管理学院15-16第1学期商事主体法

商事主体法

马忠法2015年9月1目录案例第一章商事主体法概述第二章公司法概述第三章有限责任公司法第四章股份有限公司法第五章公司法的其他内容附录：2005年公司法的修改内容2案例分析案例一：2003年5月，一公司的董事长已经在董事会里面失去了多数董事的支持，有一个副董事长召开董事会把他给选掉了，随后董事长向法院提起诉讼，法院根据当时的公司法规定，把罢免董事长的决议给撤销掉了。理由何在？新公司法会作出何种规定？分析：一、按照1993年公司法的规定，董事会应该由董事长召集和主持，董事长不能召集和主持指定副董事长，副董事长还没有得到董事长的授权，你就开会把董事长选掉，在程序上存在着缺陷。二、副董事长召集董事会没有提前通知全体董事，更没有通知董事长本人，所以这个程序有瑕疵，法院予以撤销。该案说明1993年的公司法有些苛刻，其可操作性是值得讨论的一个问题。3法律依据新公司法第48条规定：董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。旧公司法第48条规定：董事会会议由董事长召集和主持；董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或者其他董事召集和主持。三分之一以上董事可以提议召开董事会会议。

4案例分析案例二：有一个大股东持股60%，还有两个股东各持股20%。大股东为了表现自己和小股东的合作诚意，于是在公司章程里约定，股东开会做决议的时候实行一人一票的原则，最后采取人头多数决议，二比一就可以了。大股东欺负小股东的威胁就消除了。可是小股东联合起来欺负大股东的威胁又产生了。后来经常两个小股东提出一些股东会决议，尽管大股东反对，但是股东会也能做出决议。大股东忍无可忍诉到法院，要求确认他不喜欢的这个决议无效，理由是这个决议依据的是公司章程的一人一票原则，而一人一票原则违反公司法的规定。诉到法院以后，法院就把这个决议给撤销了，但是法院一审判决就认为你这个章程条款是有效的，一人一票，股东都自愿，但是到了二审法院给撤销了，虽然公司章程一人一票，但公司法写的不是一人一票，而是按出资比例行使表决权的，这就使他们创设表决的关系有一些不必要的障碍。问题：有限责任公司投票是按股东人数还是按出资比例决定投票权？5法律依据新公司法规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。旧公司法规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。6案例分析案例三：大股东办了一个有限责任公司，大股东持股80%，小股东持股20%，大股东兼董事长、总经理，大股东销售的款都入自己的账户，小股东的都入公司的账户。大股东没有把销售款返还给公司，小股东忍无可忍，诉到法院，要求大股东把侵占的财产返还给公司。公司是受害者，公司应该是原告，而不是告状的小股东，谁代表公司来起诉呢？董事长是法人代表，因为董事长代表公司，状告侵害人的董事长，大股东怎么可能呢？董事长怎么会状告自己呢？7法律依据：起诉权和代位起诉权第152条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”

明确规定了股东可以在请求或者直接提起诉讼的权利，这表面上是及时维护公司利益，实质上也就是为了维护股东的利益。8案例分析案例四：刘乾、王永、孙磊三人成立一合伙企业，三人各种出资方式折合出资比例为3：3：4，出资估价为70万人民币。后因经营不善，导致对赵城负债150万；三人商定解散合伙企业，经清算三人投资经营后的财产值60万元;还债后，尚欠90万。三人中孙磊家境最差，几无财产偿还自己的份额，王永最好。赵城找王永还债遭拒，随后将王诉之法院。问题：赵城诉王永，不诉其他两人可不可以？王永将要求追加其他两人为被告，法院该不该同意？9案例五甲股份有限公司（甲公司）于2006年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下：（1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。（2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年下半年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。（3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。要求：根据上述情况和《公司法》的有关规定，回答下列问题：（1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。（2）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。（3）董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定？简要说明理由。（4）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。10分析1）不符合。因为《公司法》第一百一十三条规定“董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。”本例中董事委托没有采取书面形式，亦无授权范围。

2）符合。因为董事会的职权之一是“决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项。”《公司法》第一百一十四条规定“股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”3）不符合。因为将高级管理人员从事经营活动所得的收益收归公司所有不是由董事会决定的，不是其职权事项。

