六篇担保法20171217课件

担保法第六篇担第六篇1995年6月30日由第八届全国人大常委会

第十四次会议通过2000年12月13日出台了担保法司法解释1995年6月30日由第八届全国人大常委会2000年12月12007年10月1日实施《物权法》178条：

“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”2007年10月1日实施《物权法》178条：担保方式保证留置定金质押抵押担保物权担保保证留置定金质押抵押担保物权保证法律制度

1、保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。合同当事人：保证人债权人债务人（被保证人）债权债务关系（主合同）委托关系保证合同关系保证法律制度1、保证：是指保证人和债权人约定，当债务合同2、保证担保的局限性或不足债权人利益是否能够确保取决于保证人的信用保证人的信用具有浮动性债权人不能直接处分财产债权人只能诉请法院强制保证人履行2、保证担保的局限性或不足债权人利益是否能够确保取决于保证人3、保证的方式（保证人承担保证责任的方式）（1）一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。保证人的先诉抗辩权3、保证的方式（保证人承担保证责任的方式）（1）一般保证不享有先诉抗辩权的几种情形：

（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难。

（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的。（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。

不享有先诉抗辩权的几种情形：（1）债务人住所变更，致使债权案例：

某保健品厂前几年生产、销售情况良好，为扩大市场份额、提高产品档次，该厂决定加大科研投入，研制一新型保健饮品。该厂由于一时资金紧张，于是便向某银行东莞分行提出贷款要求。某银行东莞分行经认真的调查后发现某保健品厂的资金实力有限，并且保健品市场前景并不理想，遂要求某保健品厂提供保证。某保健品经与当地一资金实力雄厚的大型专业彩电生产经营公司甲公司协商，甲公司同意为某保健品厂向某银行东莞分行借款1200万元人民币借款合同作一般保证。贷款清偿案例：某保健品厂前几年生产、销售情况良好，为扩大市场期届至，某保健品厂已经严重资不抵债，某银行东莞分行只得请求法院强制执行，但只执行了100万元，无奈，便要求甲公司承担保证责任，替某保健品厂偿还未清偿的贷款本金及利息共1220万元。甲公司以自己承担的是一般保证、享有先诉抗辩权为由，拒绝承担保证责任。期届至，某保健品厂已经严重资不抵债，某银行东莞（2）连带责任保证是指保证人在债务人不能履行债务时与债务人负连带责任的保证。债权人债务人保证人oror（无先诉抗辩权）（2）连带责任保证是指保证人在债务人不能履行债务时如何确定保证承担何种方式？第一：约定第二：《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”如何确定保证承担何种方式？第一：约定第二：《担保法》案例：

甲工厂由于经营不善发生亏损，为了扭亏为盈，决定贷款300万元。银行审查甲工厂财产状况后，要求其提供保证人以保证归还银行贷款。于是甲工厂找到乙工厂为其保证人，银行审理后认为，乙工厂尚不具备代为清偿300万元债务的能力，要求甲工厂另加保证人。甲工厂又找到丙工厂为其保证人。后乙工厂、丙工厂与银行签订了保证合同，合同约定由乙工厂、丙工厂对甲工厂向银行申请的300万元的贷款承担保证责任。贷款清偿期届满时，甲工厂经营状况未见好转，无力还贷，于是银案例：甲工厂由于经营不善发生亏损，为了扭亏为盈，决定行要求丙工厂按照约定承担保证责任，替甲工厂偿还到期的320万元贷款本息。丙工厂认为自己只承担一般保证责任，有先诉抗辩权，即使要承担保证责任，还有另一位保证人乙工厂，充其量只承担一半即160万元的贷款本息，而拒绝承担全部320万元的贷款本息。银行因此而起诉到人民法院。行要求丙工厂按照约定承担保证责任，替甲工厂偿还法律评析：1、乙工厂、丙工厂与银行签订的保证合同中没有约定保证方式，根据《担保法》的规定，乙工厂、丙工厂应按照连带责任保证承担责任；

2、根据《担保法》的规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经法律评析：1、乙工厂、丙工厂与银行签订的保证合同中没有承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”

3、本例中，银行选择了要求丙工厂清偿其320万元贷款本息，丙工厂不得拒绝，而应当全数清偿。丙工厂全部清偿以后有权要求乙工厂清偿其应承担的一半债务。承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要4、保证担保的范围

有限保证：凡是已经约定了保证范围的

无限保证：没有约定保证责任范围或者约定

不明确的《担保法》第21条规定：当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。无限保证的范围等于主债务的范围，它包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。4、保证担保的范围有限保证：凡是已经约定了保证范围的无限5、保证担保的期限（保证期间）法定保证期间

约定保证期间最长不得超过2年

主债务履行期届满之日起6个月如果保证合同的约定保证期间早于主债务履行期限？或者约定保证期间等于主债务履行期限呢？视为没有约定，依法定5、保证担保的期限（保证期间）约定保证期间最长不得超过2年保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容？思考？视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年

保证合同约定保证人承担保证责任直至主思考？小结保证担保概念：信用的担保区分于其他担保方式：次序的利益先诉抗辩权（重）期限：主债务履行期届满后6个月范围：一般担保连带责任担保约定期间法定期间约定范围法定范围小结保证担保概念：信用的担保区分于其他担保方式：抵押法律制度抵押：是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押人：提供财产的债务人或者第三人抵押权人：接受担保的债权人抵押物：作为担保的财产一、一般概念抵押法律制度抵押：是指债务人或者第三人不转移财产的占抵押人：抵押担保的优越性（1）可以增强债务人履行债务的责任心（2）抵押可以保障债权人最终权利的实现，维护债权人的利益（3）因抵押不转移对抵押物的占有，便于抵押人的生产生活抵押担保的优越性（1）可以增强债务人履行债务的责任心可抵押财产《担保法》第34条，可以抵押的财产有以下5类：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；

（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；

（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；

（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；

（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；

（六）依法可以抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

依法可以抵押二、抵押物可抵押财产《担保法》第34条，可以抵押的财产有以下5类：（一《物权法》第180条，可以抵押的财产有以下：（一）建筑物和其他土地附着物；

（二）建设用地使用权；

（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通运输工具；

（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。法律未禁止抵押的财产《物权法》第180条，可以抵押的财产有以下：（一）建筑物和其浮动抵押（floatingcharge）

