讲商经法专题一是依照法定条件与程序设立、以营利为目社团法人企业

专题一

公司法总论

公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人公司是企业的一种，企业还包括合伙企业与个人独资企业公司法的主旨在于股东的意思自治和权利自由本专题介绍公司的基础性知识，是在将公司“拟人化”处理的基础上分析公司的概念、特征、能力以及分类一、公司的概念与公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人《公司法》的核心在于公司的设立与公司的治理结构外商投资的公司和 均适用《公司法》，有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定《公司法》中出现了大量专业术语，下列用语有其特定含义，读者在学习之始必须１高级管理，是指公司的经理、副经理、财务、上市公司董事会和２控股股东，是指其出资额占公司资本总额５０％以上或者其持有的占股本总额５０％上的股东；出资额或者持有的比例虽然不足５０％，但依其出资额或者持有的所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重３实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能—４关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系但是—公（二）特 法我国《公司法》上的公司都具有如下特征 １法人资 能够以自己 名义从事民商事活动，并以自己的独立承担民事责任公司法人资格的取得必须（１）独立名义设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记商业银行、保险公司、公司等公司的设立还须经过相关部门的程序由公司登记机关发给公司公司签发日期为公司成立日期公司成立之后以自己的名义顾客在某商城一部，若是质量有问题，想要对方，则是谁？买卖合同的相对方是某商城，而不是股东本人，若是质量有问题，顾客想要对方，则是某商城，而不是股东本人。（２）独立公司作为一个以营利为目的的法人，必须有可控制、可支配的，以从事经营活动公司的原始由股东出资构成，股东一旦履行了出资义务，其出资标的物的所即转移至公司，构成公司的，公司对其享有“法人权”，股东以丧失财产所作为代价，对公司享有“股权”，随即享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利公司的与股东个人的相分离，一旦出资就不能抽回甲、乙、丙共同出资设立公司，其中丙以专利技术进行出资，丙在出资后，若还想继续使用该专利，丙该如何做？该专利已经属于公司，丙要继续使用，需要征得公司的同意，并应支付。）独任独立责是公司用全法人， 对公司立承担任司独立担任，味股东仅仅以其对公司认缴的出资额为限对公司承担，股东对司不直接承担任何责任，债权人应当向公司请求清偿，它降低了资风险，保了股东的利益 对股东来说，投资于一个公司的最大风险也就是把投资全赔，没进投资的其他是不会受到任何牵连影响的 正是这一点标志着公与伙企业、资企业２０甲、乙、丙共同出资设立公司，其中甲以现金万元进行出资，２０１６年１０２０国 司由于经营不善即将，若甲是亿万富翁，很有钱，在公司目前的困境下有无义国统 替公司还债？没有义务。原因是公司是独立的法人，独立承担责任，甲仅以１００万统法 出资为限对公司承担责任，对公司没有直接的清偿责任法 ２社团性法人依法可分为社团法人和财团法人，公司属于社团法人公司的社团性格 专 具有完全的社团性，股东为２人以上，没有股东人数的上限要求专 公司同样体现了公司的社团性，但公司在《公司法》中的例外是列公司，后者则由投资的机构或者国家的部门单独投资设外，根据我国 企业法列公司，后者则由投资的机构或者国家的部门单独投资设外，根据我国 企业法》的规定，我国还允许设立外商独资 公此除上述三种情况外，我国《公司法》不允许设立其他类型的虽然有例外存在，但社团性仍然是公司的基本特征之一。因为社团性除了含有社员因素外，还含有团体组织性，即不同于单个的个人的特性，而是体，就此特性而言，一人公司和国有独资公司同样体现了公司的社团性。系３营利性公司以营利为目的，设立公司的目的及公司的，都是为了谋求经济利益该特征不仅包括公司自身的，还包括对其成员分配公司只有以营利为目的，实现公司利益最大化才能实现股东设立公司的目的二、公司的现代修如上所述，典型意义上的公司均具有法人资格，因此拥有独立的责任能力；均具有社团性，因此股东人数在２人以上但是，随着公司法的现代化，我国现行公司法已对这些传统上的公司特征进行了修正，表现在以下两方面：（一）公司否认制公司拥有自己独立的并能独立地承担责任，但是，公司独立承担责任的原则过于注重对股东利益的保护，而对公司的债权人有失公平；它可能为股东特别是控制公司的股东牟取法外利益，从而成为的工具和有鉴于此，我国《公司法》引入了公司否认制公司否认制度，又称“刺破公司的面纱”是指在特定的中，如果公司股东公司法人独立地位和股东，逃避，严重损害公司债权人利益的，应当对公司承担连带责任从本质上来说，法人否认制度只有当公司法人被时才适用，它是有限责任原则的补充也就是公司股东 或利用制度而损害到债权人和社会公共利益时，如果公司仍然具有独立地位、股东仍然承担是对债权人的，所以要否认公司的独人，否认股东的，由股东和公司一起对公司债权人承担连带清偿责任该制度目的是为了协调因股东制度被而导致公司股东和公司债权人利益的失衡—时，时，才有必要适５在目前的司法实践中，一般只有当公 否认”。