用的特定标志，是企业的名声、信誉和评价的象征不允许出现混淆和误认，更不允许他人侵犯或者损害。4、商标具有标明商品或服务质量的属性。商标是其所代表的商品或服务的质量的象征，以其所代表的商品或服务的特定质量，在市场上向消费者提供商品信息，而消费者也往往依据商标来认牌购物。5、商标具有竞争性。二、商标的种类（一）、按商标的构成元素划分我国《商标法》第8条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组织，以及上述要素的组合均可以作为商标申请注册。”根据这个规定，商标可以用文字、图形、字母、数、三维标志和颜色组合以及用这些东西任意组合构成，实践中商标有以下基本组成形式：(1)文字商标：单独由文字构成，这种商标最为觉，比如“统一”牌方便面。(2)字母商标：也可以单独由字母构成，比如著名的电脑品牌“IBM”就是由三个字母组成的。(3)数字商标：单独由数字组成的商标，比如“555”牌香烟。(4)图形商标：单独由图形构成的商标，比如“奔驰”汽车的商标，就是一个图形。（5）颜色商标：是指同不同颜色组成的商标。但这个商标必须由两种以上的颜色组合才能申请注册。(5)组合商标;组合商标可以是文字、数字、字母和图形任意两个或两上以上的元素组合而，比较多见的是文字和图形的组合，比如葡萄酒中比较有名的“长城”商标是由中文长城加长城图形构成的图案，“康师傅”商标有个厨师图形加“康师傅”文字构成。(6)立体商标：用三维标志和颜色组合来注册商标，也就是立体商标，这是商标法修改后增加的商标构成元素，如肯德基门前可爱的“山德士上校”、咸亨酒店前弓腰吃茴香豆的孔乙已形象、可口可乐独特的流线型瓶身。新的《商标法》将商标保护客体从平面商标扩大到了立体商标和色彩组合商标。（二）按商标的使用对象划分1、商品商标：商品商标是指使用于各种商品上，用来区别不同生产者和经营者的商标，如“长虹”、“海尔”等。2、服务商标：服务商标是指使用于服务项目上，用来区别服务提供者的商标。如中国平安保险，招商银行的商标等。（三）、按商标的特殊用途划分1、集体商标：以团体、协会或其他集体组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。如佛山陶瓷，它并不是指一家企业或个人，而是许多生产陶瓷的企业或个人集体申请，并使用的2、证明商标：指对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用于证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。“绿色食品”，由中国绿色食品发展中心申请注册。还有真皮标志等商标权的取得商标权主要是指商标所有人对其注册商标所享有的专用权，也包括此相联系的商标续展权，商标转让权，商标许可权等。一、原始取得：1.通过使用取得商标权的制度，世界上只有少数国家采用；2.注册取得商标权的制度，如我国；没有注册的商标，即使已经使用，也不产生商标权。二、继受取得：1.商标转让：我国商标法规定，注册商标可以转让，但受让人必须保证使用该注册商标的商品质量。这种转让一般是有偿的，便也可以无偿的。2.商标继承：由法定继承人和遗嘱继承人继承已死亡的被继承人的商标权。要注意的是，无论哪种方式取得，都要经过相应的法定程序，才能产生效果。三、商标注册的条件;1、商标注册的积极条件A申请注册商标应当具备法定的构成要素。必须是可视性标志，也就是上面所说的那七种类型，B必须具备显著特征，也就是具有独特性，可识别性C申请注册的商标不得是法律禁止作为商标使用的标志D申请注册的商标不得是不能作为商标注册的标志E申请注册的商标不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似F申请注册的商标不得与被撤销或者注销未满一年的注册商标相同或者近似2、商标注册的消极条件A、同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或标志性建筑物的名称、图形相同的；B、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；C、同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；D、与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；E、同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的；F、带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；G、有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的；H、县级以上行政区划名称或者公众知晓的地名，但该地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效；商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。3、禁止作为商标注册A、仅有本商品的通用名称、图形、型号的；如“葡萄”酒，“棉花”糖等，或以椰子图开作为椰子汁的商标，以棉花图形作为棉花糖的商标，都不能获准注册B、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；如“精确”手表，“”强壮健身器C、缺乏显著特征的。前述所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。四、商标注册的原则1、自愿注册为主，强制注册为辅原则是指商标使用人是否申请商标注册取决于自己的意愿。在自愿注册原则下，商标注册人对其注册商标享有专用权，受法律保护。未经注册的商标，可以在生产服务中使用，但其使用人不享有专用权，无权禁止他人在同种或类似商品上使用与其商标相同或近似的商标，但驰名商标除外。在实行自愿注册原则的同时，我国规定了在极少数商品上使用的商标实行强制注册原则，作为对自愿注册原则的补充。目前必须使用注册商标的商品只有烟草制品，包括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。使用未注册商标的烟草制品，禁止生产和销售。（单选）商品使用未经核准注册商标的，根据我国商标法的规定应当如何处理？A．