商事组织法与比较公司法概述课件

第三章商事组织法

商事组织法概述比较公司法本章提要第三章商事组织法本章提要1第一节商事组织法概述一、个人独资企业individualproprietorship不具有法人资格不能独立承担民事责任投资人对企业承担无限责任在西方国家里，多数是中小企业

第一节商事组织法概述一、个人独资企业2二、合伙企业partnership人合性企业合伙企业的存亡与合伙人有密切关系合伙人对合伙企业承担无限责任合伙人之间承担连带责任不具有法人人格不能够独立承担法律责任二、合伙企业3小思考法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙人之间承担如此之重的法律责任，为什么还有甘愿冒风险，成立合伙企业甲、乙、丙相约成立合伙企业，在签定合伙协议时，丙提出每年固定分红，且只愿意承担有限责任，否则就不加入，请问如果甲、乙均同意，是否违反合伙企业法的规定小思考法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙4分析提示：合伙企业在西方国家里，以家族企业居多，由于受人数、资金等限制，合伙企业是规模一般较小。以美国为代表的西方国家，允许有限合伙，我国《合伙企业法》、《民法通则》以及高院的司法解释，目前不允许合伙人承担有限责任。但即将要修改的合伙企业法，将允许有限合伙存在。分析提示：合伙企业在西方国家里，以家族5小资料1998年IRS全美税收统计：个人独资企业：15500000个普通合伙企业：1214000个有限合伙企业：270748个公司：3868000个从经济实力分析，公司只最重要的，它给美国社会带来的价值大大超过其他企业的的总和。小资料1998年IRS全美税收统计：6三、公司

corporation以营利为目的法人型企业独立承担民事责任股东对公司承担有限责任公司对外承担有限责任资本的组合以股份公司为代表，成为国民经济的支柱对社会经济生活举足轻重的影响

三、公司7四、投资者选择投资模式应注意的因素

对商业活动中产生的债务承担无限责任还是有限责任问题税法是否把企业划入适合投资者纳税类别小思考二者相比，哪个因素更为重要？

四、投资者选择投资模式应注意的因素8考虑商业活动的性质是否适合此类企业的投资者的数目以及相互关系考虑其内部运作的有效性以及从事业务活动的费用在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度考虑企业未来发展是否有通畅的、便捷的融资渠道除此之外，你还能想到哪些？考虑商业活动的性质是否适合此类企9第二节比较公司法本节以我国新《公司法》为背景，以专题的形式介绍西方公司法的主要法律制度，并同我国的新公司法进行比较分析研究第二节比较公司法本节以我国新《公司法》为背景，10

本节提要

一、公司的概念及其基本特征二、各国公司法简介三、公司的种类四、揭开公司面纱理论五、公司治理结构六、公司的解散与清算本节提要一、公司的概念及其基11一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念《美国标准公司法》(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。中国《公司法》第2条规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念12(二)公司的基本法律特征

公司股东所到之处公司承担有限责任limitedliability公司具有独立的财产所有权ownershipofproperty公司独立地享有民事权利和承担民事责任sueandtobesued公司的永久存在性continuityoflife

(二)公司的基本法律特征公司股东所到之处公司承担有限13【小知识】

什么是社团法人?

社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。【小知识】什么是14二、各国公司法简介

一个国家立法模式的选择，不仅受到法律内容的制约，还受到其立法传统、立法体系的影响，以及社会发展的影响，具有可变性。公司法也不例外，各国的公司法有着较大的差异，以下是对几个主要国家公司法的简单介绍：二、各国公司法简介一个国家立法模式的选15

三、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）总公司与分公司（五）其他公司形式三、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征16三、公司治理结构（一）公司治理结构概述1、公司治理结构的概念公司治理机制，实际上是一种制度性的安排，它是在法律保障的条件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排。三、公司治理结构（一）公司治理结构概述172、公司治理产生的必然性