4）不符合。修改章程的职权由股东大会行使，董事会无权行使11案例六一年前甲、乙、丙发起设立A有限公司，甲拥有30%的出资比例（股权）。现在甲欲将股权转让给丁，售价50万元，乙、丙接到通知后，明确表示无兴趣购买。甲、丁逐签订一份转让协议，约定一周后向公司申请相应的变更手续，丁当即交付50万元给甲。三天后甲又遇到戊，戊出价60万元，于是二人签订了一份股权转让协议，且在当天申请公司注销了甲的出资证明书，发给了戊新的出资证明书，修改了公司章程，并由公司出面申请办理了变更登记。几天后，丁发现以上事实。请回答以下问题：1．本案中，丁如何救济自己的权利？2．如果乙、丙都不同意甲将股权转让给他人，三人如何处理甲的股权转让问题？3．本案中，丁和戊谁能成为公司的新股东？修改公司章程并办理了变更登记有怎样的法律效力？12分析1）丁可要求甲承担违约责任：要求甲返还50万元，如约定违约金则要求甲支付违约金，要求甲承担因其违约所造成的丁的损失。此处不可要求甲承担继续履行责任，因为甲的股权已经转让给他人，已在事实上履行不能。2）乙丙都不同意转让的，则乙丙应当购买；不购买的，视为同意转让。

3）戊。可以对抗第三人。13第一章商事主体法概述

一、商事主体概念（一）商事主体：商人，具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事营业性商行为，独立享有商法上权利并承担商法上义务的组织和个人。（二）商业辅助人：通过聘请和雇佣关系，从属于特定营业主或法定代表人，在企业组织内部服从营业主或法定代表人的指挥和命令，在外部商事业务上以代理人身份辅助其与第三人进行交易的人。

属性：经理、高级雇员等，与公司的关系通过民法或劳动法调整。

有无代理权：经理、高级雇员、一般经营管理人员，有代理权，勤杂人员等无代理权。14第一章（三）主体特征：具有商事能力行为和经营特征：从事特定的商行为；职业特征：以实施商事交易作为经常从事或赖以为生的活动；产权特征：财产所有权人才是商事主体；组织特征：具备法定的组织形式，并由此体现其法律地位；经营方式特征：营业方式，营业行为：营利性、连续性、同一性、公开性和正当性；注册特征：向政府主管机关进行注册登记，经国家认可。（四）资格的取得和终止：取得：一般情况下从正式注册登记、领取营业执照时取得，成为外在公示手段。终止：完成目标，自行解散，或破产、被撤销，进行清算，注销登记，收缴营业执照后资格消灭。15二、分类（一）我国经历过计划经济、转型时期经济到市场经济，所有制标准到组织形式或责任承担形式。（二）商自然人（1986年《民法通则》的相关规定）：个体商人、商个人，依法取得商事主体资格的自然人个体，如个体工商户、农林牧鱼贩运户、手工业者、个体修理户、独资企业、私人营业主等。

独资企业（1999《个人独资企业法》）：由一个自然人投资，资产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体。有的国家法律规定，某些营业不能由个人独自经营。例如日本的银行法、信托业法、保险业法都规定银行、保险业、信托业只能由股份公司经营。个人企业在各国从数量上说，占企业总数的大多数，但在国民经济中作用不大。经营上最有灵活性，可以充分保持营业上的秘密。但是缺点很多。私营企业：雇工在8人以上。16第一章（三）商事合伙（合伙企业法，1997年通过，2006年修改）：合伙是指由两个或两个以上的合伙人（含自然人、法人和其他经济组织）为了共同的经济目的，通过自愿签订的合伙协议约定共同出资，合伙经营，共享收益，共担风险并对合伙债务承担无限连带责任的联合体/营利性组织，它是一种以协议关系为基础的企业组织形式。合伙企业在法律上的特点。合伙只是合伙人的集合。合伙是介乎独资企业与法人性的共同企业（公司）之间的一种企业形态。合伙可以分为普通合伙和有限合伙。合伙一般不征收企业所得税，只征收个人所得税。

17第一章（四）商法人：依法成立、能独立具有权利能力和行为能力，独立享有民事权利和承担民事义务并从事商事经营活动的各种营利性组织。为一种集体商人，主要是营利性社团法人。

特征：特定的人格体，是独立的权利主体；营利性；经营的自主性（与公法人相区别）；商法人，管理体制复杂，财产权经过多次分离；承担有限责任。公司是现代企业发展的最高形态，是以营利为目的的社团法人。现代企业的最高形式，公司具有以下的优点：（甲）可以无限制地积聚人力和物力。（乙）投资者可以得到最大利益而负担最小的风险。（丙）有法人资格，有永续性，可以经营长期性的事业。（丁）企业所有与企业经营分开，又有劳动者参与制，可以利用人才。

