涉外投资法律实务课件

第六讲

涉外投资法律实务第六讲

涉外投资法律实务1一、概述二、外商投资企业的设立和运作三、对外投资及风险保障一、概述2一、概述概念主要方式涉外投资法律结构一、概述概念3概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投放到国外的一种经济活动。涉外投资指对特定国家而言的国际投资。包括对外投资和外国投资。涉外投资按其内容、性质、主体及期限等，可以用不同的标准划分为不同的类型。按投资性质与形式，可分为涉外直接投资和涉外间接投资。概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一4国际直接投资又称私人境外投资，指一国自然人或法人将其资本投放国外，投资开办企业或经营企业，并对企业享有控制权或支配权的跨国经济活动。

国际间接投资，是指投资者不参与企业经营管理，不享有企业的控制权或支配权，而仅以其所持有的能提供收入的股票或证券进行的投资。二者在投资主体、投资形式、对企业的监管控制权、投资回报方式等方面不同。

一般来说，国际私人直接投资在国际投资中占有主导地位。国际直接投资又称私人境外投资，指一国自然人或法人将其资本投放5主要方式新设：分支机构三资企业合作开发BOT购并主要方式新设：6我国涉外投资法律结构我国的涉外投资立法我国参与缔结的有关投资关系调整的双边及多边协议规则我国涉外投资法律结构我国的涉外投资立法7中国的外商投资法律制度组织形式及组织制度审批制度（含项目、合同、变更）产业政策及领域资本制度解散与清算（废止）财务会计劳动等（统一）中国的外商投资法律制度组织形式及组织制度8外商投资法的形式渊源专门规范外商投资的法律规则三资企业法及实施细则国务院条例规章部门规章综合性法律规则公司法1993／1999／2004／2005地方规章外商投资法的形式渊源专门规范外商投资的法律规则9三资企业法中外合资经营企业法1979／1990／2001实施条例1983／2001中外合作经营企业法1988／2000实施细则1995外资企业法1986／2000实施细则1990／2001三资企业法中外合资经营企业法1979／1990／200110国务院条例规章关于鼓励外商投资的规定1986（废止）指导外商投资暂行规定1995（废止）指导外商投资方向规定2002外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法2009［国务院］进一步加强境外发行股票上市的规定1997［国务院］国务院条例规章关于鼓励外商投资的规定1986（废止）11商务部等部门规章设立外商投资股份有限公司的规定1995【外经贸部】关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见2001［外经贸部、证监会］外资并购境内企业规定外商投资产业指导目录其他部门／产业部门规章商务部等部门规章设立外商投资股份有限公司的规定1995【外经12外商投资立法的特点与不足主要规定内容组织形式与组织结构市场准入外商投资立法存在的问题多为设立性规定缺少经营管理性规定缺乏对组织机构内部运行机制（治理）的规定缺乏对投资者相互间义务及对企业义务的规定散、乱、重复、不统一外商投资立法的特点与不足主要规定内容13二、外商投资企业的设立和监管外商投资企业的设立外商投资企业的监管制度二、外商投资企业的设立和监管外商投资企业的设立14外商投资企业的设立方式与类型新设三资企业合作开发（油气、土地）BOT境内再投资投资性公司并购新设合并、吸收合并、收购股份或资产外商投资企业的设立方式与类型新设15中外合资经营企业中外合资经营企业是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织依照中国法律在中国境内共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。性质：股份式合营。中国的法人，受中国法律的管辖和保护。特征：合营者的出资依法划分为一定的比例；各方依其出资的比例对合营企业享有一定的权利和承担一定的义务；合营企业是一个独立的经济实体，具有独立的法律人格。中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司中外合资经营企业中外合资经营企业是指外国的公司、企业和其他经16涉外投资法律实务课件17●1988年中国海洋石油总公司提出发展石油化工下游产业计划。●1989年3月中国海洋石油总公司与英荷壳牌公司签署合资经营南海石化项目意向书。●1991年2月项目进入可行性研究阶段。中外双方各成立了专门工作小组，开展项目研究协商。●1994年2月南海石化项目可行性研究报告上报国家计委。●1996年8月壳牌公司向中国国家计委（现发改委）提出项目新方案。●1997年12月国家计委正式批准南海石化项目。●2000年10月中海石油化工投资有限公司成立，作为与壳牌公司合资的南海石化项目合营公司的中方股东，首期注册资金1亿元。10月28日中海壳牌石化项目(原南海石化项目)合营合同在北京正式签订。10月29日中海壳牌石化项目地方合同在惠州签约。●2002年11月1日中海壳牌石化项目举行建设奠基典礼，项目正式动工建设。●1988年中国海洋石油总公司提出发展石油化工下游产业计划。18××申请××合资经营OMEGA实业有限公司纠纷案案情申诉人和被诉人于1987年3月8日签订了“合资经营OMEGA实业有限公司合同”及“蛋白糖APM甜味剂技术投资合同”，1987年6月27日深圳市人民政府批准了上述合同。合同规定：1．合资公司注册资本为130万美元，甲方（申诉人）占70%，乙方（被诉人）占30%。合资经营期限为十年。2．出资方式：甲方以91万美元现金出资；乙方以技术作价13万美元和现金26万美元出资。全部现金分二期缴足，第一期自领取营业执照之日起二个月内，甲方出资现金46万美元，乙方出资现金13万美元。第二期双方缴足各自其余部分的现金投资。3．甲方负责协助合资公司办理建厂报批等事宜，乙方负责提供完整可靠的蛋白糖APM生产技术，培训合资公司技术人员，在规定期限内完成公斤级产品和吨级产品的试生产。××申请××合资经营OMEGA实业有限公司纠纷案案情申诉人19开始洽谈项目时，被诉人曾明确表示没有可能以现金出资，申诉人承诺由其寻找第三方替被诉人出现金投资。为此双方酝酿签订一个“关于合资经营OMEGA实业有限公司合同的补充协议书”，“协议书”几易其稿，但因在利润划分等问题上存在分歧，始终未能实现。在这种情况下，申诉人和被诉人签订了上述合同并向市政府报批。1987年7月25日合资公司经批准注册成立。申诉人依期投入46万美元，被诉人在合资公司内进行蛋白糖试生产。后来双方在合资公司的经营管理上发生争议，申诉人未再投入第二期资金，被诉人则始终未投入任何现金。1988年10月4日申诉人向本会提交仲裁申请，认为被诉人未按期出资构成根本违约，要求终止合同，赔偿申诉人经济损失。申诉人同时提出保全的请求。被诉人答辩认为，被诉人未能如期出资，是受了申诉人的欺骗，是由于申诉人违背了由其解决现金出资来源的承诺，造成规避法律的行为的责任应由申诉人承担。被诉人要求澄清事实、分清责任，赔偿经济损失。开始洽谈项目时，被诉人曾明确表示没有可能以现金出资，申诉人承20裁决：1．合资公司应予解散。自深圳市中级人民法院撤销保全措施之日起，合资公司即告解散。2．合资公司的全部资产，包括现金、存款、债权和实物归申诉人所有，合资公司的一切债务由申诉人偿还。申诉人应根据中国法律的有关规定，妥善处理合资公司解散的有关事宜。3．被诉人没有向合资公司投入任何现金和实物，其专有技术并未扩散，也未产生利润，被诉人不参加合资公司财产的分配。4．本案仲裁费，由双方各半分担。裁决：21瑞士迅达控股中国迅达瑞士迅达公司是世界上著名的电梯公司，1980年3月19日，中国建筑机械总公司、瑞士迅达和香港怡和迅达在北京签署了第一家合资企业协议。