它是西方国家公司法中两权(即公司所有权与经营权)分离的法律原则的一种异化公司代理理论股东作为委托人，管理层作为代理人，公司则作为股东委托管理者进行营利活动的一种工具所有这一切都给股东带来了一个新问题即采取何种措施来促使管理层为其利益服务2、公司治理产生的必然性它是西方国家公司法中两权(即公18(二)公司治理结构

1、股东

2、股东大会股东大会的权限美国公司法的股东大会的投票方式

直接投票累积投票分类投票偶尔投票不按比例投票

(二)公司治理结构1、股东19直接投票

每股对公司的每项决议有一个投票权；包括在选择董事时，也是每股对每个董事只有一个投票权。累积投票是指股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。直接投票20分类投票是指公司发行在外的表决股为了达到其特定目的而由各类别股作为独立单位进行投票的一种方式。

偶尔投票是指公司股票在分成两个以上类别的条件下，当发生公司章程规定的偶尔事件时上述股票具有特定的投票权利。在公司偶发事件解决之后，这类股票又回复到原有状况的一种表决方式。分类投票21不按比例投票

是指在公司发行在外的股票分成两类别以上的股票条件下，某一类别股票具有比其他类别的股票更多或更少的表决权。这种形式比较多发发生在大型的跨国合营公司中，外来投资者尽管只占投资比例25%的股权，但在公司章程中却规定，在某些事项上，如董事会的选举上拥有比25%股权更多的投票权，甚至是50%。

不按比例投票22

3、董事会

董事会的产生和结构

董事的选任

董事人数董事的任期美国的公司法中的董事分组制度董事的权力在西方国家里，股东大会和董事会都是公司的最高权力机构，这二者之间的权力如何分配是问题的关键

3、董事会董事会的产生和结构23独立董事

outsidedirector美国的独立董事制度评价独立董事的含义我国独立董事制度建立的背景我国上市公司的独立董事的现状陆家豪事件、乐电事件以及格林柯尔系坍塌事件回放成因分析对策独立董事

outsidedirector24美国独立董事制度评价

独立董事制度首创于美国由美国特殊的公司治理结构所决定的美国的公司治理结构采用的是单一制美国证券交易委员会(SEC)将独立董事界定为与公司没有重大关系的董事独立董事的一个最大特点就是其具有独立性独立性表现在：法律地位的独立

意思独立

美国独立董事制度评价独立董事制度首创于美国254、监事会公司监事会制度是公司法人机关权力制衡机制的重要组成部分，是维护公司健康、稳定发展的保证。然而，在过去的经济生活中，由于观念、体制和立法等因素的影响，我国公司监事会的功能难以发挥，甚至产生监事会虚化现象。

4、监事会公司监事会制度是公司法人机关权力264、监事会

在西方国家，公司的监督机制以内部监督机制为主，以外部监督机制为辅，内外部监督机制相得益彰，共同维护公司的正常运作。仅就公司的外部监督机制而言，虽因各国的法律传统、公司制度以及市场环境的不同，其规定有很大区别，但其又蕴含着诸多相似之处。4、监事会在西方国家，公司的监督机制以内部274、监事会一方面，西方国家的外部监督机制大多是建立在成熟发达的市场经济以及浓厚的民商法律传统之上的。另一方面，公司的内部监督机制是公司的自我约束和监督，而公司的外部监督机制是凭借司法权和政府的行政权对受害人以权益救济，防止公司权力的肆意，是一种事后救济。4、监事会一方面，西方国家的外部监督机制大多是建28（1）董事会成员的任命权；（2）对董事会执行业务的监督权；（3）对公司帐薄、文件的查阅权；（4）对公司财务的检查权；（5）股东会的召集权；（6）部分业务决策的同意权；（7）对董事会的起诉权《联邦德国股份公司法》规定监事会的职权有:

（1）董事会成员的任命权；《联邦德国股份公司法》规定监事会的29思考题技能训练分析训练思考题技能训练30本章主要参考资料：

杜景林、卢湛译：《德国有限责任公司法、德国公司改组法、德国参与决定法》，中国政法大学出版社2000年版，第44-50页。

倪建林著：《公司治理结构：法律与实践》，法律出版社2001年版，第187页。

青木昌彦等主编：《日本银行体制》，张橹等译，中国金融出版社1998年版，第528-529页。

本章主要参考资料：杜景31

汤欣著：《公司治理与上市公司收购》，中国人民大学出版社2001年版，第143页。

殷少平：《关于独立董事制度的思考》，载《中国证券报》2001年4月25日第16版。

(德)罗伯特·霍恩等著：《德国民商法导论》，楚建译，中国大百科全书出版社1996年版，第288页。李哲、董海峰：《独立董事：在中国现实下的于思考》，载《法学》2001年第7期汤欣著：《公司治理与上市公司收购》，中国人民大学出版社32

网络资源：网络资源：33关键性词

个人独资企业合伙企业公司揭开公司面纱理论公司治理结构累积投票权独立董事关键性词34第三章商事组织法

商事组织法概述比较公司法本章提要第三章商事组织法本章提要35第一节商事组织法概述一、个人独资企业individualproprietorship不具有法人资格不能独立承担民事责任投资人对企业承担无限责任在西方国家里，多数是中小企业

第一节商事组织法概述一、个人独资企业36二、合伙企业partnership人合性企业合伙企业的存亡与合伙人有密切关系合伙人对合伙企业承担无限责任合伙人之间承担连带责任不具有法人人格不能够独立承担法律责任二、合伙企业37小思考法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙人之间承担如此之重的法律责任，为什么还有甘愿冒风险，成立合伙企业甲、乙、丙相约成立合伙企业，在签定合伙协议时，丙提出每年固定分红，且只愿意承担有限责任，否则就不加入，请问如果甲、乙均同意，是否违反合伙企业法的规定小思考法律规定合伙人对合伙企业以及对合伙38分析提示：合伙企业在西方国家里，以家族企业居多，由于受人数、资金等限制，合伙企业是规模一般较小。以美国为代表的西方国家，允许有限合伙，我国《合伙企业法》、《民法通则》以及高院的司法解释，目前不允许合伙人承担有限责任。但即将要修改的合伙企业法，将允许有限合伙存在。分析提示：合伙企业在西方国家里，以家族39小资料1998年IRS全美税收统计：个人独资企业：15500000个普通合伙企业：1214000个有限合伙企业：270748个公司：3868000个从经济实力分析，公司只最重要的，它给美国社会带来的价值大大超过其他企业的的总和。小资料1998年IRS全美税收统计：40三、公司

corporation以营利为目的法人型企业独立承担民事责任股东对公司承担有限责任公司对外承担有限责任资本的组合以股份公司为代表，成为国民经济的支柱对社会经济生活举足轻重的影响

三、公司41四、投资者选择投资模式应注意的因素

对商业活动中产生的债务承担无限责任还是有限责任问题税法是否把企业划入适合投资者纳税类别小思考二者相比，哪个因素更为重要？

四、投资者选择投资模式应注意的因素42考虑商业活动的性质是否适合此类企业的投资者的数目以及相互关系考虑其内部运作的有效性以及从事业务活动的费用在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度考虑企业未来发展是否有通畅的、便捷的融资渠道除此之外，你还能想到哪些？考虑商业活动的性质是否适合此类企43第二节比较公司法本节以我国新《公司法》为背景，以专题的形式介绍西方公司法的主要法律制度，并同我国的新公司法进行比较分析研究第二节比较公司法本节以我国新《公司法》为背景，44

本节提要

一、公司的概念及其基本特征二、各国公司法简介三、公司的种类四、揭开公司面纱理论五、公司治理结构六、公司的解散与清算本节提要一、公司的概念及其基45一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念《美国标准公司法》(1999年)对公司下的定义为：公司是按公司法的规定而设立的，以营利为目的的法人组织。中国《公司法》第2条规定：本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司一、公司的概念及其基本特征（一）公司的概念46(二)公司的基本法律特征

公司股东所到之处公司承担有限责任limitedliability公司具有独立的财产所有权ownershipofproperty公司独立地享有民事权利和承担民事责任sueandtobesued公司的永久存在性continuityoflife

(二)公司的基本法律特征公司股东所到之处公司承担有限47【小知识】

什么是社团法人?