我国目前：国有商法人、集体商法人、私营商法人、联营商法人、股份制商法人、外国投资商法人及港澳台投资商法人等。18第一章三、商号（一）商号的意义商号是企业或企业主用以在营业上表示自己与其他企业相区别的名称；（二）商号的使用选定商号而使用之，原则上是自由的。但有下列例外:①公司企业必须在其商号中表明“公司”以及公司种类。非公司的企业不得在其名称中使用公司字样。②禁止以不正当的目的而使用可以使人误认为他人营业的商号。例如擅自在商号中使用他人的姓名或他人的商号文字。③公司名称只能有一个，即使一公司从事数种业务也只能有一个名称，个人企业如经营同样业务，也只能是用一个商号。19商号-续（三）商号的登记

为使企业的名称的到公众的信任，各国规定商号登记制度。登记的效力有两个方面:它人不得用同一商号在一定地区内经营同类业务;商号登记人，对于以不正当竞争的目的使用同一或类似商号的人可以请求其停止使用，并可请求损害赔偿。（四）商号权商号的所有人有不许他人妨碍其使用商号的权利，这是商号的使用权；又有不许他人使用同一或类似的商号的权利，这是商号专用权。（五）允许他人使用自己商号的人的责任

商事主体应当按照法律规定使用自己的商号,如果商事主体允许他人使用自己的商号,把商号出借出去,由此产生的债务应由商事主体和该他人负连带清偿责任。20四、商业登记（一）概述：行政机关为实现一定的行政管理目的，根据法律法规和规章的规定，依当事人的申请，对符合法定条件的涉及当事人的以营利为目的的经营资格或法人等商事主体资格方面的法律事实给予书面确认的行为。特征：1、公法性。2、强制性。3、企业登记是羁束行政行为。4、程序性。（二）商业登记的原则和种类商业登记的强制、全面审查和公开原则及其符合法律要求原则。商业登记的主管机关，商业登记的种类：开业登记、变更登记和注销登记。（三）商业登记的程序和效力商事主体不主动申请，登记行为是不会发生的。登记机关更多的不是在行使职权，而是在履行职责、义务，申请的事项符合法律规定，登记机关就应予以登记。从商业登记行为的效力考察。商业主体进行商业登记，并没有从登记中取得新的利益，登记行为只是使已有的商业活动发生私法的效力或得以对抗第三人。登记是一种义务，但不是取得商人资格的前提条件。设立登记行为仅是使以上一系列意思发生效力的手段，是设立行为终结目标。21

（四）价值首先，商业登记制度有助于促成交易的安全实现，各国的商业登记制度均坚持公示主义，维护交易安全。所谓公示主义是指交易当事人应当将与营业有关，且与利害关系人有重大关系的事实加以公告通知，才能发生法律上的效力。其次，商业登记制度有利于增进效率，虽然商业登记要求商事主体在从事商事活动前需登记，并应在实体上达到登记内容的要求，这在某种程度上增进了商事主体，以及商业登记机关的成本支出，但经过登记和公告的商事主体的各项信息，对交易相对人而言则意味着交易成本的降低。

22第一章（9.27）五、商业代理（一）概念：（在陆法）代理是在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立于第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的制度（法国不分代理和委托），（英美法）代理是代理人与双方当事人之间的关系，是双方同意一个人代表另一人的制度。大陆法系，内部关系和外部关系，保护第三人。英美法系：采取等同论，代理人的行为视为本人的行为。（二）我国概念、要件、理论基础直接来自于大陆法。公开代理、被代理人的名称，强调对第三人的保护。（三）商事行为代理的特殊性：非显名主义；本人的死亡不影响代理权的存续；代理人的权限：较民法宽泛，在不违背被代理人授权本意的范围内可以实施未被直接授权的行为。23第二章公司法概述