1984年，也就是合资仅仅4年之后，外方瑞士迅达公司就曾提出了增资扩股计划，但中方没有允许。此后瑞方经过努力，完成增资计划，中国迅达电梯有限公司由中外合资企业转化为纯粹的外商独资企业，中方当初引进技术的设想也因此而落空。瑞士迅达控股中国迅达瑞士迅达公司是世界上著名的电梯公司，1922中外合作经营企业外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律在中国境内共同投资举办的、以合同规定双方权利和义务关系的一种企业形式。性质：契约式合营特征：根据我国《中外合作经营企业法》的规定，中外合作经营企业可以根据合作各方的意愿，组成法人，也可不组成法人。是否组成法人由合作各方在合作企业合同中规定。合作各方的权利与义务，均由合作各方依法通过合作企业合同加以约定。中外合作经营企业外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或231.法人式合作企业中外合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。法人式合作企业的组织形式，依《中外合作经营企业法实施细则》的规定，为有限责任公司。2.非法人式合作企业不具有法人资格的中外合作企业仍是一种经济实体，因此也应由合作各方按照合同的约定投资或者提供合作条件，以形成企业财产，并由合作企业统一管理和使用，也应由合作各方委派的代表组成相应的组织机构如联合管理委员会，对企业进行经营管理。但不是法律实体；合作企业的民事责任以及合作各方的权利和义务，包括对企业债务和责任承担，应依有关合伙的法律规定确定。1.法人式合作企业241993年5月18日，原告武汉港公司（甲方）与被告展新公司（乙方）签订一份《合作经营武汉福尔摩莎实业有限公司合同》，约定：被告展新公司以2，600，000美元资金作为合营公司的注册资本，原告武汉港公司以其持有的位于武汉市沿江大道91号大楼房屋及附属设施十八年的使用权作价2，000，000美元作为合作经营条件；公司董事会由七人组成，被告展新公司委派四人作为合营公司的董事会成员，总经理由乙方担任；同时约定盈亏分配及合营各方责任。合营公司成立后，被告展新公司未能依约保证原告武汉港公司获取收益，弥补企业亏损；被告从2000年起就未再履行股东义务，主要负责人及董事人员缺位，致使合营公司年年亏损，无法有效经营，给原告武汉港公司造成巨大经济损失。为此，请求法院判令解除双方合作经营合同，判令被告展新公司承担本案诉讼费。1993年5月18日，原告武汉港公司（甲方）与被告展新公司（25外资企业外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。特征：1、外资企业是依中国法律在中国境内设立的。是中国企业。2、外资企业的全部资本归外国投资者所有。3、外资企业是一个独立的实体。外资企业一般是独立核算、自负盈亏、独立承担法律责任的经济实体或法人实体。外资企业外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本26我国外资企业的法律性质和组织形式

外资企业符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中国法人资格。无论是否依法取得中国法人资格与否，外资企业作为中国的企业，其一切经营活动都必须遵守中国的法律、法规；其一切合法权益均应受中国法律的保护；中国政府对其负有指导、监督、管理的责任。我国《外资企业法实施细则》规定：“外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。”我国外资企业的法律性质和组织形式

外资企业符合中国法律关于法27合作开发自然资源

通常是由东道国政府或国家公司同外国投资者签订协议、合同，在东道国指定的区域，在一定的年限内，合作开发自然资源，依约承担风险，分享利润。例如，海洋石油资源的开发。我国为了加速现代化建设步伐，允许外国企业参与合作开发我国石油资源。（康菲石油中国有限公司与中国海洋石油总公司共同开发中国海上最大油田——蓬莱19－3油田）特征：第一，开发者须取得特许权或开采权；第二，合作主体具有特殊性；第三，合同安排复杂多样。中外合作者之间完全是契约式合作，合作条件、产品分配、风险分担完全由合同约定。合作开发自然资源通常是由东道国政府或国家公司同外国投资者28BOTBOT（Build-Operate-Transfer的缩写）即建设——经营——转让，是指政府（通过契约）授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。特征：1、私营企业基于许可取得通常由政府部门承担的建设和经营特定基础设施的专营权；2、在特许权期限内，该私营企业负责融资建设和经营管理该基础设施项目，以及偿还贷款，回收投资和取得利润；3、特许权期限届满时，项目公司须无偿将该基础设施移交给政府。BOTBOT（Build-Operate-Transfer的29BOT项目的当事人通常包括政府、项目公司、建设公司、营运商、贷款人、供应商（燃料供应商、设备供应商）、用户等。涉及的合同安排主要有：特许协议、贷款协议、建设合同、经营管理合同、回购协议、股东协议等。特许协议是BOT项目合同安排中的基本合同或基石。BOT项目的当事人通常包括政府、项目公司、建设公司、营运商、30BOT投资方式融资方式当事人政府：特许协议项目公司建设公司经营公司融资银行BOT投资方式31BOT图示投资者投资者项目公司政府融资银行承包商用户BOT图示投资者投资者项目公司政府融资银行承包商用户3220世纪末的十年,亚洲地区每年的基建项目标底高达1300亿美元。许多发展中国家纷纷引进BOT方式进行基础建设,如泰国的曼谷二期高速公路,巴基斯坦的HahRiver电厂等等。1984年香港合和实业公司和中国发展投资公司等作为承包商和广东省政府合作在深圳投资建设了沙角B电厂项目,是我国首家BOT基础项目。1995年广西来宾电厂二期工程是我国第一个国家正式批准的BOT试点项目。