定义:是一种特别抵押，指抵押人将其现在和将来所有的全部财产或者部分财产上设定的担保，在行使抵押权之前，抵押人对抵押财产保留在正常经营过程中的处分权。来源于英国:普遍应用于公司发行债券的担保（1870）浮动抵押定义:是一种特别抵押，指抵押人将其现在来源于英国:

企业、个体工商户、农业生产经营者以本法规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

《物权法》企业、个体工商户、农业生产经营者以本法规定的动产抵押

浮动抵押人一般是谁中小企业、个体工商户、农业生产经营者

浮动抵押标的物一般是什么生产设备、原材料、半成品、产品（现有的和将有的）浮动抵押人一般是谁中小企业、个体工商户、农业生产经营者浮

浮动抵押权何时成立

浮动抵押权登记与不登记的法律后果合同生效成立，不以登记为条件未办理登记再次抵押（已登记）后位抵押权人优先受偿浮动抵押要不要办理登记呢？浮动抵押权何时成立浮动抵押权登记与不登记的法律后果合同生正常买受人可以对抗抵押权人吗抵押期间财产不确定动产所有权交易安全保护买受人

买收财产范围

正常交易买受人

已支付合理价款

并取得抵押物对抗抵押权人正常买受人可以对抗抵押权人吗抵财产不确定动产所有权交易安全保我国浮动抵押的特点浮动抵押主体未作限制(企业、个体工商户、农业生产经营者)客体只是动产(不包括：不动产、知识产权、债券)（包括：现有和将有的生产设备、原材料、半成品、产品）须有浮动抵押合同登记对抗(抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人)我国浮动抵押的特点浮动主体未作限制客体只是动产须有浮动抵押评价优劣扩大了可以作为担保的财产范围抵押权人拥有自由处分权,兼顾正常经营和融资的需要抵押标的具有不稳定性担保权人的利益处于不稳定状态评价优劣扩大了可以作为担保的财产范围抵押标的具有不稳定性相关问题思考之一1、《担保法》没有规定。但《担保法》第37条规定禁止以宅基地的土地使用权作为抵押物，却没有禁止村民以其所有的房屋设定抵押权。2、《土地管理法》规定：农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。

因此，农村村民的住房是不能作为抵押物的，否则，农村村民的居住权得不到保障。农村村民的房屋建筑物是否可以抵押？相关问题思考之一1、《担保法》没有规定。但《担保法》第37条孳息？孳息：是指由某一特定物产生的收益。（1）天然孳息：指物依照自然规律产生的收益土地上生长的庄稼、树木结的果实、牲畜产的幼畜。

土地上生长的庄稼树木结的果实牲畜产的幼畜（2）法定孳息：指依照法律关系产生的收益，如、

出租人有权收取的租金贷款人依法所得的利息相关问题思考之二孳息？孳息：是指由某一特定物产生的收益。（1）天然孳息：

一位姓赵的老汉丢失了一头老母猪，后来邻村有人给赵家送信说，赵家丢失的老母猪可能在同乡纪英家，还产下８头小猪。赵老汉找到纪英家，可纪英拒不归还老母猪，万般无奈的赵老汉向法院提起诉讼，要求对方归还母猪。法院经调查认为，原告赵老汉在庭审中有证据证明这头猪是原告丢失的，被告应当返还。被告在喂养这头老母猪期间，该猪产下的小猪为拾得物的孳息，应一并返还赵老汉。因被告已将其中４头小猪卖掉，原物已无法返还，所得价款应返还原告。生活案例：如何理解孳息？一位姓赵的老汉丢失了一头老母猪，后来邻生活案例：如何理抵押财产孳息抵押财产的孳息：是指由抵押财产而产生的收益。

抵押权设立后，抵押财产的处分权仍由抵押人

行使抵押财产产生的孳息应当归抵押人所有抵押财产孳息抵押财产的孳息：是指由抵押财产而产生的收益。

“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定擎息的义务人的除外”。《物权法解释》第197条《物权法解释》第197条三、法定抵押权“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”

《合同法》第286条仅适用于建筑工程合同三、法定抵押权“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以思考：

在法定抵押权和一般抵押权同时并存的情况下，应当由哪一种抵押权优先受偿？思考：在法定抵押权和一般抵押权同时并存的是否可以根据先来后到的原则？

对一般物权来说采用先来后到的原则是必要的对于建筑工程的承包人法定抵押权很难适用

①法律没有规定此种抵押权必须经过登记才能产生②实践来看，此种抵押权都没有登记

③难以确定抵押权产生的时间是否可以根据先来后到的原则？对一般物权来说采用先来后到的法定抵押权应当优先于一般抵押权

留置权优先于一般动产抵押权，法定抵押权实际上类似于法定留置权发包人拖欠的工程款中，相当一部分是承包人应当支付给工人的工资和劳务费能使建筑承揽商免于走向极端便于稳定社会秩序

法定抵押权不需要登记，是法定抵押权与一般抵押权的重大区别。法定抵押权应当优先于一般抵押权留置权优先于一般动产抵押四、抵押的期限案例：如何处理本案中的抵押担保责任

个体户李某因做生意需资金而与某农村信用社签订借款合同，双方约定，借款50000元，月利率为5.2‰，借款期限为2012年3月20日至2013年3月19日。为确保李某到期偿还借款本息，信用社要求李某提供抵押担保。李某遂让王某以其所有的一套三室一厅的住房作抵押担保，为此，王某与信用社签订了一份《房屋限期抵押合同》，且双方到房监所办理了抵押登记。四、抵押的期限案例：如何处理本案中的抵押担保责任个体户李该抵押合同约定：抵押期限自本抵押合同登记之日起至2013年4月19日止，若李某不履行还款义务，信用社须在抵押期限内向法院起诉，否则，抵押期限届满后抵押人王某将不承担担保责任。借款合同订立后信用社如期向李某发放借款，但到期后李某仅给付了部分借款利息后，便杳无踪影。

2013年9月10日，某信用社诉至法院要求判令李某还款，并要求王某承担抵押担保责任。法律问题：抵押是否能约定期限？该抵押合同约定：抵押期限自本抵押合同登记法律问题：抵押是否能

本案在审理中，对王某是否应承担抵押担保责任产生两种不同的意见：

第一种意见认为，某信用社与王某之间关于抵押期限及抵押权丧失的约定，系双方协商一致的结果是双方真实意思表示，既不违反法律的禁止性规定，也未损害他人利益，故应认定为有效。本案信用社在约定的抵押期限内未行使抵押权，依法应免除王某的抵押担任责任。本案在审理中，对王某是否应承担抵押担保责任第一种