一、公司的基本理论（一）从社会学方面进行研究从社会学方面看：公司是一种团体一种社会组织是多数的个人为一定目的而结合成的一种社会组织。（二）从经济学方面进行研究：

公司是资本与劳力的高度集合；在公司中，个人（股东）风险的分散与减轻；公司的特点有利于企业维持制度。24理论部分（三）从法律方面进行研究：公司是法人；公司是营利法人，是企业的最高形态；公司活动中的法律行为大多是共同行为；破产制度最初（例如在法国商法典）是从公司开始的；私法的公法化从公司开始。（四）公司组织在资本主义制度中的地位25第二章二、公司法（一）公司法的意义公司法是规定各种公司的组织、活动与解散以及股东权利义务的法律规范的总称。实质公司法与形式公司法。（二）公司法的特点整体上看公司法具有如下特点：①公司法是组织法。②公司法是营利活动的法。③公司法属于私法、属于商法。在具体内容上看，其有如下特点：①强制规定多，使公司法具有公法性质。②修改频繁、单行法令多。③公司法的国际化。26三、公司概念及其种类（一）定义：公司是依照（各国的）公司法所组成并登记的以营利为目的的社团法人。英美法一直承认一人公司。我国法律规定，依照法律规定以营利为目的，由股东投资而设立的企业法人。其特点有：是社团法人，营利法人；具备法人资格；是依公司法的规定设立的；承担有限责任。公司设立的原则：自有放任设立主义；公司可以自由设立，国家不加任何限制。在历史上，在中世纪末公司兴起的初期以及法国大革命时期对无限公司等实行过这种办法，以后没有国家再实行过.特许设立制:公司成立须经国家元首特许或由立法机关制定专门法律。英国于1720年制定"泡沫法"，不许滥设公司，规定具有法人资格的公司须经国会许可始得成立。近代各国，除对某些特殊公司外，对一般公司，不采取此种办法许可设立制:公司设立除必须符合法律规定的条件外，还必须经行政机关批准。1807年的法国商法典对股份公司(股份公司和股份两合公司)采取这种办法。准则设立主义:法律(公司法)规定各种要件，设立公司只要符合所定要件，国家给予登记，赋予法人人格。严格准则设立主义:严格准则主义，一是严格公司设立的法定条件，加重设立人的法律责任；二是加强司法机关、行政主管机关对公司的监督。中国：准则设立主义为主，核准设立为辅

27中国准则设立与核准设立《公司法》第六条规定，设立公司，符合《公司法》规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司，但法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。《公司法》第93条规定，以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。股份有限公司的发起设立和向特定对象募集设立，实行准则设立原则。但某些特殊行业在申请登记前，须经行业监管部门批准，如证券公司的设立须经中国证监会批准，即核准设立为例外;股份有限公司的公开募集设立，实行核准设立制度。28公司种类（二）种类：1、无限公司：个体和合伙公司都属于无限公司。1）个体公司及其注册特点

：个体生意的所有者是一个人。2）合伙公司及其注册特点

：合伙公司属于无限公司。3）两合公司：有限责任股东与无限股东。2、现代公司制度：有限责任公司和股份有限公司。29公司人格否认四、公司人格否认1、定义：公司人格否认制度（disregardofcorporatepersonality），又称“刺破公司的面纱”（piercingthecorporation’sveil）或“揭开公司面纱”（liftingtheveilofthecorporation），指为阻止公司独立法人人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司的债权或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标之要求而设置的一种法律措施。2、法律规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。30相关案例美国康采恩公司形式：涉及母子公司之间的关系，子公司欠债，母公司（子公司的股东）要不要以其公司的财产还债？如美国有一个商人拥有50辆轿车，但他不是开一个公司，而是每2辆出租车开一个公司，共25个，后来有一个公司出了交通事故，该公司的财产不足以清偿，其他公司该不该承担责任？（母公司如控制子公司的经营及利润自由，为维护债权人利益，法院一般会判股东承担无限责任）。中国案例：最高人民法院指导案例15号：徐工集团工程机械股份有限公司诉成都川交工贸有限责任公司等买卖合同纠纷案公司的独立人格、股东有限责任是法人制度的基石，本案通过否认公司法人格，即：要求公司及其关联公司对外承担并列的连带清偿责任，而不要求公司背后的股东以及实际控制人承担连带清偿责任，值得重视。根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条的规定，“最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。”可见，发行人如为债权人，如何尽快、及时地追究债务人与其关联公司之间的连带清偿责任；如为债务人，如何避免出现人格混同而承担整体的连带清偿责任31中国案例最高人民法院指导案例15号：徐工集团工程机械股份有限公司诉成都川交工贸有限责任公司等买卖合同纠纷案。原告徐工集团（B公司）主张：因川交工贸公司（A2公司）拖欠其货款10，916，405.71元未付，而川交机械公司（A1公司）、瑞路公司（A3公司）与A2公司人格混同，三个公司实际控制人王永礼以及A2公司股东等人的个人资产与公司资产混同，均应承担连带清偿责任。一审法院（徐州中院）支持了原告B公司的部分诉讼请求，即：A2公司于判决生效后10日内向B公司支付货款10511710.71元及逾期付款利息；A1公司、A3公司对A2公司的上述债务承担连带清偿责任。但驳回了原告主张的要求实际控制人王永礼以及其他A2公司历史上的其他自然人股东、出纳会计承担连带清偿责任的诉讼请求。二审法院（江苏省高院）维持了一审法院的判决。32图示33公司人格否认资本不足，危害债权人安全。如2005年公司法规定公司最低注册资本为3万元（个人10万），如某公司实际运营需要50万元，为了逃避责任，股东将47万元以借贷形式向公司注入运作资本，一旦经营不善，则注入的部分不能算作股东的投资，只能算借债；它与其他一般债权一样，可以分享公司的净资本，对其他债权人不利。34相关案例恶意破产情形。竞业禁止案例：股东被禁止，但股东可以自己或操纵他人建立一个公司来进行原先约定禁止的业务。公司章程约定，一个股东所占公司股份不能超过30％，但他个人投资了25％，后来又成立了一个公司，该公司以独立的法人投资了7％。违反章程否？35中国公司法及三个司法解释1993年颁布，1999年、2004年、2005年和2013年进行了修改。2006、2008和2011年分别有最高人民法院的三个司法解释，对公司法实施及立法方面有所模糊的地方进行了进一步的说明。它们基于人民法院审理公司案件的事实，就公司的民事纠纷、解散和清算、公司设立、出资、股权确认等案件适用法律问题作出了规定。第四个司法解释2014年通过：就公司机关会议决议无效和撤销纠纷、股东知情权纠纷、有限责任公司新增资本认购纠纷、股份公司发行新股纠纷、利润分配请求权纠纷、股权转让纠纷、股东代表诉讼纠纷案件适用法律问题作出规定。规定内容：总则、有限责任公司（含设立和组织机构、股权转让）、股份有限公司（设立和组织机构、股份发行和转让）、公司债券、公司财务会计、公司合并、分立、增资、减资、公司解散和清算、外国公司的分支机构、法律责任及附则等。核心是：有限责任公司和股份有限公司。36第三章有限责任公司制度