般原理，承担连带责任是例外２只针对 ３前提是债权人利益受损４债权人主张股东连带，由债权人承担举证责任的事实和行为时才进 否认，对此需要就事论事，不能类推，股东承中适用，１结合《公司法》实践，目前我国公司法人的行为主要有以下几种 法１不实，导致公司法人自始不完整 ２虚设股东，以公司形式获取利益即公司的实质股东仅有一人，其余股仅为股东，应使实质上的股东对公司承担连带责任一般表现为成立实质上东，设立名为公司而实为独资的企业从事经营活动又如虽为子公司，但利润全部上缴母公司，而且自行承担全部３人以公司名义进行经营活动自然人、合伙企业等人挂靠在公司，以公司名义进行经营它们一方面，以公司形式和公司名义取信于债权人进行交易；另一方面，又享有国家赋予公司的、等方面的当它们不能清偿时，４利用公司的设立、变更逃避如甲公司经营陷入困境后，即将公司的主要人、财、物与原亏损企业脱钩，另行组成新的乙公司进行独立经营，合同约定甲公司的债５母公司对子公司的无度、干预母子公司虽然在法律上是两个独立的法律主体，在经济上却是母公司统一控制下的一个经营整体，所以母公司往往为了整个公司的利益而其控制权、支配权，人为、干预子公司的各种活动，致使子公司实际丧失独立地位，损害债权人的利益６混同、业务混同造成混同股东没有严格区 与个人，公司被用于公司以外的事务或股东个人支出而未作适当记录，或者没有保持完整的公司记录等，都可视为混同公司业务与股东业务发生混同的主要表现是两者从事同一业务活动，而且公司业务经营常以股东个人名义进行，以致与之进行交易的对方根本无法分清是与公司还是与股东进行交易此种场合下，极易发生股东利用同种营业，对公司有利的机会而损害公司利益（）一人我国《公司法》上的一人公司有两种：即只有一个自然人股东或者一个法人股东的公司；二是国有独资公司，其性质也是一人公司，只不过它２０１一人公司２０ （１）章程与组织机构：①一人公司章程由股东制 ②一人家 司不设股东会，股东行使《公司法》所列股东会职权时，应当采面形式，并由家 东签字后置备于公 至于一人公司是否设立董事会、监事会，则由公司章程规定— 可以设立，也可以不设立，法律未规定其必须设律业 （２）对一人公司的风险防范措 一人公司，尤其是一个自然人设立业格 一人公司，由于缺乏股东之间的相互制约，一人股东可以“”地将公司的格 产与股东本人 相混同，将公司 变为股东自己 如将公 挪试 私用，给自己支付 ，同公司进行自我交易，以公司名义为自己担保或借贷讲而公司制度的基本特征就是股东只以其对公司出资承 ，股东对公司的 不直接承担责任，这就容易使公司债权人的利益受到损害，一人公司的风险之大自列待言有鉴于此，《公司法》通过一系列的制度措施，防止交易风险，保证交易安①再投资的限制：一个自然人只能投资设立一个一人公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人公司该规定只针对自然人不针对法人一个法人可以投资设立两个或两个以上的一人公司，由一个法人设立的一人有限责任公司可以再投资设立一人公司，成为一人公司的股东甲公司财大气粗，单独出资设立了一家全资子公司，这家新设立的全资子公司是否可以再设立一家全资子公司？可以【总结】一人公司再投资的限制仅适用于自然人，不适用于法②：一人公司的出资人即股东只有一个股东可以是自然人，也可以是法人一人公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司一人公司的此特征也体现其与个人独资企业的区别一人公司的此特征也体现其与个人独资企业的区别，后者的投资人只能是自然人，而不包括法人。③强制审计：一人公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，师④推定混同：在发生纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司的与股东自己是相互独立的，否则股东即丧失只以其对公司的出资承担的权利，必须对公司的承担无限连带清偿责任公司的债权人可以将公司和股东作为同１有１００万，打算全部出资设立一家一人公司，这家设立的一人公司可否拿出万元，参股众合教育？是可以的。这点实力公司还是有的。２如果是一家个人独资企业改换成一家一人公司，可否继续使用原商号“新川面馆”？是可以的。