第二种意见认为，抵押担任合同是从合同，依附于借款合同而存在，因此抵押权作为从权利也是依附于主债权而存在的。根据《担保法》第52条的规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭，抵押权也消灭。本案李某未偿还借款本息，信用社作为债权人的债权未得清偿，因此抵押人王某不能免除抵押担保责任。王某与信用社约定的免责条款因与《担保法》的规定不符，应确认为无效。第二种意见认为，抵押担任合同是从合同，依附于借

抵押权是否类似于保证，也可以约定担保期限？保证：

保证人是以自己的信用作为担保被保证人的清偿能力又与时间有密切联系保证人在提供保证时，希望有明确的保证期间保证期间的约定是为了保护保证人的合法权益减小保证人的风险抵押权是否类似于保证，也可以约定担保期限？保证：保证人抵押：

抵押期限为隐性期间即主债务履行之日起至主债务全部清偿完毕日止抵押权只能在被担保的债权消灭后才消灭是为了保证债权的安全实现减少债权人的风险

抵押：抵押期限为隐性期间

本案中，抵押人王某和债权人信用社正是由于混淆了《担保法》上保证期间与抵押期间的概念才自作主张地约定了抵押期间，如果根据王某和信用社的约定，信用社就必须在主债务届满后的一个月内主张抵押权，否则将被剥夺抵押权，这对债权人来说未免过于苛刻，也不符合民法的公平原则。因此，抵押合同中当事人约定的抵押期间都应认定为无效。法律评析：本案中，抵押人王某和债权人信用社正是由于混淆了法律三、抵押权的效力、转让、实现【案例】

张某欲开办一个酒店，但资金不足，于2009年以自己房屋4间作抵押向农业银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办理了登记手续。2010年5月归还了农业银行4万元、工商三、抵押权的效力、转让、实现【案例】张某欲开办一个酒银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2010年10月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行4万元，工商银行2万元，建设银行1万元，在2010年7月，农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋（1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都抵押后是否继续有效？（2）农业银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。（3）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权？（4）设工商银行的债权先到期，农业银行的债权未到期，应如何处理？（5）设李某的租赁合同尚未到期，抵押权人能否中止租赁合同？（6）前述抵押权人可否就4间房屋和1间厨房一并行使抵押权？问题？（1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都问题？（1）继续有效，

《担保法》第48条规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。（2）将抵押权单独转让无效。根据《担保法》第50条之规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从属于债权，只能随债权一齐转让。（1）继续有效，（2）将抵押权单独转让无效。根据《担保法》第（3）根据《担保法》第53、54条之规定，债权履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿。因此，工商银行、农业银行、建设银行可以拍卖、变卖抵押物，将所得价款按抵押登记的先后顺序依次受偿。即先清偿农业银行贷款，有余款时再清偿工商银行，再有余款时方清偿建设银行。（3）根据《担保法》第53、54条之规定，债权履行（4）根据《担保法解释》第78条之规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。工商银行的抵押权顺序在农业银行之后，因此只能就抵押物价值超出农业银行债权的部分受偿.（5）可以。根据《担保法解释》第66条之规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。张某将房屋抵押之后方租给李某，因此抵押权人可以终止租赁合同。（4）根据《担保法解释》第78条之规定，同一财产（5）可以。（6）根据《担保法》第55条之规定，城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物，厨房系对主房屋设定抵押权后新建，故不属于抵押物，但需要拍卖该抵押的房屋时，可以依法将厨房一起拍卖，但对拍卖厨房所得，抵押权人无权优先受偿。（6）根据《担保法》第55条之规定，城市房地产抵四、房屋抵押后可以出卖吗？一年前，王某的一个亲戚侄儿周某做买卖向王借钱，为表示诚意，与王签订了借款抵押协议，还将他的一处一居室房屋的产权房照押给王某。王寻思都是亲友，又有协议和房屋产权证做抵押，不会出现问题，就借给他6万元钱。一年的期限到后，几日前，王去找他要钱，他人早没了踪影。经打听那一居室抵押房屋也早已在半年前就卖给别人，并通过登记挂失方式办理了产权过户手续。王某可以主张抵押权吗？肯定无权主张抵押权四、房屋抵押后可以出卖吗？一年前，王某的一个亲戚侄儿周我国《物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。

这说明，对于不动产设立抵押的物权，登记是强制性的规定，即不动产抵押权的生效登记。王某与周某的借款以房产抵押，虽然有协议书，并有房屋产权证押给王，但毕竟没有到房屋产权管理部门办理房屋抵押登记，这样的抵押是不受法律保护的，不能发生法律效力。我国《物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、这五、房屋出卖后能抵押吗？思考：产权人将房屋先卖后抵押房屋买卖合同有效，但未办理房屋产权过户登记；后用同一标的物（房屋）设立抵押，并办理抵押物登记。应该履行房屋买卖合同还是抵押担保合同？？？五、房屋出卖后能抵押吗？思考：产权人将房屋先卖后抵押2001年６月，泸州市纳溪区丰乐镇农业技术服务站（以下简称丰乐农技站）将本单位所有的一套面积90平方米的住房以３万元的价格出售给本单位职工李某，双方未签订房屋买卖合同，也未到房管部门办理产权过户手续，李某在付清购房款后于当月即搬入房屋居住。2003年８月，丰乐农技站因经营化肥、农药等业务需流动资金，遂将已出售给李某的那套住房和本单位另外两套房屋一同设置抵押担保向丰乐信用社借款10万元，借款期限为６个月。借款抵押担保合同签订后，房屋出卖后能抵押吗？相关问题思考之四2001年６月，泸州市纳溪区丰乐镇农业技术服房屋出卖后能借贷双方到房管部门办理了房屋抵押登记，丰乐信用社也依合同向丰乐农技站提供了10万元借款。借款到期后，丰乐农技站因经营亏损无力偿还借款本息，丰乐信用社多次催收未果。2004年８月，丰乐信用社诉至法院，要求丰乐农技站及时偿还借款本金10万元及利息，并申请法院对丰乐农技站设置借款抵押的房屋采取财产保全措施。法院依当事人的财产保全申请在查封李某居住的房屋时，李某拿出自己交纳购房款的收据向法院提出执行异议，认为自己对其居住的房屋享有所有权，法院查封其房屋于法无据。借贷双方到房管部门办理了房屋抵押登记，丰2004年８月，法律问题：1、房屋买卖合同是否有效？口头合同未办理产权过户手续法律问题：1、房屋买卖合同是否有效？口头合同未办理产权过户手法律问题：2、如果房屋买卖合同是有效？