一、概念与特征1、概念：有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。它主要以资本额作为信用基础，但同时对股东个人的信任等也有要求。2、特征：以资合性（资本额作为信用）与人合性（个人的信用）为基础；封闭性；适应性强，规模可大可小；设立程序简单；组织机构设置灵活；股东参加管理。37第三章二、国有独资公司1、概念：国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司章程。国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权部分职权，必须由其决定的事项；须报本级人民政府批准事项。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。2、特征：投资者单一；资产全民性；责任有限性。38第三章三、一人公司定义：公司法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。其注册资本最低限额为人民币十万元，且股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。（2013年已经删除）一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。一人有限责任公司不设股东会。做出的决定应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。39一人公司与公司人格否认制度

2011年1月18日，天一公司经工商局核准登记成立。据工商局登记材料记载，该公司是华夏公司出资410万元设立的有限责任公司。华夏公司是天一公司唯一股东。同年4月、7月，天一公司与明阳公司先后签订了两份淀粉买卖合同，由明阳公司向天一公司供应淀粉180吨，货款总额643，000元。合同签订后，明阳公司依约履行了供货义务，天一公司收到淀粉后也先后向明阳公司支付了货款200，000元。2012年6月19日，明阳公司以天一公司未按约定付清货款为由向法院起诉，要求后者支付淀粉货款443，000元及逾期付款违约金；以天一公司的财产与华夏公司的财产混同为由，要求华夏公司对债务连带清偿责任。华夏公司应诉后认为，天一公司是依法成立的有限责任公司，它只是天一公司的股东，根据公司法及相关法律的规定，股东以出资额为限对公司承担责任，华夏公司已经履行了出资义务，不应对天一公司的债务承担责任。公司法第20.3款：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”40四、公司设立的条件，公司设立的程序（一）设立有限责任公司，应当具备下列条件：（1）股东符合法定人数；50人以下。（2）股东出资达到法定资本最低限额：已经取消（2013）改为“有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额”（3）股东共同制定公司章程；载明：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；其他事项。

股东应当在公司章程上签名、盖章。有限责任公司注册资本：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”41第三章（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（5）有公司住所。

（二）程序：发起人发起；草拟章程；必要的行政审批；缴纳出资；验资（全部缴纳出资后）；申请设立登记；登记发照。（三）名称和住所：地名＋字号＋经营范围＋有限责任；住所：主要办事机构所在地。营业执照：

依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本（已经删除）、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。42特别规定-商业银行