社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。【小知识】什么是48二、各国公司法简介

一个国家立法模式的选择，不仅受到法律内容的制约，还受到其立法传统、立法体系的影响，以及社会发展的影响，具有可变性。公司法也不例外，各国的公司法有着较大的差异，以下是对几个主要国家公司法的简单介绍：二、各国公司法简介一个国家立法模式的选49

三、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征（二）股份有限公司的基本法律特征（三）母公司和子公司（四）总公司与分公司（五）其他公司形式三、公司的种类（一）有限责任公司的基本法律特征50三、公司治理结构（一）公司治理结构概述1、公司治理结构的概念公司治理机制，实际上是一种制度性的安排，它是在法律保障的条件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排。三、公司治理结构（一）公司治理结构概述512、公司治理产生的必然性

它是西方国家公司法中两权(即公司所有权与经营权)分离的法律原则的一种异化公司代理理论股东作为委托人，管理层作为代理人，公司则作为股东委托管理者进行营利活动的一种工具所有这一切都给股东带来了一个新问题即采取何种措施来促使管理层为其利益服务2、公司治理产生的必然性它是西方国家公司法中两权(即公52(二)公司治理结构

1、股东

2、股东大会股东大会的权限美国公司法的股东大会的投票方式

直接投票累积投票分类投票偶尔投票不按比例投票

(二)公司治理结构1、股东53直接投票

每股对公司的每项决议有一个投票权；包括在选择董事时，也是每股对每个董事只有一个投票权。累积投票是指股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。直接投票54分类投票是指公司发行在外的表决股为了达到其特定目的而由各类别股作为独立单位进行投票的一种方式。

偶尔投票是指公司股票在分成两个以上类别的条件下，当发生公司章程规定的偶尔事件时上述股票具有特定的投票权利。在公司偶发事件解决之后，这类股票又回复到原有状况的一种表决方式。分类投票55不按比例投票

是指在公司发行在外的股票分成两类别以上的股票条件下，某一类别股票具有比其他类别的股票更多或更少的表决权。这种形式比较多发发生在大型的跨国合营公司中，外来投资者尽管只占投资比例25%的股权，但在公司章程中却规定，在某些事项上，如董事会的选举上拥有比25%股权更多的投票权，甚至是50%。

不按比例投票56

3、董事会

董事会的产生和结构

董事的选任

董事人数董事的任期美国的公司法中的董事分组制度董事的权力在西方国家里，股东大会和董事会都是公司的最高权力机构，这二者之间的权力如何分配是问题的关键

3、董事会董事会的产生和结构57独立董事

outsidedirector美国的独立董事制度评价独立董事的含义我国独立董事制度建立的背景我国上市公司的独立董事的现状陆家豪事件、乐电事件以及格林柯尔系坍塌事件回放成因分析对策独立董事

outsidedirector58美国独立董事制度评价

独立董事制度首创于美国由美国特殊的公司治理结构所决定的美国的公司治理结构采用的是单一制美国证券交易委员会(SEC)将独立董事界定为与公司没有重大关系的董事独立董事的一个最大特点就是其具有独立性独立性表现在：法律地位的独立

意思独立

美国独立董事制度评价独立董事制度首创于美国594、监事会公司监事会制度是公司法人机关权力制衡机制的重要组成部分，是维护公司健康、稳定发展的保证。然而，在过去的经济生活中，由于观念、体制和立法等因素的影响，我国公司监事会的功能难以发挥，甚至产生监事会虚化现象。

4、监事会公司监事会制度是公司法人机关权力604、监事会

在西方国家，公司的监督机制以内部监督机制为主，以外部监督机制为辅，内外部监督机制相得益彰，共同维护公司的正常运作。仅就公司的外部监督机制而言，虽因各国的法律传统、公司制度以及市场环境的不同，其规定有很大区别，但其又蕴含着诸多相似之处。4、监事会在西方国家，公司的监督机制以内部614、监事会