20世纪末的十年,亚洲地区每年的基建项目标底高达33广西来宾电厂项目总投资为6.16亿美元,其中总投资的25%即1.54亿美元为股东投资,两个发起人按照60:40的比例向项目公司出资,具体出资比例为法国电力国际占60%,通用电气阿尔斯通公司占40%,出资额作为项目公司的注册资本；其余的75%通过有限追索的项目融资方式筹措。我国各级政府、金融机构和非金融机构不为该项目融资提供任何形式的担保。项目融资贷款由法国东方汇理银行、英国汇丰投资银行及英国巴克莱银行组成的银团联合承销,贷款中3.12亿美元由法国出口信贷机构一一法国对外贸易保险公司提供出口信贷保险。项目特许期为18年,其中建设期为2年9个月,运营期15年3个月。特许期满项目公司将电厂无偿移交给广西壮族自治区政府。在建设期和运营期内,项目公司将向广西壮族自治区政府分别提交履约保证金3000万美元,同时项目公司还将承担特许期满电厂移交给政府后12个月的质量保证义务。广西电力公司每年负责向项目公司购买35亿千瓦时(5000小时)的最低输出电量(超发电量只付燃料电费),并送入广西电网。同时,由广西建设燃料有限责任公司,负责向项目公司供应发电所需燃煤,燃煤主要来自贵州省盘江矿区。广西来宾电厂项目总投资为6.16亿美元,其中总投资34外商投资股份公司外商投资股份有限公司是指全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部资产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25%以上的企业法人。设立法律依据外经贸部1995《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》、《公司法》、《证券法》实缴资本发起人外国投资者，外商投资企业其他企业转变合资、合作、外资、国有、集体、其他股份公司外商投资股份公司外商投资股份有限公司是指全部资本由等额股份构35外商投资企业的境内再投资外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业投资者股权的行为。依据：《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》2000方式：以企业自己的名义，在中国境内投资设立企业，或购买其他企业。条件：注册资本已缴清；开始盈利；依法经营，无违法经营记录限制：被投资公司应为有限责任公司或股份有限公司累计投资额不得超过自身净资产的50%。外商投资企业的境内再投资外商投资企业境内投资，是指在中国境内36投资性公司外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。商务部《关于外商投资举办投资性公司的规定》2004年修订，2006年补充规章最不严肃的典范经营企业，而非经营具体产品或服务控股公司holdingcompany，在借贷、担保和税收方面享受一些特殊的待遇。独资或合资有限责任公司投资性公司外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立37涉外投资法律实务课件38涉外投资法律实务课件392010年6月9日，重庆啤酒（集团）有限责任公司与嘉士伯啤酒厂香港有限公司签署了《关于重庆啤酒股份有限公司12．25％股份的股份转让协议》:

重啤集团以人民币40．22元／股的价格，共计人民币2，384，828，088．00元，将其持有的重庆啤酒12．25％股权转让给嘉士伯香港。拟转让的股份为国有法人股。本次股权转让完成后，嘉士伯香港与其关联公司嘉士伯重庆有限公司将合计持有重庆啤酒29．71％的股权，为重庆啤酒第一大股东。信息披露人仍将持有重庆啤酒20％的股权，为重庆啤酒第二大股东。2010年6月9日，重庆啤酒（集团）有限责任公司与嘉士伯啤酒40本协议自双方签署后成立，自以下条件满足后生效：

（1）重庆啤酒董事会和股东大会批准嘉士伯香港通过本次股份转让的形式进行战略投资；

（2）重庆啤酒董事会和股东大会批准重庆啤酒向重啤集团购买待转商标；

（3）重庆啤酒职工代表大会批准与本次股份转让相关的职工安置方案；

（4）重庆市政府批准本次股份转让；

（5）国资委批准本次股份转让；

（6）商务部签发反垄断批准并对嘉士伯香港通过本次股份转让对重庆啤酒进行战略投资做出批准。本协议自双方签署后成立，自以下条件满足后生效：

（1）41外资并购指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。外资并购指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司42设立依据：《关于外国投资者并购境内企业的规定》商务部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工商行政管理总局、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局令，2009年商务部修改。设立依据：43外资并购规定的适用范围外国投资者购买境内非外商投资企业（境内企业）外商投资投资性公司并购境内企业外国投资者购买境内外商投资企业的股权或认购增资，适用现有规定，无规定的参照本规定外国投资者通过其设立的外商投资企业并购境内企业，适用外商投资企业合并与分立规定和外商投资企业境内投资规定，无规定的参照本规定外国投资者并购境内有限责任公司改制为股份公司，或并购境内股份公司，适用设立外商投资股份公司的规定，无规定的适用本规定外资并购规定的适用范围外国投资者购买境内非外商投资企业（境内44外资并购方式／定义股权并购指外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；资产并购外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。外资并购方式／定义股权并购45管制内容符合产业政策防止国有资产流失上市监管外汇工商登记特殊目的公司反垄断审查【这一问题由反垄断法规范】适用法律股权购买协议、境内公司增资协议应适用中国法律管制内容符合产业政策46并购后的企业待遇均为外商投资企业，但不一定享有外资企业待遇一般以25％为限境内企业的境外公司并购境内关联公司不属外资企业，但增资除外上市公司从相关规定被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后的外商投资企业的中方投资者，境内公司的自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质。并购后的企业待遇均为外商投资企业，但不一定享有外资企业待遇47并购对价实际支付货币／资产股权支付［换股］外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，系指境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。承担债务股权并购的，并购后承担被并购企业的债务和债权资产并购的，出售企业承担其原有的债权和债务可以另行与债权人达成协议并购对价实际支付货币／资产48对价支付时间并购境内企业股权或资产应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。经批准，可延长至6个月支付60％，一年内全部付清认购企业增资申请外商投资企业营业执照时缴付>=20％其余部分从公司法、外资法等规定对价支付时间并购境内企业股权或资产49【股东】换股境外公司股东以其持有的境外公司股权，购买境内公司股东股权或境内公司增资境外公司以其增发股份，购买境内公司股东股权或境内公司增发股份除特殊目的公司外，境外公司应为上市公司【股东】换股境外公司股东以其持有的境外公司股权，购买境内公司50股东股权互换境内公司股东持有境外公司股权，反之亦然股东股权互换境内公司股东持有境外公司股权，反之亦然51境外公司股东股权换境内公司增资股份（联想－IBM？）外国股东持有境内公司股权，境内公司持有境外公司股权境外公司股东股权换境内公司增资股份（联想－IBM？）外国股东52境外公司增发股权购买境内公司股权境内股东对境外公司投资，境外公司对境内公司投资境外公司增发股权购买境内公司股权境内股东对境外公司投资，境外53境外公司增发股权购买境内公司增发股权境内外公司相互持股境外公司增发股权购买境内公司增发股权境内外公司相互持股54境外公司股东购买境内公司增发股份境外公司股东持有境内公司股权，境内公司持有境外公司股权境外公司股东购买境内公司增发股份境外公司股东持有境内公司股权55换股结果境内公司或其股东，持有境外公司股权境外公司或股东，持有境内公司股权导致境内企业变成外商投资企业境内公司或其股东投资境外企业换股结果境内公司或其股东，持有境外公司股权56特殊目的公司特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。买壳上市境内公司在境外设立境外公司，境外公司或其股东以股权购买境内公司股东股权或公司增发股份特殊目的公司特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实57特殊目的公司图示境内公司设立人境外公司（特殊目的公司）特殊目的公司图示境内公司设立人境外公司58中国外商投资企业的组织形式合资经营：股权份额法人／有限责任公司／股份有限合作经营：约定份额法人／非法人（？）提前收回投资？外资企业法人／非法人（？）外商投资股份有限公司合伙中国外商投资企业的组织形式合资经营：股权份额59组织形式［审批登记管理意见］外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。以外商独资的形式依法设立一人有限公司的，其注册资本最低限额应当符合《公司法》关于一人有限公司的规定；外国自然人设立一人有限公司的，还应当符合《公司法》关于一人有限公司对外投资限制的规定。2006年1月1日以前已经依法设立的外商独资的公司维持不变，但其变更注册资本和对外投资时应当符合上述规定。组织形式［审批登记管理意见］外国公司、企业和其他经济组织或者60登记形式（加注）公司登记机关应当根据申请，依法将外商投资的公司类型分别登记为“有限责任公司”或“股份有限公司”，并根据其设立形式在“有限责任公司”后相应加注“（中外合资）”、“（中外合作）”、“（外商合资）”、“（外国法人独资）”、“（外国非法人经济组织独资）”、“（外国自然人独资）”、“（台港澳与外国投资者合资）”、“（台港澳与境内合资）”、“（台港澳与境内合作）”、“（台港澳合资）”、“（台港澳法人独资）”、“（台港澳非法人经济组织独资）”、“（台港澳自然人独资）”等字样，在“股份有限公司”后相应加注“（中外合资，未上市）”、“（中外合资，上市）”、“（外商合资，未上市）”、“（外商合资，上市）”、“（台港澳与外国投资者合资，未上市）”、“（台港澳与外国投资者合资，上市）”、“（台港澳与境内合资，未上市）”、“（台港澳与境内合资，上市）”、“（台港澳合资，未上市）”、“（台港澳合资，上市）”等字样。公司登记机关可以根据国家利用外资产业政策及其相关规定，在公司类型后加注有关分类标识（如“（外资比例低于25%）”、“（A股并购）”、“（A股并购25%或以上）”等）。对于2006年1月1日以前已经设立的外商投资的公司，公司登记机关应当在其变更登记时依上述规定做相应调整。登记形式（加注）公司登记机关应当根据申请，依法将外商投资的公61权力结构与组织机构