抵押合同有效？应该优先执行那个合同？按合同生效先后来判断？法律问题：2、如果房屋买卖合同是有效？应该优先执行那个合同？法律问题：3、债权与物权？

哪个权利享有优先权？本案该如何处理呢？法律问题：3、债权与物权？哪个权利享有优先[分歧意见]第一种意见认为，李某与丰乐农技站的房屋买卖合同无效，丰乐农技站应向李某承担缔约过失责任，返还李某的购房款并赔偿相应损失。同时，应认定丰乐农技站与丰乐信用社的借款抵押担保合同成立，丰乐农技站不能清偿到期债务，丰乐信用社有权依担保法的规定，拍卖、变卖其抵押的房屋优先受偿。其理由是，依房地产管理法的规定房屋买卖应当签订书面转让合同，且应到房管部门办理产权过户手续才能生效，因李某与丰乐农技站之间的房屋买卖违反了房地产管理法的强制性规定，应认定双方的房屋买卖合同无效。由于李某与丰乐农技站的房屋买卖合同被确认无效，因此房屋的所有权未实际从丰乐农技站转移给李某，所以丰乐农技站有权以其所有的房产设置抵押担保借款。[分歧意见]第一种意见认为，李某与丰乐农技站的房屋买卖合同第二种意见认为，李某与丰乐农技站的房屋买卖合同依法成立并生效。作为房屋出卖人的丰乐农技站未按合同法的规定向买受人李某过户房屋产权属违约行为，本应责令出卖人为买受人补办房屋产权过户手续，以使李某在支付购房款后获得房屋的所有权。但由于丰乐农技站已将出售给李某的住房设置抵押担保，并办理了抵押登记，因此，丰乐信用社对丰乐农技站出售给李某那套房屋享有抵押担保物权。对同一套房屋，李某基于买卖合同享有债权，而丰乐信用社基于房屋抵押登记享有担保物权。根据物权对债权的优先效力原则，应确认丰乐信用社对房屋享有的担保物权优先于李某对房屋享有的债权的行使。李某在丰乐信用社基于担保物权拍卖，变卖抵押房屋优先受偿后，只能要求丰乐农技站返还购房款并承担相应损害赔偿责任。第二种意见认为，李某与丰乐农技站的房屋买卖合同房屋买卖合同1、房屋买卖合同效率认定？口头合同？未办理过户登记？若一方已履行了主要义务，并对方接受，应认定该房屋买卖合同已经依法成立并生效。

未履行办理产权过户登记的物权行为，因此不能产生房屋产权由出卖人转移给受买受人的法律效果。作为买受者仅能要求出卖人承担返还购房款并赔偿相应损失的责任。房屋买卖合同1、房屋买卖合同效率认定？口头合同？未办理过户登抵押担保合同2、抵押担保合同的效力认定？

抵押人与抵押权人不仅签订了书面的抵押担保合同履行了债权行为，而且还到房管部门办理了抵押登记，履行了物权行为。因而双方设置的担保物权，符合物权变动的公示。

抵押担保合同2、抵押担保合同的效力认定？抵押人与抵押权人

事实上，正是由于房屋买卖双方在完成房屋买卖交易后未及时到房管部门办理产权变更登记，才使善意第三人抵押权人基于对房管部门颁发房权证的信赖，相信抵押人是房屋的产权人，而与之设立了担保物权，这就是物权变动的公信原则保护了交易中的善意第三人，维护了交易的安全和市场交易秩序。事实上，正是由于房屋买卖双方在完成房屋物权变动的公示原则是指物权变动必须从一种客观的为社会公众知悉的方式加以展示，方能产生法律效力如果没有外界可以知悉其变动征象则会使第三人承受不测之损害。故而物权的设立、移转必须公开、透明，以维护物的占有秩序和交易安全物权变动的公信原则物权变动的公示原则是指物权变动必须从一种客观如果没有外界可以六、抵押与出租？房屋已经抵押能否再出租？房屋已出租能否再抵押？六、抵押与出租？房屋已经抵押能否再出租？房屋已出租能房屋已经抵押能否再出租？抵押权人如何行权？租赁合同能够对抗抵押合同吗？先抵押后能再出租吗？房屋已经抵押能否再出租？抵押权人如何行权？租赁合同能够对：“抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人对该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。”

可见，后成立的承租权对先设立的抵押权无对抗力，抵押权人实现权利时可以不考虑租赁事实的存在，租赁关系对于受让人无约束力。：“抵押人可见，后成立的承租权对先设立的抵押权无对抗抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。

抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人对该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。《担保法若干问题的解释》66条抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让房屋已出租能否再抵押？《担》解释“抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效”。—即抵押不破租赁《城市房地产抵押管理办法》

“以已出租的房地产抵押的，抵押人应当将租赁情况告知抵押权人，并将抵押情况告知承租人。原租赁合同继续有效。”

“抵押权人处分抵押房地产时，应当事先书面通知抵押人；抵押房地产为共有或者出租的，还应当同时书面通知共有人或者承租人；在同等条件下，共有人或者承租人依法享有优先购买权”。房屋已出租能否再抵押？《担》“抵押人将已出租的财产抵押的

因此，已经出租的房屋是可以依法设立抵押权的，但抵押的设立不影响承租人的权利，承租人不但享有知情权还依法享有优先购买权。因此，已经出租的房屋是可以依法设立质押法律制度1、质押，就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。动产质押——债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。权利质押——是指以出质人提供的财产权利为标的而设定的质权。一、概述质押法律制度1、质押，就是债务人或第三人将其动产移交2、质物动产质押：包括原材料、库存产品、采购商品等权利质押：①汇票、支票、本票。②债券、存款单。③仓单、提单。④可以转让的基金份额、股权。⑤可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等