设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。

国务院银行业监督管理机构根据审慎监管的要求可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定的限额。43保险公司设立保险公司应当具备下列条件：主要股东具有持续盈利能力，信誉良好，最近三年内无重大违法违规记录，净资产不低于人民币二亿元；有符合本法和《中华人民共和国公司法》规定的章程；有符合本法规定的注册资本；有具备任职专业知识和业务工作经验的董事、监事和高级管理人员；有健全的组织机构和管理制度；有符合要求的营业场所和与经营业务有关的其他设施；法律、行政法规和国务院保险监督管理机构规定的其他条件。设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币二亿元。国务院保险监督管理机构根据保险公司的业务范围、经营规模，可以调整其注册资本的最低限额，但不得低于本条第一款规定的限额。保险公司的注册资本必须为实缴货币资本。44第三章（四）公司的资本制度股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。已经删除：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额（删除）向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。已经取消：股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。201345第三章五、股东与其权利义务股东：凡是在公司章程上签名盖章且实际履行出资义务的发起人；一般规定：向公司投入资金并依法享有权利、承担义务的人。公司存续期间依法继受取得股权的人。股东权利：出席股东会，参与决策；被选举权；分红；转股；优先购买权；查阅股东会记录、财务表；监督经营活动；解散时的权利；损害赔偿请求权；其他。义务：出资；股东在公司登记后，不得抽回出资；遵守章程；对公司和其他股东的诚信；依法定程序行使权利；其他。46公司股东权利案例公司法第183条：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。47案情：原告林方清诉称：常熟市凯莱实业有限公司（凯莱公司）经营管理发生严重困难，陷入公司僵局且无法通过其他方法解决，其权益遭受重大损害，请求解散凯莱公司。被告凯莱公司及戴小明辩称：凯莱公司及其下属分公司运营状态良好，不符合公司解散条件，戴小明与林方清的矛盾有其他解决途径，不应通过司法程序强制解散公司。法院查明：凯莱公司成立于2002年1月，林方清与戴小明系该公司股东，各占50%的股份，戴小明任公司法定代表人及执行董事，林方清任公司总经理兼公司监事。凯莱公司章程明确规定：股东会的决议须经代表1/2以上表决权的股东通过，但对公司增加或减少注册资本、合并、解散、变更公司形式、修改公司章程作出决议时，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。2006年起，林/戴两人之间的矛盾逐渐显现。同年5月9日，林提议并通知召开股东会，由于戴认为林没有召集会议的权利，会议未能召开。2006年6月6日、8月8日、9月16日、10月10日、10月17日，林委托律师向凯莱公司和戴小明发函称，因股东权益受到严重侵害，林作为享有公司股东会二分之一表决权的股东，已按公司章程规定的程序表决并通过了解散凯莱公司的决议，要求戴小明提供凯莱公司的财务账册等资料，并对凯莱公司进行清算。2006年6月17日、9月7日、10月13日，戴小明回函称，林方清作出的股东会决议没有合法依据，戴小明不同意解散公司，并要求林方清交出公司财务资料。同年11月15日、25日，林方清再次向凯莱公司和戴小明发函，要求凯莱公司和戴小明提供公司财务账册等供其查阅、分配公司收入、解散公司。48案情-2另查明：凯莱公司章程载明监事行使下列权利：（1）检查公司财务；（2）对执行董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东会。从2006年6月1日至今，凯莱公司未召开过股东会。服装城管委会调解委员会于2009年12月15日、16日两次组织双方进行调解，但均未成功。49判决江苏省苏州市中级人民法院于2009年12月8日以(2006)苏中民二初字第0277号民事判决，驳回林方清的诉讼请求。宣判后，林方清提起上诉。江苏省高级人民法院于2010年10月19日以（2010）苏商终字第0043号民事判决，撤销一审判决，依法改判解散凯莱公司。法律依据：公司法第183条（现在182条）50第三章六、公司组织机构：（一）股东会：有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照公司法行使职权。股东会行使公司重大事务的决定权。对所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照公司法规定行使职权。股东会会议分为定期会议和临时会议。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集与主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权决议的通过比例要求。51股东会行使下列职权(一)决定公司的经营方针和投资计划;(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;(三)审议批准董事会的报告;(四)审议批准监事会或者监事的报告;(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议;(八)对发行公司债券作出决议;(九)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议;(十)修改公司章程;(十一)公司章程规定的其他职权。52第三章（二）董事会有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。职工代表。董事长，副董事长与董事的产生和任期。董事会对股东会负责，行使职权。董事会会议的召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票。53董事会行使下列职权（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（股东会或大会：决定公司的经营方针和投资计划）（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。54（三）监事会人数组成。职工代表。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。监事会、不设监事会的公司的监事行使职权。监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。55案例甲、乙、丙、丁、戊是宏大有限责任公司的股东，甲担任董事长，股东乙对公司的经营方针不满，向公司提出要转让股权给王某并书面通知了其他股东，丙、丁二人同意，戊收到通知后迟迟不作出答复，直至2个月后通知乙不同意转让，董事长甲出差未归。（1）乙可否转让其股份？（2）若乙欲将股份转让给王某，丙、丁坚决反对，要求乙将股份转让给他们；而甲、戊坚决反对乙将股份转让给丙、丁，则丙、丁能否取得乙的股份？（3）假设本题中甲控制着董事会，以至董事会故意不召集股东会，如何办？（4）假设该公司中的丙股东不幸车祸身亡，留有一儿子，公司中的其他四个股东想趁此机会瓜分其股份，于是召开股东会，修改公司章程，规定未经全体股东同意，任何人不得成为新股东，则丙的儿子能否取得丙的股东地位？（5）宏大公司因经营需要准备与万通公司合并，应当履行的程序有哪些？（6）宏大公司按照法定程序与万通公司成功合并，但宏大公司中的部分股东对此合并持有异议，反对该决议，则这些股东可以采用下列哪项措施维护自己利益？（7）甲公司投资设立了一家名为“兴盛公司”的一人公司，应注意什么？56分析乙可以转让股份，因为丙、丁同意，戊视为同意。（第72条）能，因为丙、丁享有优先购买权，丙、丁之间协商确定各自的购买比例；协商不成，应按照公司成立时各自的出资比例行使优先购买权。由监事会或者监事召集和主持股东会；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。41条能，公司法规定股东的继承人可以继承股东资格;公司章程修改具有恶意，不能限制丙的儿子继承股东资格。76条必须经代表三分之二以上表决权的股东通过公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。173-175条要求公司依合理价格收购其股份；如果股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以向人民法院提起诉讼。75条该一人公司应在登记中注明是是法人独资，并应在营业执照中载明；对该一人公司的财务会计报告应采用强制审计57第四章股份有限公司