【审批登记管理意见】中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司的权力机构，其组织机构由公司根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《公司法》通过公司章程规定。外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。权力结构与组织机构

【审批登记管62管理机构合资企业董事会／经管机构合作企业董事会／联合管理／委托管理外资企业？股份有限公司管理机构合资企业63审批___外商投资法的特点审批项目审批合同审批___外商投资法的特点审批项目64投资领域/行业指导外商投资方向规定外商投资产业指导目录中西部地区外商投资优势产业目录鼓励、允许、限制和禁止四类限制—国家审批非限制—正常审批投资领域/行业指导外商投资方向规定65准入：履行要求？［基本废止］当地股权投资者资格最低注册资本出口实绩当地成份外汇平衡进口替代当地雇佣准入：履行要求？［基本废止］当地股权66报批文件立项、申请、审批项目建议书/可行性研究报告国资委（原经贸委）（国有企业改造）/计委行业主管部门审批协议/合同、章程商务部门／外经贸部门外商投资产业指导目录报批文件立项、申请、审批67协议合同章程概念、法律效力（批准生效）投资合同投资各方为实现投资目的而缔结的明确相互权利义务关系的书面协议.章程规定企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的法律文件。是公司或其机构、人员对外交易的权利能力和行为能力的证明文件。协议合同章程概念、法律效力（批准生效）68批准证书与工商登记商务部门颁发外商投资企业批准证书工商登记依据工商部门核准登记时间要求与资金到位的关系批准证书与工商登记商务部门颁发外商投资企业批准证书69超范围经营外商投资的公司超出核准登记的经营范围，擅自从事《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类项目经营活动的，公司登记机关适用《公司登记管理条例》第七十三条规定处罚。外商投资的公司超出核准登记的经营范围，擅自从事《外商投资产业指导目录》限制类、禁止类项目经营活动的，公司登记机关可以认定为“超出核准登记的经营范围，擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可从事的经营活动的违法经营行为”，适用《无照经营查处取缔办法》的规定予以处罚。构成犯罪的，依法追究其刑事责任。超范围经营外商投资的公司超出核准登记的经营范围，擅自从事《外70台港澳资等的处理台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其审批登记管理参照适用本意见。台港澳资等的处理台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投71资本制度注册资本登记资本（公司法如何规定的？）各方认缴之和登记制资本制度注册资本72注册资本/投资总额的比例关系投资总额总投入之和，包括注册资本和借贷资本百万美元注册／总额至少比例300以下7：10300－10001：21000－30002：53000以上1：3注册资本/投资总额的比例关系投资总额73出资方式［审批登记管理意见］外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。中外合资的有限责任公司的股东以《中外合资经营企业法》规定的实物（含设备）、工业产权等非货币财产（土地使用权除外）出资的，其价格可以由合营各方评议商定。出资方式［审批登记管理意见］外商投资的公司的股东的出资方式应74出资方式入股/租赁/未设权益资金/可自由兑换货币技术（专利/专有/商标）20%【出资结构】先进/需要/提高效能/节约/环境保护实物/设备//建筑厂房/原材料/土地使用权出资方式入股/租赁/未设权益75外商出资比例外商投资待遇实际投资一般25％允许<25％，但不享有外商投资企业待遇外商出资比例外商投资待遇76出资期限及数额新设与收购国内企业不能及时出资的法律后果出资期限及数额新设与收购国内企业77出资期限［审批登记管理意见］外商投资的有限责任公司（含一人有限公司）的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，一次性缴付全部出资的，应当在公司成立之日起六个月内缴足；分期缴付的，首次出资额不得低于其认缴出资额的百分之十五，也不得低于法定的注册资本最低限额，并应当在公司成立之日起三个月内缴足，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律、行政法规要求股东应当在公司成立时缴付全部出资的，从其规定。外商投资的股份有限公司的出资应当符合《公司法》的规定。