知识产权中的财产权。⑥应收账款。⑦法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。2、质物动产质押：包括原材料、库存产品、采购商品等权利质押二、动产质押质权人的权利与义务权利①留置质物的权利②收取孳息的权利③救济质权损失的权利④优先受偿权义务①保管质物的义务②提存质物的义务③返还质物的义务二、动产质押质权人的权利与义务权利①留置质物的权利动产质押已经衰弱了？原因分析：动产质押使得动产不能得到有效利用，质权人占有动产后，不仅不能产生收益，还要承担保管责任，成为一个沉重的负担。实践情况：当前的动产质押贷款中，一般的操作模式是银行授权委托第三方进驻生产现场，对质物进行监管或保管。机器设备仍在正常运转，继续为企业创造价值，银行则按合同约定取得收益。间接占有制度动产质押已经衰弱了？原因分析：动产质押使得动产不能得会计最新动态（2017年第37期）会计最新动态（2017年第37期）案例:

自然人甲与自然人乙是好友，甲因扩大店面急需资金向乙借款10万元，乙要求甲提供担保，甲将自己的奥迪车出质给乙，乙因自己不会开车，要求甲将该车开回。后甲向自然人丙借款10万元，又将该车出质给丙。丙对该车进行了占有。该奥迪车的价值为50万元。在丙占有期间，因丁向丙租用该车，丙未经甲同意，即与丁签订了租赁合同。丁因违章驾驶造成该车灭失，为此引起纠纷。案例:自然人甲与自然人乙是好友，甲因扩大店面急需[问题]

1．本案中，甲乙之间的质押合同是否生效?为什么?

2．丙是否有权出租该车?为什么?

3．甲可就该车损失向谁主张权利?为什么?

[问题]

1．本案中，甲乙之间的质押合同是否生效?

1．未生效。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。

2．甲丙之间存在质权法律关系。丙无权出租该车。质权为担保物权，质权人对质物不享有使用权和收益权，除非是为了保存质物价值的需要，因此，乙无权将该车出租。《担保法解释》第93条规定，质权人在质权存续期间未经出质人同意擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，由质权人承担赔偿责任。1．未生效。质押合同自质物移交于质权人占有时3．向丙主张权利。质权人擅自出租质物给出质人造成损失的，应依法承担赔偿责任。

本案中，丙擅自出租该车，致使承租人违章驾驶造成该车灭失，丙应对该车的损失向甲承担责任。丙承担责任以后，可向丁进行追偿。3．向丙主张权利。质权人擅自出租质物给出质人

甲为电脑销售商，因临时出国，将尚未出售的一批电脑委托好友乙暂时保管。乙因经商急需而向丙借款，丙要求提供担保，乙遂将甲的电脑出质于丙。丙将该电脑委托丁保管，费用一千元。后甲发现此事，遂引起纠纷。

[问题]

1．丙对该电脑是否享有质权?为什么?

2．保管费用一千元由谁承担?为什么?

甲为电脑销售商，因临时出国，将尚未出售[答案及解析]

1．享有。质权适用善意取得制度。

依《担保法解释》第84条规定，出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有权人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。

本案中，甲为财产的所有人，乙为财产的保管人，乙本无权利将甲之电脑出质于丙，但丙不知乙无权出质该电脑，乙将该电脑出质于丙，丙可因善意而取得对电脑的质权。[答案及解析]

1．享有。质权适用善意取得制度。

2．由乙承担。当事人对质物的保管费用有约定的，依照其约定；无约定时质权人享有费用返还请求权。

依《担保法》第67条规定，质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的除外。在质权关系存续期间内，质物需要保管的，保管费用有约定依照其约定，无约定时由出质人承担。故保管费用一千元由乙承担。2．由乙承担。当事人对质物的保管费用有约定的，抵押权与质权竞合谁先行使？情形一质押权先于抵押权设立无论抵押权登记与否，不影响质押权优先受偿。抵押权与质权竞合谁先行使？情形一质押权先于抵押权设立无谁先行使？抵押权与质权竞合情形二抵押权先于质押权设立抵押权已登记抵押权未登记抵押权优先于质押权受偿质权人善意质权人非善意质权优先抵押优先谁先行使？抵押权与质权竞合情形二抵押权先于质押权设立抵押权留置法律制度一、概述

《担保法》第84条规定：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权”。1、留置：债权人以合同约定占有债务人的动产，在债务人不按照合同约定的期限履行债务时，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿权。留置法律制度一、概述《担保法》第84条规定：“因保二、留置的适用范围保管合同、运输合同、加工承揽合同《担保法》《物权法》‘债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。”No231

“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。”No230二、留置的适用范围保管合同、运输合同、加工承揽合同《担保法》案例：‌蒋某于9月10日用华某借给他的1万元购买了一台电视机‌，‌双方约定11月10日为蒋某还债的最后期限‌。‌后蒋某于11月5日因工出差‌，‌华某便提出将电视机借来看几天‌，‌蒋某应允‌。‌11月10日蒋某出差归来‌，‌华某便提出了要其还债的要求‌，‌而蒋某推脱自己最近手头有点紧‌，‌想过一个月再还‌。‌双方协商不成‌，‌华某便扣留了蒋某的电视机。案例：‌蒋某于9月10日用华某借给他的1万元购买了‌蒋某与华某之间的债务关系不属于保管合同、运输合同、加工承揽合同这三类合同‌，‌华某就不能以蒋某欠债不还为由对电视机行使留置权。

《担保法》《物权法》

蒋某向华某借钱是用来购买电视机‌，‌而华某借用蒋某电视机的行为也得到了蒋某的认可‌。‌所以‌，‌电视机与两人的债权债务关系属于同一法律关系‌，‌而华某对于电视机的占有也属于合法占有‌。‌蒋某有逾期不履行债务的行为‌法。华某可以就电视机向蒋某行使留置权‌。‌蒋某与华某之间的债务关系不属于保管合同、运《担保法三、留置权的成立条件要求留置的动产与债权之间具有某种牵连性概念模糊、范围不确定、不可取《物权法》第231条债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。判断标准简化、明确债权人利益和债务人利益之间取得一种平衡以实现公正债权人如果可以留置任何在其占有之下属于债务人的动产，不仅对于债权关系的‘相对性’是一种逾越，对于债权间的‘平等’也是一种伤害（留置权的分配使该债权人优先于其他债权人）。三、留置权的成立条件要求留置的动产与债权之间具有某种牵连性概商事留置权“同一法律关系”做出例外规定所谓商事留置权，就是指企业之间在经营关系中发生债权债务关系，当债务人不履行到期债务时，债权人得以留置其合法占有的债务人的动产并就该动产优先受偿的权利。与普通留置权区别：对留置的标的物与债权之间的牵连性的要求不同。反映在我国《物权法》上，便是对“同一法律关系”的例外规定。商事留置权“同一法律关系”做出例外规定所谓商事留置权，就为什么会有此例外规定？如果是企业与企业之间发生债权债务关系，那么作为债权人的企业占有作为债务人的企业的动产时，无须该动产与债权具有同一关系。相互交易非常频繁、时间较长此间各种债权债务关系不断发生消灭债权人必须精确地且逐一地证明牵连性非常困难加强商业交易中的信用为什么会有此例外规定？如果是企业与企业之间发生债权债务抵押权、质权、留置权并存思考：《担保法》无规定