一、概念与特征：股份有限公司，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。特征：资合性、资本股份性－－等额股份，设立条件的严格性及程序的复杂性58二、设立的条件、方式（一）条件设立股份有限公司，应当具备下列条件：（1）发起人符合法定人数；（2）达到法定资本最低限额，最低限额为人民币五百万元。发起设立。已经取消（2013年）。改为：有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额（3）股份发行、筹办事项符合法律规定；（4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过；（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构（“股份有限”）；（6）有公司住所。

59（二）设立方式：

股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。60募集设立发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。证券公司承销。创立大会。申请设立登记。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。不得抽回其股本的例外情形。股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。股份有限公司的发起人应当承担的责任。有限责任公司变更为股份有限公司的规定：应当符合公司法规定的股份有限公司的条件。61（三）设立程序1、申请名称预先核准（2004年6月《企业名称登记管理实施办法》第22.1，22.3款：设立公司应当申请名称预先核准；设立其他企业可以申请名称预先核准）2、申请登记（1）申请人为董事会。（2）需提交的文件：11个公司法定代表人签署的设立登记申请书董事会指定代表或者共同委托代理人的证明；公司章程；依法设立的验资机构出具的验资证明（取消）；发起人首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；发起人的主体资格证明或者自然人身份证明；载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人任职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书；公司住所证明；国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。）。3、核准登记。4、公告62四、公司章程股份有限公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数；（六）股东的权利和义务；（七）董事会的组成、职权、任期和议事规则；（八）公司法定代表人；（九）监事会的组成、职权、任期和议事规则；（十）公司利润分配办法；（十一）公司的解散事由与清算办法；（十二）公司的通知和公告办法；（十三）股东大会认为需要规定的其他事项。63五、资本的构成（股份和股票），发行与转让1、资本的构成形式股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股份性质：金额性、平等性、不可分割性、责任有限性、可转让性及证券性。股票：公司签发的证明股东权利的要式证券（可无纸化）；证权证券非创设证券。股东权：自益权（分红）与共益权（参加会议等）64股份有限公司2、发行（1）股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。（2）同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。（3）股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。（4）股票采用纸面形式或者国务院证券管理部门规定的其他形式。股票应当载明主要事项。股票由法定代表人长签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。（5）公司发行新股，股东大会应当作出决议的事项。公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。公司发行新股。653、转让股东持有的股份可以依法转让。在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。记名股票的转让。无记名股票的转让。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份的其他限制性规定。公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(一)减少公司注册资本；(二)与持有本公司股份的其他公司合并；(三)将股份奖励给本公司职工；(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。记名股票被盗、遗失或者灭失的公示催告程序。上市公司的股票交易。66股份有限公司六、公司的组织机构：由股东大会、董事会和监事会等构成1、股份有限公司由股东组成股东大会。股东大会是公司的权力机构，依照公司法行使职权。关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会。股东大会的召集召集和主持。股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数或三分之二以上通过。累积投票制。67累积投票制累计投票权是指公司的股东在选举两名以上的公司董事、监事时所享有的一种表决权。在行使累积投票权时，股东所持有的每一股股份都拥有与当选董事和监事人数相等的表决权。即每位股东所拥有的表决权为其所拥有的股份数量与当选人数的乘积。股东即可以把所有的投票权集中选举一人，也可以分散选举数人。第一百零六条规定“股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。”这是一种更为科学的投票制度，有利于中小股东参与到公司治理中，维护自身利益。