出资期限［审批登记管理意见］外商投资的有限责任公司（含一人有78逾期出资的处罚外商投资的公司的股东、发起人未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关按照《公司注册资本登记管理规定》的适用原则实施处罚。2006年1月1日以前设立的公司，其出资时间以设立登记时为准。对于中外合作的公司，逾期不履行出资义务的，按照《中外合作经营企业法》第九条规定，由公司登记机关责令其限期履行；逾期仍不履行的，按本条第一款处理；对于外商合资或外商独资的公司，逾期不缴付的，公司登记机关除了按本条第一款处理，还可以按照《外资企业法》第九条规定，吊销其营业执照。民事责任？逾期出资的处罚外商投资的公司的股东、发起人未交付或者未按期交79出资额的转让/股权变更商务部和国家工商局《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》适用于三资企业和外商投资股份有限公司的非上市股份的转让出资额的转让/股权变更商务部和国家工商局《外商投资企业投资80股权转让变更的原因投资者之间相互转让向关联企业或其他受让人转让注册资本调整导致变更股权质押给债权人,质权人或受益人取得股权投资者破产/解散/被撤销/被吊销/死亡,其继承人/债权人/其它受益人取得股权投资者合并/分立,承继者承继股权投资者不履行企业合同/章程规定的出资义务,经批准更换投资者或变更股权(前提:已实际缴纳?)条件:他方同意?股权转让变更的原因投资者之间相互转让81变更转让要求符合产业政策:不允许外商独资/外商控股符合投资者资格:外企符合投资比例变更转让要求符合产业政策:不允许外商独资/外商控股82变更转让的审批生效要件审批机关:原审批机关如转为外企,且为限制行业,由商务部（登记机关相应变化）注册资本增加,超出原审批权限,由上级有权机关审批变更转让的审批生效要件83通过股权质押变更标的已缴付出资部分的股权质权人的限制不得质押给本企业出质投资者的的身份不变质押条件董事会及其它投资者同意决议/审批生效质权人取得原投资者股权的有效证明文件通过股权质押变更标的84注册资本的变更（减少）变更的限制不得低于法定注册资本数额没有进入司法或仲裁程序投资总额小于原合同或章程规定的最低规模限制一方先行回收投资且回收完毕注册资本变更程序董事会一致决议,董事长签署的申请书向原审批机关申请审批机关书面初步同意后公告三次原审批机关批准注册资本的变更（减少）变更的限制85增资规定外商投资的公司增加注册资本，有限责任公司（含一人有限公司）和以发起方式设立的股份有限公司的股东应当在公司申请注册资本变更登记时缴付不低于百分之二十的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。增资规定外商投资的公司增加注册资本，有限责任公司（含一人有限86外商投资企业的解散与清算1996年外商投资企业清算办法适用范畴:非破产的三资企业已于2008年废止统一适用破产法外商投资企业的解散与清算1996年外商投资企业清算办法87并购安全审查《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》(2011.6）《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》（2011.8）审查范围：外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。

并购安全审查《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全88外国投资者并购境内企业，是指下列情形：

1.外国投资者购买境内非外商投资企业的股权或认购境内非外商投资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企业。

2.外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外商投资企业增资。

3.外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购买境内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业股权。

4.外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。外国投资者并购境内企业，是指下列情形：

1.外国投资89外国投资者取得实际控制权，是指外国投资者通过并购成为境内企业的控股股东或实际控制人。包括下列情形：

1.外国投资者及其控股母公司、控股子公司在并购后持有的股份总额在50%以上。

2.数个外国投资者在并购后持有的股份总额合计在50%以上。

3.外国投资者在并购后所持有的股份总额不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会或股东大会、董事会的决议产生重大影响。

4.其他导致境内企业的经营决策、财务、人事、技术等实际控制权转移给外国投资者的情形。外国投资者取得实际控制权，是指外国投资者通过并购成为境内企业90三、我国对外投资规模迅速扩大。中国企业进行投资的地区和国家已经达到１７７个，在境外设立了１．３万家企业，目前年度投资规模已经接近６００亿美元，居全球前五位，在发展中国家排名第一。对外投资领域拓宽。覆盖了经济的大部分行业，其中矿业、能源、金融和制造业，合计占中国企业对外投资的近90%。

投资主体更加多元化，在国有企业对外投资快速发展的同时，股份制企业、民营企业的对外投资增势强劲。

对外投资水平也在不断提高。在2010年的限额以上境外投资项目中，并购类项目已超过50%。三、我国对外投资规模迅速扩大。中国企业进行投资的地区和国家91健全多边、双边投资保障机制；加快构建法律制度框架；进一步健全“走出去”服务体系；规范企业投资和经营行为健全多边、双边投资保障机制；92中国信保投资保险的功能与作用1、补偿损失2、融资便利3、市场开拓发布《国家风险分析报告》，对重点国别进行考察研究，了解当地投资环境，收集项目信息，并与有关国家的政府签订合作协议，不断增强风险防范能力。4、提升信用等级5、风险管理中国信保投资保险的功能与作用932004年11月，上汽集团希望以6700万英镑的价格买下英国百年汽车品牌罗孚公司罗孚1.1L～2.5L全系列发动机与罗孚75型和25型两个核心技术平台。就在最终谈判进入收尾阶段时，中国的另一家汽车企业南京汽车集团半路杀出，以5078万英镑的价格整体收购罗孚公司，上汽集团出局。这一突然变局导致的后果是：“上汽集团获得了一堆图纸，南汽集团则获得了一批生产设备，上汽集团未来要重新进入英国市场，还需额外付出很多努力，这说明中国公司进入海外市场还是欠缺整体运作一家大公司的能力，还没有做好将罗孚这家公司整体吃下的准备。2004年11月，上汽集团希望以6700万英镑的价格买下英942004年6月，TCL集团通过收购法国老牌彩电厂商汤姆逊的彩电业务，组建了全球第一大彩电企业TTE。然而三年之后，TCL在欧洲彩电业务累积亏损超过30亿元，TTE欧洲公司提出破产清算申请。当年TCL“走出去”一度被视为中国企业拓展国际化战略的典范，然而却没有“走下去”，直到今年4月相关的法律纠纷才告终结。TCL为国际化战略交纳了高昂的学费。2004年6月，TCL集团通过收购法国老牌彩电厂商汤姆逊的彩95第六讲

涉外投资法律实务第六讲

涉外投资法律实务96一、概述二、外商投资企业的设立和运作三、对外投资及风险保障一、概述97一、概述概念主要方式涉外投资法律结构一、概述概念98概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投放到国外的一种经济活动。涉外投资指对特定国家而言的国际投资。包括对外投资和外国投资。涉外投资按其内容、性质、主体及期限等，可以用不同的标准划分为不同的类型。按投资性质与形式，可分为涉外直接投资和涉外间接投资。概念国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一99国际直接投资又称私人境外投资，指一国自然人或法人将其资本投放国外，投资开办企业或经营企业，并对企业享有控制权或支配权的跨国经济活动。