一律不得在市场上销售，违者应受行政处罚B．原则上不许在市场上销售，但商标法另有规定的除外C．一律可以在市场上销售，但其商标不受法律保护D．原则上可以在市场上销售，但商标法另有规定的除外答案：D此题考查自愿注册原则的例外的规定，即并非所有商标都要注册。法律规定必须注册的商品，没有注册不得在市场上销售。商标法第6条。2、申请在先为主，使用在先为辅原则申请在先原则又称注册在先原则，是指两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，申请在先的商标，其申请人可获得商标专用权，在后的商标注册申请予以驳回。如果是同一天申请，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告；同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决，协商不成的，由各申请人抽签决定。甲和乙在类似商品上以近似商标在同一天申请注册，如果甲和乙在申请日前均未使用商标，依据商标法相关规则（A）A.甲和乙应当在收到商标局通知之日起30日内自行协商确定申请人B.商标局应当依职权确定申请人C.甲和乙不愿协商确定的，均不能成为申请人D.商标局直接以抽签的方式确定申请人案例讨论：某电视机厂甲厂生产的“菊花”牌电视机,质量优良,价格适中,售后服务好,深受广大用户欢迎。后该厂的一名技术人员受聘于邻省一家生产“中意”牌电视机的工厂,担任了乙厂的技术副厂长,为扭转乙厂亏损落后的生产局面,乙厂一方面在技术上加大力度进行革新改造;另一方面希望通过改变产品名称打开销路。当得知甲厂的商标还未注册的情况下,便向商标局申请注册了“菊花”牌商标。此后,产品销路大有好转。甲厂得知这一情况后,以该品牌是自己首先创出,先使用为由,要求乙厂停止使用该商标。而乙厂则认为该产标自己已经注册,事有商标专用权,要求甲厂停止使用。为此,双方发生纠纷。[问题]本案中谁是侵权人?答案与分析：甲厂是侵权人,侵犯了乙厂的商标专用权。理由如下：本案中,甲厂虽然使用“菊花”牌商标在先,但未注册,所以不享有专用权,其他厂家亦可使用,而乙厂将其注册后,即取得了该商标的专用权,未经其同意,其他任何人不得使用该注册商标,否则即构成侵权。我国《商标法》第38条第1款规定:未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的,为侵犯商标权的行为。因此,在乙厂将“菊花”牌商标注册后,甲厂虽使用自己首创的品牌,也构成对乙厂注册商标专用权的侵犯。应依法承担法律责任。我国商标法在坚持申请在先原则的同时，还强调使用在先的正当性，防止不正当的抢注行为。商标法第31条规定：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。3、商标优先权。（1）国际优先权。商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。即以在国外申请之日为申请日。专利权中，发明和实用新型的优先权为12个月，外观设计为6个月。（单选）甲国国民在我国进行商标注册时要求优先权，为此必须符合以下哪一条件？A．甲国为《保护工业产权巴黎公约》的成员国B．甲国为《商标国际注册马德里协定》的成员国C．甲国为《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国D．甲国为《保护工业产权巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》和《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国答案：A（2）国内优先权。商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。即以首次展出之日为申请日。商标权的内容一、商标权的内容1.专有使用权：是指商标权人对其注册商标专有专用的权利。具体见《商标法》第51条之规定。也就是不以商标注册人的许可，他人不得使用，并受法律保护，其他人不能非法干预。选项所列行为中，哪些构成侵犯注册商标专用权？（）A．擅自制造他人注册商标标识B．在同类商品上，将与他人注册商标相近似的文字作为商品名称C．以模仿方式将他人已为公众熟知的商标进行注册D．明知他人托运的货物是假冒注册商标的商品仍予以运送2.禁用权：是指商标注册人禁止他人未经许可使用其注册商标的权利。商标权人在享有商标的专有使用权的同时，还享有禁止他人使用其注册商标的权利。商标一经核准注册，就受到法律的保护。他人不能在注册商标核定使用的商品及类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标。注意：商标权的这种禁止权效力的范围要大于自己专有使用权的范围，对于保护商标权人的权利不受侵犯，具有重要的作用禁止权的效力涉及四种情形：在同一商品上使用相同商标；在类似商品上使用相同商标；在相同商品上使用近似商标；在类似商品上使用近似商标。3.许可权许可权，是注册商标所有人许可他人使用其注册商标的权利。商标使用许可关系中，许可人应当提供合法的被许可使用的注册商标，监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应在合同约定的范围内使用被许可商标，保证被许可使用商标的商品质量，以及在生产的商品或包装上应标明自己的名称和商品产地。4.转让权转让权，是指注册商标所有人将其注册商标转移给他人所有的权利。转让注册商标，除了由双方当事人签定合同之外，转让人和受让人应共同向商标局提出申请，经商标局核准，并予以公告。未经核准登记的，转让合同不具有法律效力。5.商标的续展注册注册商标的有效期为10年，但商标所有人需要继续使用该商标并维持专用权的，可以通过续展注册延长商标权的保护期限。续展注册应当在有效期满前6个月内办理;在此期间未能提出申请的，有6个月的宽展期。宽展期仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年，自该商标上一届有效期满次日起计算。续展注册没有次数的限制。商标权的期限、续展和终止一.商标权的期限：我国《商标法》37条规定：注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。（核准注册之日是指核准注册公告之日，而不是商标初步审定公告之日）二、商标权的续展