此处法律并没有性的规定。２国有独资公司国有独资公司是指国家单独出资、由或者地方委托本级国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司国有独资公司是有限责任公司的一种，它不是独立于公司形态的一种新的公司形态国有独资公（１）章程国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定或者由董事会制定—（２）特殊的组—①股东：国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权国有资产监督管理机构可以公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增 资本和公司债券，必须由国有资 监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请的， 法当由国有资产监督管理机构审核后，报本级批 论②董事会、经理：国有独资公司设立董事会董事每届不得超过３年董会成员由国有资产监督管理机构委派董事会成员中应当有公司职工代表职工代表由公司职工产生董事会设董事长一人，可以设副董事长董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定国有独资公司设经理，由董事国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理，国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司、或者其他经济组织③监事会：国有独资公司设立监事会，监事会是公司的监督机构，但同一般的有限责任公司的监事会不同，其成员由国有资产监督管理机构委派但是，监事会中的 产生监事会由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定国有独资公司监事会成员不得少于５人，其中职工代表的比例不得低于１／３，具体比例由公司章程规定董事、高级管理及财务不得兼任监事【总结】国有独资公司与一般一人公司”的区１设立人不同国有独资公司的设立人既非自然人也人，而是国家单独出资一般的一人公司，设立人是自然人或者法人２组织机构不同（１）事会、监事会，则由公司章程规定，可以设立，也可以不设立，法律未规定其必须（２）国有独资公司不设股东会但不设股东会并不意味着国有独资公司没力机关，其唯一股东就是公司的权力机关，即国有资产监督管理机构以唯一股东的（）公司的权利能２０１起始与终止 与自然人不同，公司的权利能力起始于公司的签发之日， ２０ ？公司被吊销执照并不意味着终止，吊销执照以后还需国 进入程序，以后，经过注销登记，才是权利能力的终止统—法 ２限制职 （１）性质上的限 公司毕竟为法律拟制 所以凡与自然人自身性质相资 的权利义务，如专属于自然人的生命权、健康权、权、继承权、隐私权等，公考 专 （２）目的范围的限 公司的经营范围由公司章程规定 并依法登 公司需讲 变更其经营范围的，必须依照法定程序修改公司章程，并经公司登记机关变更登记系列公司不得经营范围进行活动，如果当事人经营范围订立合同（即“越权行为”），为了保护善意相对人的利益，不因此认定合同无效但国家限制经营、特许经营以及法律、行政 经营规定的除外如经营银行业、保险业、证券业，须经银监会、、的批准（３）投资能力和担保能力的限①投资能力：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的承担连带责任的出资人因为这样做可能会导致国有资产流失和公普普 ，承担连带责任。国有独资公司、上市公司不可以成为普 ，，这里的但书是指一般公司可以向合伙企业投资，成公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额ａ对外担保公司向其他企业投资或者为他人提供担保按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额ｂ对内担保：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议被担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项进行的表决该项表决由的其他股东所持表决权的过半数通过【法理分析】对内担保必须要经过股东会的同意，董事会是无权决定的，原因是董事会是股东会产生，因为是资本多数决，因此产生的董事会是大股东利益的代表，若此时允许董事会就对内担保通过决议，大股东将会控制董事会，使对内担保决议顺利通过，不利于小股东利益的保护，因此，对内担保需要股东会同意，而不是董事会同意股东（大）会进行决议则不会发生此种问题，因为被担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加对该担保事项进行的表决由其他股东独立的做出判断，这样才能真正保护小股东的利益【总结】公司对内担保与对外担保的最大不同就在于前者法律强制规定只有股东（大）会有决定权，董事会是绝对无权（）公司的行为能１含义公司的行为能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力它与公司的权利能力同时产生，同时终止，范围和内容也与权实现方式公司行为能力的实现方式有以下两个阶段—（１）公司要有意思能力，公司的意思能力通过公司的法人机关来形成和表示，公（股东大会）董事会和监事会组成它们依照《公司法规定的职权和程序相互配合又相互制衡—公【附图】公司组织机 