国际间接投资，是指投资者不参与企业经营管理，不享有企业的控制权或支配权，而仅以其所持有的能提供收入的股票或证券进行的投资。二者在投资主体、投资形式、对企业的监管控制权、投资回报方式等方面不同。

一般来说，国际私人直接投资在国际投资中占有主导地位。国际直接投资又称私人境外投资，指一国自然人或法人将其资本投放100主要方式新设：分支机构三资企业合作开发BOT购并主要方式新设：101我国涉外投资法律结构我国的涉外投资立法我国参与缔结的有关投资关系调整的双边及多边协议规则我国涉外投资法律结构我国的涉外投资立法102中国的外商投资法律制度组织形式及组织制度审批制度（含项目、合同、变更）产业政策及领域资本制度解散与清算（废止）财务会计劳动等（统一）中国的外商投资法律制度组织形式及组织制度103外商投资法的形式渊源专门规范外商投资的法律规则三资企业法及实施细则国务院条例规章部门规章综合性法律规则公司法1993／1999／2004／2005地方规章外商投资法的形式渊源专门规范外商投资的法律规则104三资企业法中外合资经营企业法1979／1990／2001实施条例1983／2001中外合作经营企业法1988／2000实施细则1995外资企业法1986／2000实施细则1990／2001三资企业法中外合资经营企业法1979／1990／2001105国务院条例规章关于鼓励外商投资的规定1986（废止）指导外商投资暂行规定1995（废止）指导外商投资方向规定2002外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法2009［国务院］进一步加强境外发行股票上市的规定1997［国务院］国务院条例规章关于鼓励外商投资的规定1986（废止）106商务部等部门规章设立外商投资股份有限公司的规定1995【外经贸部】关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见2001［外经贸部、证监会］外资并购境内企业规定外商投资产业指导目录其他部门／产业部门规章商务部等部门规章设立外商投资股份有限公司的规定1995【外经107外商投资立法的特点与不足主要规定内容组织形式与组织结构市场准入外商投资立法存在的问题多为设立性规定缺少经营管理性规定缺乏对组织机构内部运行机制（治理）的规定缺乏对投资者相互间义务及对企业义务的规定散、乱、重复、不统一外商投资立法的特点与不足主要规定内容108二、外商投资企业的设立和监管外商投资企业的设立外商投资企业的监管制度二、外商投资企业的设立和监管外商投资企业的设立109外商投资企业的设立方式与类型新设三资企业合作开发（油气、土地）BOT境内再投资投资性公司并购新设合并、吸收合并、收购股份或资产外商投资企业的设立方式与类型新设110中外合资经营企业中外合资经营企业是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织依照中国法律在中国境内共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业法人组织。性质：股份式合营。中国的法人，受中国法律的管辖和保护。特征：合营者的出资依法划分为一定的比例；各方依其出资的比例对合营企业享有一定的权利和承担一定的义务；合营企业是一个独立的经济实体，具有独立的法律人格。中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司中外合资经营企业中外合资经营企业是指外国的公司、企业和其他经111涉外投资法律实务课件112●1988年中国海洋石油总公司提出发展石油化工下游产业计划。●1989年3月中国海洋石油总公司与英荷壳牌公司签署合资经营南海石化项目意向书。●1991年2月项目进入可行性研究阶段。中外双方各成立了专门工作小组，开展项目研究协商。●1994年2月南海石化项目可行性研究报告上报国家计委。●1996年8月壳牌公司向中国国家计委（现发改委）提出项目新方案。●1997年12月国家计委正式批准南海石化项目。●2000年10月中海石油化工投资有限公司成立，作为与壳牌公司合资的南海石化项目合营公司的中方股东，首期注册资金1亿元。10月28日中海壳牌石化项目(原南海石化项目)合营合同在北京正式签订。10月29日中海壳牌石化项目地方合同在惠州签约。●2002年11月1日中海壳牌石化项目举行建设奠基典礼，项目正式动工建设。●1988年中国海洋石油总公司提出发展石油化工下游产业计划。113××申请××合资经营OMEGA实业有限公司纠纷案案情申诉人和被诉人于1987年3月8日签订了“合资经营OMEGA实业有限公司合同”及“蛋白糖APM甜味剂技术投资合同”，1987年6月27日深圳市人民政府批准了上述合同。合同规定：1．合资公司注册资本为130万美元，甲方（申诉人）占70%，乙方（被诉人）占30%。合资经营期限为十年。2．出资方式：甲方以91万美元现金出资；乙方以技术作价13万美元和现金26万美元出资。全部现金分二期缴足，第一期自领取营业执照之日起二个月内，甲方出资现金46万美元，乙方出资现金13万美元。第二期双方缴足各自其余部分的现金投资。3．甲方负责协助合资公司办理建厂报批等事宜，乙方负责提供完整可靠的蛋白糖APM生产技术，培训合资公司技术人员，在规定期限内完成公斤级产品和吨级产品的试生产。××申请××合资经营OMEGA实业有限公司纠纷案案情申诉人114开始洽谈项目时，被诉人曾明确表示没有可能以现金出资，申诉人承诺由其寻找第三方替被诉人出现金投资。为此双方酝酿签订一个“关于合资经营OMEGA实业有限公司合同的补充协议书”，“协议书”几易其稿，但因在利润划分等问题上存在分歧，始终未能实现。在这种情况下，申诉人和被诉人签订了上述合同并向市政府报批。1987年7月25日合资公司经批准注册成立。申诉人依期投入46万美元，被诉人在合资公司内进行蛋白糖试生产。后来双方在合资公司的经营管理上发生争议，申诉人未再投入第二期资金，被诉人则始终未投入任何现金。1988年10月4日申诉人向本会提交仲裁申请，认为被诉人未按期出资构成根本违约，要求终止合同，赔偿申诉人经济损失。申诉人同时提出保全的请求。被诉人答辩认为，被诉人未能如期出资，是受了申诉人的欺骗，是由于申诉人违背了由其解决现金出资来源的承诺，造成规避法律的行为的责任应由申诉人承担。被诉人要求澄清事实、分清责任，赔偿经济损失。开始洽谈项目时，被诉人曾明确表示没有可能以现金出资，申诉人承115裁决：1．合资公司应予解散。自深圳市中级人民法院撤销保全措施之日起，合资公司即告解散。2．合资公司的全部资产，包括现金、存款、债权和实物归申诉人所有，合资公司的一切债务由申诉人偿还。申诉人应根据中国法律的有关规定，妥善处理合资公司解散的有关事宜。3．被诉人没有向合资公司投入任何现金和实物，其专有技术并未扩散，也未产生利润，被诉人不参加合资公司财产的分配。4．本案仲裁费，由双方各半分担。裁决：116瑞士迅达控股中国迅达瑞士迅达公司是世界上著名的电梯公司，1980年3月19日，中国建筑机械总公司、瑞士迅达和香港怡和迅达在北京签署了第一家合资企业协议。

