《物权法（第二版）》第十四章担保物权的一般原理

第十四章担保物权的一般原理第一节担保物权概述第二节担保财产的范围第三节担保物权的设立第四节担保物权的效力第五节担保物权的消灭第一节担保物权概述一担保物权的概念二担保物权的属性三从形式主义到功能主义四反担保担保物权的概念指以确保债务的清偿为目的，于债务人或者第三人所有的物或者权利之上所设定，以取得担保作用的一种定限物权。易言之，是指担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时，依法所享有就担保财产优先受偿的权利。担保物权的属性与其他担保制度相比，担保物权具有如下特征：（1）从属性。担保物权的设立、转移及消灭，均从属于债权。（2）不可分性。指担保物权人在其债权未完全受偿之前，可就担保物之全部行使权利，担保物价值的变化及债权的变化不影响担保物权的整体性。（3）物上代位性。担保物权不是以对标的物本身的利用为目的的权利，而是专以取得标的物的交换价值为目的的权利。因此，担保物转化为其他价值形态时，担保物权的效力可以及于担保物的变形物或者替代物。从形式主义到功能主义

大陆法主要采用形式主义的立法模式。形式主义的模式的主要特点是基于物债二分结构，坚持物权法定。将担保物权区分为抵押、质押、留置等各种不同的权利，然后分别设置不同的规则。德国采取此种模式。

所谓功能主义是指具有担保功能的交易安排均被作为担保，而不考虑担保是否具有物权或债权的性质。美国采取此种模式。反担保指债务人或第三人向担保人作出保证或设定物的担保，在担保人因清偿债务人的债务而遭受损失时，向担保人作出清偿。第二节

担保财产的范围一

担保财产的范围概述二

担保财产的具体范围担保财产的范围概述担保财产是指能够用来提供担保的各项财产，担保财产具有如下特点：（1）担保的财产包括了物和权利（2）必须具有合理识别性（3）必须具有可转让性担保财产的具体范围担保财产的范围一般由当事人在合同中进行约定，没有约定的，法律也对此进行规定（1）从物（2）从权利（3）添附物（4）孳息（5）代位物（6）新增建筑物第二节担保物权的设立一基于法律行为而设立担保物权二基于法律规定而产生担保物权三物的担保和人的担保并存及处理四流质契约的效力基于法律行为而设立担保物权如果采用法律行为的方式设立担保物权，应当经过完成合意和公示两个步骤：（1）合意《民法典》第388条规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。”（2）公示担保物权基于法律行为设立，必须经过公示。《民法典》规定的担保物权的公示方法主要有两种：不动产抵押、权利抵押和权利质押需进行登记；动产质押需进行交付。基于法律规定而设立担保物权基于法律规定而产生的担保物权，称为法定担保物权。其特征在于，只要符合法律规定的要件，就可以直接产生担保物权，既不需要当事人就担保物权的设立达成协议，也不需要采用一定的公示方法进行公示。物的担保和人的担保并存及处理人的担保是指自然人或法人以其自身的一般责任财产或信用担保债务的履行的一种担保制度。人的担保的典型方式是保证，它属于债权请求权担保。在这种担保中，担保权人不能直接支配担保人的特定财产，而只能在债务人不履行债务时，请求担保人承担担保责任。物的担保和人的担保并存及处理在物保和人保并存的情形下，主要应当依据以下规则确立债权实现的顺序：（1）当事人之间就债权实现顺序有约定的，按照约定处理；（2）当事人之间没有约定的，如果债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。（3）如果既有第三人提供物的担保，且又有保证时，债权人应当平等地对待物上担保人和保证人，不存在所谓“物保优先于人保”的问题。（4）物上担保人或保证人在承担担保责任之后，有权向债务人追偿。流质契约的效力流质契约（或流押契约、流抵契约）是指当事人双方在设立担保物权时约定，当债务人不履行债务时，由债权人取得担保物所有权的合同。我国《民法典》第401条和428条对此进行规定，立法者对流押和流质契约不再直接规定为无效，而是“只能就抵押财产优先受偿”。第三节担保物权的效力一担保物权的效力范围二主债权债务合同的变更对担保物权的影响三担保物权的物上代位担保物权的效力范围担保物权担保的债权范围包括如下几部分：（1）

主债权。（2）利息。（3）违约金。（4）损害赔偿金。（5）保管担保财产的费用。（6）实现担保物权的费用。主债权债务合同的变更对担保物权的影响《民法典》第391条规定：“第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。”主债权债务合同的变更对担保物权的影响主债务的移转与第三人提供的担保的关系主要包括以下内容：（1）担保物权设定之后，经过债权人同意后，如果债务人移转债务经过担保人同意，则担保人应当继续承担担保责任。（2）担保人的同意应当采取书面形式（3）担保人必须是债务人以外的第三人。（4）

债务移转没有得到担保人的同意，就导致担保人相应担保责任的免除。担保物权的物上代位物上代位是指在担保物权存续期间，担保财产的价值转化为其他形态时，担保物权仍然及于该财产的变形物或变价物等。担保物权的物上代位性是指当担保物灭失，毁损而获得赔偿或补偿时，担保物权的效力及于担保物的替代物，担保物权人可就该替代物行使其权利。第四节担保物权的消灭主债权消灭二担保物权实现债权人放弃担保物权

法律规定的担保物权消灭的其他情形

主债权诉讼时效届满对抵押权的影响主债权消灭担保物权的目的是要担保主债权，按照从随主的原则，如果主债权已经消灭，担保物权也就没有存在必要。但如果法律另外规定担保物权不随之消灭的，担保物权并不当然消灭。担保物权实现指担保物权人在债务人不履行债务或者发生当事人约定的情形时，就担保财产的价值优先受偿。在担保物权实现后，既然担保物权已经实现，担保人就不再负有担保债务的义务。债权人放弃担保物权指债权人通过意思表示抛弃其担保物权。债权人放弃其担保物权的，将导致担保物权消灭。