《物权法》抵押权、质权、留置权并存思考：《担保法》无规定《物权法》同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：

（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、同一动产上第1顺位留置权留置权对抵押权或者质权的优先效力不受其产生时间的影响优先效力不受留置权人在留置动产时是善意还是恶意的影响第1顺位留置权留置权对抵押权或者质权的优先效力不受其优先效力第2顺位已登记的抵押权根据《担保法》规定办理了抵押登记的抵押权，具有公示公信效力，优先于以转移占有为公示方式的动产质权。总结：法定担保权优先于约定担保物权第3顺位未登记的抵押权第2顺位已登记的抵押权根据《担保法》规定办理了抵押登记小结留置担保概念：担保物权适用范围《物权法》留置权的成立条件债权与动产同一法律关系中企业与企业之间除外（商事留置权除外）实践问题思考抵押权、质权和留置权同时存在时小结留置担保概念：担保物权适用范围《物权法》留定金法律制度一、概述定金：是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时或者订立后履行前，按照合同标的额的一定比例（不超过20％），预先给付对方当事人的金钱或其替代物。定金法律制度一、概述定金：是指合同当事人为了确保合同的履二、定金合同案例：2009年12月1日，被告朱某与原告韩某协议将被告的一辆旧桑塔纳轿车作价4万元卖给原告，被告提出先交付5000元定金，原告同意，遂交给被告5000元，同时约定等被告再跑一次长途后，将车交付给原告，原告再付给3.5万元，并办理过户手续。被告回来后，与原告一起去车辆管理所办理过户手续，车辆管理所告知该车已经报废，不得再转卖。原告向被告追索定金不成，发生争执。遂以被告违约为由，起诉要求双倍返还定金。二、定金合同案例：2009年12月1日，被告朱某与原告分歧：1、本案轿车买卖合同因标的物轿车自始交付不能，致使合同没有有效成立。主合同没有有效成立，作为从合同的定金合同也没有成立。故对本案应以缔约过失责任原理，被告只返还定金即可。

2、本案的轿车买卖合同因买卖标的物轿车报废而无法履行，但作为该合同担保条款的定金合同并非无效，因被告一方的原因而不能履行合同，属于被告违约，故应适用定金罚则，被告应双倍返还定金。法律问题：定金担保合同是否有效成立？分歧：1、本案轿车买卖合同因标的物轿车自始交付不能，法律定金担保合同有效成立应具备的要件

一般要件当事人的意思表示能力一方当事人提出定金要约对方当事人对定金要约的承诺特殊要件定金合同以主合同的有效成立为其成立的前提要件定金合同须以定金的交付为有效成立要件定金合同须以货币为标的定金的数额不能超过法定限额定金担保合同有效成立应具备的要件一般要件当事人的意思表示法律评析：1、本案的定金合同已经具备了成立的一般要件，即定金合同成立的要约．承诺都符合法律要求。

2、在定金成立的四个特殊要件上只具备了后三个要件，不具备第一个要件，即定金所依附的主合同没有有效成立。因此，本案不能责令被告双倍返还定金，只能依照缔约过失责任原理，由被告返还所得定金即可。法律评析：1、本案的定金合同已经具备了成立的一般要件，小结定金担保定义：约定担保方式数额限制（20%）概念的区分：订金、预付款定金合同有效成立：4个标准小结定金担保定义：约定担保方式数额限制（20%）End!End!担保法第六篇担第六篇1995年6月30日由第八届全国人大常委会

第十四次会议通过2000年12月13日出台了担保法司法解释1995年6月30日由第八届全国人大常委会2000年12月12007年10月1日实施《物权法》178条：

“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”2007年10月1日实施《物权法》178条：担保方式保证留置定金质押抵押担保物权担保保证留置定金质押抵押担保物权保证法律制度

1、保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。合同当事人：保证人债权人债务人（被保证人）债权债务关系（主合同）委托关系保证合同关系保证法律制度1、保证：是指保证人和债权人约定，当债务合同2、保证担保的局限性或不足债权人利益是否能够确保取决于保证人的信用保证人的信用具有浮动性债权人不能直接处分财产债权人只能诉请法院强制保证人履行2、保证担保的局限性或不足债权人利益是否能够确保取决于保证人3、保证的方式（保证人承担保证责任的方式）（1）一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。保证人的先诉抗辩权3、保证的方式（保证人承担保证责任的方式）（1）一般保证不享有先诉抗辩权的几种情形：

（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难。

（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的。（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。

不享有先诉抗辩权的几种情形：（1）债务人住所变更，致使债权案例：

某保健品厂前几年生产、销售情况良好，为扩大市场份额、提高产品档次，该厂决定加大科研投入，研制一新型保健饮品。该厂由于一时资金紧张，于是便向某银行东莞分行提出贷款要求。某银行东莞分行经认真的调查后发现某保健品厂的资金实力有限，并且保健品市场前景并不理想，遂要求某保健品厂提供保证。某保健品经与当地一资金实力雄厚的大型专业彩电生产经营公司甲公司协商，甲公司同意为某保健品厂向某银行东莞分行借款1200万元人民币借款合同作一般保证。贷款清偿案例：某保健品厂前几年生产、销售情况良好，为扩大市场期届至，某保健品厂已经严重资不抵债，某银行东莞分行只得请求法院强制执行，但只执行了100万元，无奈，便要求甲公司承担保证责任，替某保健品厂偿还未清偿的贷款本金及利息共1220万元。甲公司以自己承担的是一般保证、享有先诉抗辩权为由，拒绝承担保证责任。期届至，某保健品厂已经严重资不抵债，某银行东莞（2）连带责任保证是指保证人在债务人不能履行债务时与债务人负连带责任的保证。债权人债务人保证人oror（无先诉抗辩权）（2）连带责任保证是指保证人在债务人不能履行债务时如何确定保证承担何种方式？第一：约定第二：《担保法》第19条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”如何确定保证承担何种方式？第一：约定第二：《担保法》案例：