1984年，也就是合资仅仅4年之后，外方瑞士迅达公司就曾提出了增资扩股计划，但中方没有允许。此后瑞方经过努力，完成增资计划，中国迅达电梯有限公司由中外合资企业转化为纯粹的外商独资企业，中方当初引进技术的设想也因此而落空。瑞士迅达控股中国迅达瑞士迅达公司是世界上著名的电梯公司，19117中外合作经营企业外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或其他经济组织，依照中国法律在中国境内共同投资举办的、以合同规定双方权利和义务关系的一种企业形式。性质：契约式合营特征：根据我国《中外合作经营企业法》的规定，中外合作经营企业可以根据合作各方的意愿，组成法人，也可不组成法人。是否组成法人由合作各方在合作企业合同中规定。合作各方的权利与义务，均由合作各方依法通过合作企业合同加以约定。中外合作经营企业外国的企业和其他经济组织或个人同中国的企业或1181.法人式合作企业中外合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。法人式合作企业的组织形式，依《中外合作经营企业法实施细则》的规定，为有限责任公司。2.非法人式合作企业不具有法人资格的中外合作企业仍是一种经济实体，因此也应由合作各方按照合同的约定投资或者提供合作条件，以形成企业财产，并由合作企业统一管理和使用，也应由合作各方委派的代表组成相应的组织机构如联合管理委员会，对企业进行经营管理。但不是法律实体；合作企业的民事责任以及合作各方的权利和义务，包括对企业债务和责任承担，应依有关合伙的法律规定确定。1.法人式合作企业1191993年5月18日，原告武汉港公司（甲方）与被告展新公司（乙方）签订一份《合作经营武汉福尔摩莎实业有限公司合同》，约定：被告展新公司以2，600，000美元资金作为合营公司的注册资本，原告武汉港公司以其持有的位于武汉市沿江大道91号大楼房屋及附属设施十八年的使用权作价2，000，000美元作为合作经营条件；公司董事会由七人组成，被告展新公司委派四人作为合营公司的董事会成员，总经理由乙方担任；同时约定盈亏分配及合营各方责任。合营公司成立后，被告展新公司未能依约保证原告武汉港公司获取收益，弥补企业亏损；被告从2000年起就未再履行股东义务，主要负责人及董事人员缺位，致使合营公司年年亏损，无法有效经营，给原告武汉港公司造成巨大经济损失。为此，请求法院判令解除双方合作经营合同，判令被告展新公司承担本案诉讼费。1993年5月18日，原告武汉港公司（甲方）与被告展新公司（120外资企业外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。特征：1、外资企业是依中国法律在中国境内设立的。是中国企业。2、外资企业的全部资本归外国投资者所有。3、外资企业是一个独立的实体。外资企业一般是独立核算、自负盈亏、独立承担法律责任的经济实体或法人实体。外资企业外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本121我国外资企业的法律性质和组织形式

外资企业符合中国法律关于法人条件规定的，依法取得中国法人资格。无论是否依法取得中国法人资格与否，外资企业作为中国的企业，其一切经营活动都必须遵守中国的法律、法规；其一切合法权益均应受中国法律的保护；中国政府对其负有指导、监督、管理的责任。我国《外资企业法实施细则》规定：“外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。”我国外资企业的法律性质和组织形式

外资企业符合中国法律关于法122合作开发自然资源

通常是由东道国政府或国家公司同外国投资者签订协议、合同，在东道国指定的区域，在一定的年限内，合作开发自然资源，依约承担风险，分享利润。例如，海洋石油资源的开发。我国为了加速现代化建设步伐，允许外国企业参与合作开发我国石油资源。（康菲石油中国有限公司与中国海洋石油总公司共同开发中国海上最大油田——蓬莱19－3油田）特征：第一，开发者须取得特许权或开采权；第二，合作主体具有特殊性；第三，合同安排复杂多样。中外合作者之间完全是契约式合作，合作条件、产品分配、风险分担完全由合同约定。合作开发自然资源通常是由东道国政府或国家公司同外国投资者123BOTBOT（Build-Operate-Transfer的缩写）即建设——经营——转让，是指政府（通过契约）授予私营企业（包括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经营特定的公用基础设施，并准许其通过向用户收取费用或出售产品以清偿贷款、回收投资并赚取利润；特许权期限届满时，该基础设施无偿移交给政府。特征：1、私营企业基于许可取得通常由政府部门承担的建设和经营特定基础设施的专营权；2、在特许权期限内，该私营企业负责融资建设和经营管理该基础设施项目，以及偿还贷款，回收投资和取得利润；3、特许权期限届满时，项目公司须无偿将该基础设施移交给政府。BOTBOT（Build-Operate-Transfer的124BOT项目的当事人通常包括政府、项目公司、建设公司、营运商、贷款人、供应商（燃料供应商、设备供应商）、用户等。涉及的合同安排主要有：特许协议、贷款协议、建设合同、经营管理合同、回购协议、股东协议等。特许协议是BOT项目合同安排中的基本合同或基石。BOT项目的当事人通常包括政府、项目公司、建设公司、营运商、125BOT投资方式融资方式当事人政府：特许协议项目公司建设公司经营公司融资银行BOT投资方式126BOT图示投资者投资者项目公司政府融资银行承包商用户BOT图示投资者投资者项目公司政府融资银行承包商用户12720世纪末的十年,亚洲地区每年的基建项目标底高达1300亿美元。许多发展中国家纷纷引进BOT方式进行基础建设,如泰国的曼谷二期高速公路,巴基斯坦的HahRiver电厂等等。1984年香港合和实业公司和中国发展投资公司等作为承包商和广东省政府合作在深圳投资建设了沙角B电厂项目,是我国首家BOT基础项目。1995年广西来宾电厂二期工程是我国第一个国家正式批准的BOT试点项目。