论（２）公司的行为能力由公司的法定代表人实现 法定代表人和公司是代表关系，是公司的化身，法定代表人所实施的法律行为就是公司的法律行为，法定代表人所享公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依 公司法定代表人变更，应当办理变更登记四、公司的分（）以公司股东的责任范围为标准可将公司分为无限责任公司、两合公司、两合公司、公司和有１无限责任公司 无限责任公司是指由两个以上股东组成，全体股东对公司２两合公司 两合公司是指由部分无限责任股东和部分股东共同组成，对公司前者负无限连带责任，后者仅以出资额为限承担的公司３两合公司 两合公司是指由部分对公司负连带无限责任的股东和部分仅以所持对公司承担的股东共同组我国我国《公司法》未规定上述三种公司４公司 公司是指股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的公司由于规模小、人数少，法律对其规定５是指由一定以上人数组成，公司全部资本分为等额，股东以其所认购的为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的承担责任的公司由于规模大、人数多，法律对其规定以强制性为主８６公司与的区别与联系公司和之年间可以进行变更公司变更前的债权、由变更后的公司承继这两类公司是我国８家公司法》规定的基本类型，二者的关系应重点了—律业格 （１）相同点公司和最主要的相同点就是股东责任均为有法限对于“有限”一词，只是指股东对公司以所持或出资为限承担责任股职东的这种责任也是对“公司”的责任，而不是直接对公司债权人的责任至于公司则资应以其全部资产为限对公司的承担责任，这种责任实际上是无限责任，也就是—律业格考司独立责试题 （２）不同点题座 ①公司的资本可以分为均等的份额，也可以不分成均等的份 有限座，这是两类公司的根本区 公司股东出资后，由成立后的公司向股东签发证明其已经履行出资义务的法律文件，即出资证明书，其性质为证权 ；相应地， 则向股东 ，其性质为证权，，这是两类公司的根本区 公司股东出资后，由成立后的公司向股东签发证明其已经履行出资义务的法律文件，即出资证明书，其性质为证权 ；相应地， 则向股东 ，其性质为证权，均可以称为股权无论是出资额，还列公司和，在例外情况下都有可能对公司承担连带责任吗？这个说法是对的。（）以公司之间的关系为标准分可将公司分为总公司与、母公司与子公司１总公司与（１）总公司，又称本公司，是指依法设立并管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构总公司通常先于而设立（２），是指在业务、与人事等方面受总公司管辖而不具有法人资格的分支机构，其民事责任最终由总公司承担公司设立的，也应当向所在地的公司登记机关申请登记，领取能力，能力，能够以自己的名义从事法律行为，有相应的权利植根农业是北方省份一家从事农产品加工的公司。为拓宽市场，该公司在南方某省分别设立甲与乙。关于的法律地位与责任，判断下列说法的（１）植根公司的债权人在植根公司直接管理的不能清偿时，可主张强制执行各的。（２）甲的债权人在甲直接管理的不能清偿时，可主张强制（３）乙的债权人在乙直接管理的不能清偿时，不得主张强—２母公司与子—（１）母公司，是指拥有其他公司一定数额的或根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司 子公司 是指一定数额的股权被另一公司控制或依照协议被另一公司实际 制、支配的公 假如母公司是一个人，子公司就是母公司的孩子，是独立的人， 法以子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责 依照母公司拥有子公司的股 论①全资子公司，就是所谓的一人公司，股权为母公司②绝对控股子公司 母公司拥有其５０％以上不足１００％的股权③相对控股子公司，母公司拥有的股权低于５０％，但其表决权已经足以对子公司的决议产生重大影响，因为其他股权可能比较分散①（）（）说法正确，（）【特别提示 子公司是独人，这是与的最大区１天汇蓝公司是一家从事环保产品贸易的公司，地在，请回答下（１）在市设立，不必申领 在市以外设立，须经登记并领取 在市以外设立子公司，即使是全资子公司，亦须独立承担民