甲工厂由于经营不善发生亏损，为了扭亏为盈，决定贷款300万元。银行审查甲工厂财产状况后，要求其提供保证人以保证归还银行贷款。于是甲工厂找到乙工厂为其保证人，银行审理后认为，乙工厂尚不具备代为清偿300万元债务的能力，要求甲工厂另加保证人。甲工厂又找到丙工厂为其保证人。后乙工厂、丙工厂与银行签订了保证合同，合同约定由乙工厂、丙工厂对甲工厂向银行申请的300万元的贷款承担保证责任。贷款清偿期届满时，甲工厂经营状况未见好转，无力还贷，于是银案例：甲工厂由于经营不善发生亏损，为了扭亏为盈，决定行要求丙工厂按照约定承担保证责任，替甲工厂偿还到期的320万元贷款本息。丙工厂认为自己只承担一般保证责任，有先诉抗辩权，即使要承担保证责任，还有另一位保证人乙工厂，充其量只承担一半即160万元的贷款本息，而拒绝承担全部320万元的贷款本息。银行因此而起诉到人民法院。行要求丙工厂按照约定承担保证责任，替甲工厂偿还法律评析：1、乙工厂、丙工厂与银行签订的保证合同中没有约定保证方式，根据《担保法》的规定，乙工厂、丙工厂应按照连带责任保证承担责任；

2、根据《担保法》的规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经法律评析：1、乙工厂、丙工厂与银行签订的保证合同中没有承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。”

3、本例中，银行选择了要求丙工厂清偿其320万元贷款本息，丙工厂不得拒绝，而应当全数清偿。丙工厂全部清偿以后有权要求乙工厂清偿其应承担的一半债务。承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要4、保证担保的范围

有限保证：凡是已经约定了保证范围的

无限保证：没有约定保证责任范围或者约定

不明确的《担保法》第21条规定：当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。无限保证的范围等于主债务的范围，它包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。4、保证担保的范围有限保证：凡是已经约定了保证范围的无限5、保证担保的期限（保证期间）法定保证期间

约定保证期间最长不得超过2年

主债务履行期届满之日起6个月如果保证合同的约定保证期间早于主债务履行期限？或者约定保证期间等于主债务履行期限呢？视为没有约定，依法定5、保证担保的期限（保证期间）约定保证期间最长不得超过2年保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容？思考？视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年

保证合同约定保证人承担保证责任直至主思考？小结保证担保概念：信用的担保区分于其他担保方式：次序的利益先诉抗辩权（重）期限：主债务履行期届满后6个月范围：一般担保连带责任担保约定期间法定期间约定范围法定范围小结保证担保概念：信用的担保区分于其他担保方式：抵押法律制度抵押：是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押人：提供财产的债务人或者第三人抵押权人：接受担保的债权人抵押物：作为担保的财产一、一般概念抵押法律制度抵押：是指债务人或者第三人不转移财产的占抵押人：抵押担保的优越性（1）可以增强债务人履行债务的责任心（2）抵押可以保障债权人最终权利的实现，维护债权人的利益（3）因抵押不转移对抵押物的占有，便于抵押人的生产生活抵押担保的优越性（1）可以增强债务人履行债务的责任心可抵押财产《担保法》第34条，可以抵押的财产有以下5类：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；

（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；

（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；

（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；

（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；

（六）依法可以抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

依法可以抵押二、抵押物可抵押财产《担保法》第34条，可以抵押的财产有以下5类：（一《物权法》第180条，可以抵押的财产有以下：（一）建筑物和其他土地附着物；

（二）建设用地使用权；

（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通运输工具；

（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。法律未禁止抵押的财产《物权法》第180条，可以抵押的财产有以下：（一）建筑物和其浮动抵押（floatingcharge）

定义:是一种特别抵押，指抵押人将其现在和将来所有的全部财产或者部分财产上设定的担保，在行使抵押权之前，抵押人对抵押财产保留在正常经营过程中的处分权。来源于英国:普遍应用于公司发行债券的担保（1870）浮动抵押定义:是一种特别抵押，指抵押人将其现在来源于英国:

企业、个体工商户、农业生产经营者以本法规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

《物权法》企业、个体工商户、农业生产经营者以本法规定的动产抵押

浮动抵押人一般是谁中小企业、个体工商户、农业生产经营者

浮动抵押标的物一般是什么生产设备、原材料、半成品、产品（现有的和将有的）浮动抵押人一般是谁中小企业、个体工商户、农业生产经营者浮

浮动抵押权何时成立

浮动抵押权登记与不登记的法律后果合同生效成立，不以登记为条件未办理登记再次抵押（已登记）后位抵押权人优先受偿浮动抵押要不要办理登记呢？浮动抵押权何时成立浮动抵押权登记与不登记的法律后果合同生正常买受人可以对抗抵押权人吗抵押期间财产不确定动产所有权交易安全保护买受人

买收财产范围

正常交易买受人

已支付合理价款

并取得抵押物对抗抵押权人正常买受人可以对抗抵押权人吗抵财产不确定动产所有权交易安全保我国浮动抵押的特点浮动抵押主体未作限制(企业、个体工商户、农业生产经营者)客体只是动产(不包括：不动产、知识产权、债券)（包括：现有和将有的生产设备、原材料、半成品、产品）须有浮动抵押合同登记对抗(抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人)我国浮动抵押的特点浮动主体未作限制客体只是动产须有浮动抵押评价优劣扩大了可以作为担保的财产范围抵押权人拥有自由处分权,兼顾正常经营和融资的需要抵押标的具有不稳定性担保权人的利益处于不稳定状态评价优劣扩大了可以作为担保的财产范围抵押标的具有不稳定性相关问题思考之一1、《担保法》没有规定。但《担保法》第37条规定禁止以宅基地的土地使用权作为抵押物，却没有禁止村民以其所有的房屋设定抵押权。2、《土地管理法》规定：农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。