20世纪末的十年,亚洲地区每年的基建项目标底高达128广西来宾电厂项目总投资为6.16亿美元,其中总投资的25%即1.54亿美元为股东投资,两个发起人按照60:40的比例向项目公司出资,具体出资比例为法国电力国际占60%,通用电气阿尔斯通公司占40%,出资额作为项目公司的注册资本；其余的75%通过有限追索的项目融资方式筹措。我国各级政府、金融机构和非金融机构不为该项目融资提供任何形式的担保。项目融资贷款由法国东方汇理银行、英国汇丰投资银行及英国巴克莱银行组成的银团联合承销,贷款中3.12亿美元由法国出口信贷机构一一法国对外贸易保险公司提供出口信贷保险。项目特许期为18年,其中建设期为2年9个月,运营期15年3个月。特许期满项目公司将电厂无偿移交给广西壮族自治区政府。在建设期和运营期内,项目公司将向广西壮族自治区政府分别提交履约保证金3000万美元,同时项目公司还将承担特许期满电厂移交给政府后12个月的质量保证义务。广西电力公司每年负责向项目公司购买35亿千瓦时(5000小时)的最低输出电量(超发电量只付燃料电费),并送入广西电网。同时,由广西建设燃料有限责任公司,负责向项目公司供应发电所需燃煤,燃煤主要来自贵州省盘江矿区。广西来宾电厂项目总投资为6.16亿美元,其中总投资129外商投资股份公司外商投资股份有限公司是指全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部资产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25%以上的企业法人。设立法律依据外经贸部1995《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》、《公司法》、《证券法》实缴资本发起人外国投资者，外商投资企业其他企业转变合资、合作、外资、国有、集体、其他股份公司外商投资股份公司外商投资股份有限公司是指全部资本由等额股份构130外商投资企业的境内再投资外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业投资者股权的行为。依据：《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》2000方式：以企业自己的名义，在中国境内投资设立企业，或购买其他企业。条件：注册资本已缴清；开始盈利；依法经营，无违法经营记录限制：被投资公司应为有限责任公司或股份有限公司累计投资额不得超过自身净资产的50%。外商投资企业的境内再投资外商投资企业境内投资，是指在中国境内131投资性公司外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。商务部《关于外商投资举办投资性公司的规定》2004年修订，2006年补充规章最不严肃的典范经营企业，而非经营具体产品或服务控股公司holdingcompany，在借贷、担保和税收方面享受一些特殊的待遇。独资或合资有限责任公司投资性公司外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立132涉外投资法律实务课件133涉外投资法律实务课件1342010年6月9日，重庆啤酒（集团）有限责任公司与嘉士伯啤酒厂香港有限公司签署了《关于重庆啤酒股份有限公司12．25％股份的股份转让协议》:

重啤集团以人民币40．22元／股的价格，共计人民币2，384，828，088．00元，将其持有的重庆啤酒12．25％股权转让给嘉士伯香港。拟转让的股份为国有法人股。本次股权转让完成后，嘉士伯香港与其关联公司嘉士伯重庆有限公司将合计持有重庆啤酒29．71％的股权，为重庆啤酒第一大股东。信息披露人仍将持有重庆啤酒20％的股权，为重庆啤酒第二大股东。2010年6月9日，重庆啤酒（集团）有限责任公司与嘉士伯啤酒135本协议自双方签署后成立，自以下条件满足后生效：

（1）重庆啤酒董事会和股东大会批准嘉士伯香港通过本次股份转让的形式进行战略投资；

（2）重庆啤酒董事会和股东大会批准重庆啤酒向重啤集团购买待转商标；

（3）重庆啤酒职工代表大会批准与本次股份转让相关的职工安置方案；

（4）重庆市政府批准本次股份转让；

（5）国资委批准本次股份转让；

（6）商务部签发反垄断批准并对嘉士伯香港通过本次股份转让对重庆啤酒进行战略投资做出批准。本协议自双方签署后成立，自以下条件满足后生效：

（1）136外资并购指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。外资并购指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司137设立依据：《关于外国投资者并购境内企业的规定》商务部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家工商行政管理总局、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局令，2009年商务部修改。设立依据：138外资并购规定的适用范围外国投资者购买境内非外商投资企业（境内企业）外商投资投资性公司并购境内企业外国投资者购买境内外商投资企业的股权或认购增资，适用现有规定，无规定的参照本规定外国投资者通过其设立的外商投资企业并购境内企业，适用外商投资企业合并与分立规定和外商投资企业境内投资规定，无规定的参照本规定外国投资者并购境内有限责任公司改制为股份公司，或并购境内股份公司，适用设立外商投资股份公司的规定，无规定的适用本规定外资并购规定的适用范围外国投资者购买境内非外商投资企业（境内139外资并购方式／定义股权并购指外国投资者购买境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；资产并购外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。外资并购方式／定义股权并购140管制内容符合产业政策防止国有资产流失上市监管外汇工商登记特殊目的公司反垄断审查【这一问题由反垄断法规范】适用法律股权购买协议、境内公司增资协议应适用中国法律管制内容符合产业政策141并购后的企业待遇均为外商投资企业，但不一定享有外资企业待遇一般以25％为限境内企业的境外公司并购境内关联公司不属外资企业，但增资除外上市公司从相关规定被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后的外商投资企业的中方投资者，境内公司的自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质。并购后的企业待遇均为外商投资企业，但不一定享有外资企业待遇142并购对价实际支付货币／资产股权支付［换股］外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，系指境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发股份的行为。承担债务股权并购的，并购后承担被并购企业的债务和债权资产并购的，出售企业承担其原有的债权和债务可以另行与债权人达成协议并购对价实际支付货币／资产143对价支付时间并购境内企业股权或资产应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。经批准，可延长至6个月支付60％，一年内全部付清认购企业增资申请外商投资企业营业执照时缴付>=20％其余部分从公司法、外资法等规定对价支付时间并购境内企业股权或资产144【股东】换股境外公司股东以其持有的境外公司股权，购买境内公司股东股权或境内公司增资境外公司以其增发股份，购买境内公司股东股权或境内公司增发股份除特殊目的公司外，境外公司应为上市公司【股东】换股境外公司股东以其持有的境外公司股权，购买境内公司145股东股权互换境内公司股东持有境外公司股权，反之亦然股东股权互换境内公司股东持有境外公司股权，反之亦然146境外公司股东股权换境内公司增资股份（联想－IBM？）外国股东持有境内公司股权，境内公司持有境外公司股权境外公司股东股权换境内公司增资股份（联想－IBM？）外国股东147境外公司增发股权购买境内公司股权境内股东对境外公司投资，境外公司对境内公司投资境外公司增发股权购买境内公司股权境内股东对境外公司投资，境外148境外公司增发股权购买境内公司增发股权境内外公司相互持股境外公司增发股权购买境内公司增发股权境内外公司相互持股149境外公司股东购买境内公司增发股份境外公司股东持有境内公司股权，境内公司持有境外公司股权境外公司股东购买境内公司增发股份境外公司股东持有境内公司股权150换股结果境内公司或其股东，持有境外公司股权境外公司或股东，持有境内公司股权导致境内企业变成外商投资企业境内公司或其股东投资境外企业换股结果境内公司或其股东，持有境外公司股权151特殊目的公司特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。买壳上市境内公司在境外设立境外公司，境外公司或其股东以股权购买境内公司股东股权