68举例一公司共有100股，股东甲拥有15股，乙拥有85股。每股具有等同于待选董事人数的表决权(如选7人即每股有7票)。如果要选7名董事，股东甲总共有105个表决权，乙拥有595个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的7个候选人每人的表决权不会多于15，远低于乙投给其提出的7个候选人每人85的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的105个表决权投给自己提名的一名董事，而乙无论如何分配其总共拥有的595个表决权，也不可能使其提名的7个候选人每人的表决权多于85，更不可能多于105。累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事。69董事会与监事会2、股份有限公司设董事会。五人至十九人。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。3、股份有限公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责。4、股份有限公司设监事会。公司法还规定了董事、监事、高级管理人员的资格和义务。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。70七、公司债券：概念：公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。公司发行公司债券应当符合《中华人民共和国证券法》规定的发行条件。公告公司债券募集办法。应当载明主要事项。公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券。公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿。记名公司债券上载明事项。记名公司债券的登记结算机构应当建立债券登记、存管、付息、兑付等相关制度。公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易所的交易规则转让。71债券转让记名公司债券的转让：由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让;背书：即由转让人在公司债券上记载受让人姓名或者名称，并经转让人签章后，交付受让人，从而完成公司债券的转让。其他方式：如通过制作其他的公司债券转让文件的方式所进行的公司债券转让转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。无记名公司债券的转让：由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。该债券的转让方式比较简单，只须双方当事人就公司债券的转让达成合意，并由转让人(持有人)将无记名公司债券的交付转让，即发生转让的法律效力。72可转换为股票的公司债券可转换股票的公司债券，根据《公司法》第172条、第173条的规定，对发行可转换公司债券有如下要求：只有上市公司经股东大会决议后才可发行可转换公司债券。有限责任公司无股票;不上市股份有限公司股票不上市交易，这一点与债券的流通性经常不符。限制发行可转换公司债券主体，利于对证券市场的管理。发行可转换公司债券，除具备发行公司债券的条件外，还应当符合股票发行的条件。发得可转换公司债券，应当报请国务院证券管理部门批准，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。发行可转换公司债券，应当在债券上标明可转换债券字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。发行可转换公司债券的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对转换股票或不转换股票有选择权。一般来讲，公司债券有固定的收益，转换成股票能否获得更高的收益，在分红派息方案公布前不可能确定，而且股票风险更大，所以，可转换公司债券的转换以债权人选择为前提是很有必要的。73第五章公司法的其他内容一、公司的财务、会计制度及公司的利润分配（一）公司财务、会计公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。公司聘用、解聘会计师事务所的规定。公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。74（二）利润分配法定公积金的提取：百分之十，百分之五十，弥补亏损公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。任意公积金：又称任意盈余公积金，是指根据公司章程或股东会决议于法定公积金外自由提取的公积金。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公积金（公司的储备金）是指公司为增强自身财产能力，扩大生产经营和预防意外亏损，依法从公司利润中提取的一种款项，不作为股利分配的部分所得或收益。主要用于：弥补公司亏损，扩大公司生产经营，转增公司资本。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润的分配。公司持有的本公司股份不得分配利润。溢价款以及其他收入，列为公司资本公积金。公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25％。75其他二、公司的合并、分立、解散与清算1、合并：指两个以上的公司依法并立成一个公司。吸收合并：A+B=A新设合并：A+B=C2、分立：指一个公司依法分立成两个以上的公司。派生分立：A=A+B+C……新设分立：A=B+C+D……763、解散与清算：公司解散原因。清算组在清算期间的职权。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。77三、上市公司及其监管制度（一）上市公司概述上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。上市公司设董事会秘书。

78第五章上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。79第五章：（二）上市公司存在的问题：

1、证券欺诈行为。(1)内幕交易:指内幕人员和以不正当手段获取内幕信息的其它人员违反法律、法规的规定，泄露内幕信息，根据内幕信息买卖证券或者向他人提出买卖证券建议的行为。内幕交易行为人为达到获利或避损的目的，利用其特殊地位或机会获取内幕信息进行证券交易，违反了证券市场“公开、公平、公正”的原则，侵犯了投资公众的平等知情权和财产权益。内幕交易丑闻会吓跑众多的投资者，严重影响证券市场功能的发挥。内幕交易使证券价格和指数的形成过程失去了时效性和客观性，它使证券价格和指数成为少数人利用内幕信息炒作的结果，而不是投资大众对公司业绩综合评价的结果，最终会使证券市场丧失优化资源配置及作为国民经济晴雨表的作用。80内幕人员与内幕信息内幕人员是指由于持有发行人的证券，