因此，农村村民的住房是不能作为抵押物的，否则，农村村民的居住权得不到保障。农村村民的房屋建筑物是否可以抵押？相关问题思考之一1、《担保法》没有规定。但《担保法》第37条孳息？孳息：是指由某一特定物产生的收益。（1）天然孳息：指物依照自然规律产生的收益土地上生长的庄稼、树木结的果实、牲畜产的幼畜。

土地上生长的庄稼树木结的果实牲畜产的幼畜（2）法定孳息：指依照法律关系产生的收益，如、

出租人有权收取的租金贷款人依法所得的利息相关问题思考之二孳息？孳息：是指由某一特定物产生的收益。（1）天然孳息：

一位姓赵的老汉丢失了一头老母猪，后来邻村有人给赵家送信说，赵家丢失的老母猪可能在同乡纪英家，还产下８头小猪。赵老汉找到纪英家，可纪英拒不归还老母猪，万般无奈的赵老汉向法院提起诉讼，要求对方归还母猪。法院经调查认为，原告赵老汉在庭审中有证据证明这头猪是原告丢失的，被告应当返还。被告在喂养这头老母猪期间，该猪产下的小猪为拾得物的孳息，应一并返还赵老汉。因被告已将其中４头小猪卖掉，原物已无法返还，所得价款应返还原告。生活案例：如何理解孳息？一位姓赵的老汉丢失了一头老母猪，后来邻生活案例：如何理抵押财产孳息抵押财产的孳息：是指由抵押财产而产生的收益。

抵押权设立后，抵押财产的处分权仍由抵押人

行使抵押财产产生的孳息应当归抵押人所有抵押财产孳息抵押财产的孳息：是指由抵押财产而产生的收益。

“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定擎息的义务人的除外”。《物权法解释》第197条《物权法解释》第197条三、法定抵押权“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”

《合同法》第286条仅适用于建筑工程合同三、法定抵押权“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以思考：

在法定抵押权和一般抵押权同时并存的情况下，应当由哪一种抵押权优先受偿？思考：在法定抵押权和一般抵押权同时并存的是否可以根据先来后到的原则？

对一般物权来说采用先来后到的原则是必要的对于建筑工程的承包人法定抵押权很难适用

①法律没有规定此种抵押权必须经过登记才能产生②实践来看，此种抵押权都没有登记

③难以确定抵押权产生的时间是否可以根据先来后到的原则？对一般物权来说采用先来后到的法定抵押权应当优先于一般抵押权

留置权优先于一般动产抵押权，法定抵押权实际上类似于法定留置权发包人拖欠的工程款中，相当一部分是承包人应当支付给工人的工资和劳务费能使建筑承揽商免于走向极端便于稳定社会秩序

法定抵押权不需要登记，是法定抵押权与一般抵押权的重大区别。法定抵押权应当优先于一般抵押权留置权优先于一般动产抵押四、抵押的期限案例：如何处理本案中的抵押担保责任

个体户李某因做生意需资金而与某农村信用社签订借款合同，双方约定，借款50000元，月利率为5.2‰，借款期限为2012年3月20日至2013年3月19日。为确保李某到期偿还借款本息，信用社要求李某提供抵押担保。李某遂让王某以其所有的一套三室一厅的住房作抵押担保，为此，王某与信用社签订了一份《房屋限期抵押合同》，且双方到房监所办理了抵押登记。四、抵押的期限案例：如何处理本案中的抵押担保责任个体户李该抵押合同约定：抵押期限自本抵押合同登记之日起至2013年4月19日止，若李某不履行还款义务，信用社须在抵押期限内向法院起诉，否则，抵押期限届满后抵押人王某将不承担担保责任。借款合同订立后信用社如期向李某发放借款，但到期后李某仅给付了部分借款利息后，便杳无踪影。

2013年9月10日，某信用社诉至法院要求判令李某还款，并要求王某承担抵押担保责任。法律问题：抵押是否能约定期限？该抵押合同约定：抵押期限自本抵押合同登记法律问题：抵押是否能

本案在审理中，对王某是否应承担抵押担保责任产生两种不同的意见：

第一种意见认为，某信用社与王某之间关于抵押期限及抵押权丧失的约定，系双方协商一致的结果是双方真实意思表示，既不违反法律的禁止性规定，也未损害他人利益，故应认定为有效。本案信用社在约定的抵押期限内未行使抵押权，依法应免除王某的抵押担任责任。本案在审理中，对王某是否应承担抵押担保责任第一种

第二种意见认为，抵押担任合同是从合同，依附于借款合同而存在，因此抵押权作为从权利也是依附于主债权而存在的。根据《担保法》第52条的规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭，抵押权也消灭。本案李某未偿还借款本息，信用社作为债权人的债权未得清偿，因此抵押人王某不能免除抵押担保责任。王某与信用社约定的免责条款因与《担保法》的规定不符，应确认为无效。第二种意见认为，抵押担任合同是从合同，依附于借

抵押权是否类似于保证，也可以约定担保期限？保证：

保证人是以自己的信用作为担保被保证人的清偿能力又与时间有密切联系保证人在提供保证时，希望有明确的保证期间保证期间的约定是为了保护保证人的合法权益减小保证人的风险抵押权是否类似于保证，也可以约定担保期限？保证：保证人抵押：

抵押期限为隐性期间即主债务履行之日起至主债务全部清偿完毕日止抵押权只能在被担保的债权消灭后才消灭是为了保证债权的安全实现减少债权人的风险

抵押：抵押期限为隐性期间

本案中，抵押人王某和债权人信用社正是由于混淆了《担保法》上保证期间与抵押期间的概念才自作主张地约定了抵押期间，如果根据王某和信用社的约定，信用社就必须在主债务届满后的一个月内主张抵押权，否则将被剥夺抵押权，这对债权人来说未免过于苛刻，也不符合民法的公平原则。因此，抵押合同中当事人约定的抵押期间都应认定为无效。法律评析：本案中，抵押人王某和债权人信用社正是由于混淆了法律三、抵押权的效力、转让、实现【案例】

张某欲开办一个酒店，但资金不足，于2009年以自己房屋4间作抵押向农业银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办理了登记手续。2010年5月归还了农业银行4万元、工商三、抵押权的效力、转让、实现【案例】张某欲开办一个酒银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2010年10月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行4万元，工商银行2万元，建设银行1万元，在2010年7月，农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋（1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都抵押后是否继续有效？（2）农业银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。（3）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权？（