第三编2合同的成立课件

第二章合同的订立授课教师：薛瑞英1第二章合同的订立授课教师：薛瑞英1导读案例甲公司给乙公司发电报称：“欲购你公司SW-1型电扇1000台，每台400元，货到验收合格后即付款，立即发货。”乙公司收到电报后，回电称：“同意售你公司SW-1型电扇1000台，每台400元，货到验收合格后即付款，立即发货500台，15日内发送另500台。”甲公司收到电报后未作答复。乙公司即派员给甲公司运送了500台电扇。甲公司以已从他处购进同类产品为由，拒绝收货。为此，双方产生纠纷。在协商无效的情况下，乙公司将甲公司诉至法院。要求法院判令甲公司履行合同，并赔偿损失。问：甲乙公司的合同成立了吗？法院会判令甲公司履行合同，并赔偿乙公司的损失吗？2导读案例甲公司给乙公司发电报称：“欲购你公司SW-1型电扇1本章内容第一节合同成立的概念和要件第二节合同订立的程序第三节合同的内容与形式第四节合同成立的时间和地点第五节合同的解释第六节缔约过失责任3本章内容第一节合同成立的概念和要件3第一节合同成立的概念和要件一、合同订立的概念合同的订立/缔约，是当事人为设立、变更、终止财产性权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。合同订立的过程一般包括要约和承诺两个阶段。4第一节合同成立的概念和要件4二、合同订立与合同成立合同的订立与合同的成立是两个既有联系又有区别的概念。合同的订立是缔约各方自接触、磋商直至达成协议的动态过程，合同的成立意味着合同订立过程的完成，当事人就合同条款已经达成合意，合同已成为法律认可的一种客观存在的静态结果。5二、合同订立与合同成立5合同的成立需要具备两个要件：①有两个或两个以上的订约当事人。②订约各方须为意思表示且意思表示一致，即达成合意。6合同的成立需要具备两个要件：①有两个或两个以上的订约当事人。第二节合同订立的程序合同订立的过程一般包括要约和承诺两个阶段。一、要约（一）要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。具体是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。7第二节合同订立的程序合同订立的过程一般包括要约和承诺两个阶发出要约的一方当事人为要约人，接受要约的一方当事人为受要约人。实践中还存在“交叉要约”，即订约人相互同时向相对方发出了内容相同的要约。对于“交叉要约”是否可以成立合同，理论界有不同观点。8发出要约的一方当事人为要约人，接受要约的一方当事人为受要约人案例简介刘某系个体户，经营日常百货。2009年11月，刘某决定改行，想要处理库存存货。商某得知后，前去看货，但当时未与刘某达成协议，而是告诉刘某说其在与妻子商量后再与刘某联系。商某与妻子商议后，在2009年11月15日向刘某发函称：如果所有货物按批发价出售，我们就买，并要求刘某在5日内回话。恰在此时，刘某也在11月15日向商某去信称：“所有货物按批发价处理，你是否购买？请于15日内答复。”9案例简介刘某系个体户，经营日常百货。911月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了其他客户。而商某在11月18日收到刘某的信后，听说百货生意现在比较难做，心生悔意，不再想购买刘某的货物，于是商某在11月22日向刘某发出一封电报，表示不买这批货物了。刘某获电，十分气愤，诉诸法院，要求维护双方已达成的交易。问：刘某诉讼的请求成立，商某应不应承担违约责任提示：此案涉及的是交叉要约能否直接成立合同的问题。1011月18日刘某收到了商某的信后，认为已与商某成交，遂拒绝了（二）要约的构成要件1.要约必须是特定人所为的意思表示。要约人必须是特定的，在客观上可以确定的人。所谓特定的人，不仅包括某个具体确定的人，只要表意人能够为外界所客观确定，都可以视为特定的人。2.要约必须向相对人发出。由于要约须经受要约人承诺方可成立合同，故要约须由要约人向受要约人发出。通常来说，相对人为特定的人，但在一些特殊情况下，亦可以为不特定的人。11（二）要约的构成要件113.要约必须具有明确的缔结合同的目的。这种订立合同的目的须在要约中明确表达出来，表明一经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。4.要约的内容须具体、确定。要约内容应具体，应包括合同主要内容；同时，要约内容应确定，即要约包括的主要条款必须是明确的。注意：掌握要约的构成要件，需注意区分要约与要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示123.要约必须具有明确的缔结合同的目的。12要约与要约邀请的联系主要表现为，要约邀请是唤起要约的意思表示。两者的主要区别在于：①二者目的不同。要约需要唤起受要约人的承诺，继而成立合同；要约邀请要唤起相对人向自己发出要约，继而进入合同订立阶段。②二者性质不同。要约一经发出即产生法律效力：要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销；要约人违反有效要约，应当承担相应的法律责任。而要约邀请并不具有法律意义：要约邀请人违反其发出的要约邀请无须承担法律责任。13要约与要约邀请的联系主要表现为，要约邀请是唤起要约的意思表示要约与要约邀请的区别14要约与要约邀请的区别14理论和实践中的区分标准根据法律规定区分根据当事人的意愿区分根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款区分根据交易习惯加以区分根据订约提议是否向特定的人发出15理论和实践中的区分标准根据法律规定区分15例1：甲对乙声称：“我现在手头很紧，正在考虑卖掉家中祖传的一套家具，价值10万元，你觉得如何”乙当即表示：“我愿意以10万元购买此套家具。”请问：甲对乙发出的提议是要约还是要约邀请？例2：甲对乙声称：“我现在手头很紧，正在考虑卖掉家中祖传的一套家具”乙当即表示：“我愿意以10万元购买此套家具。”16例1：甲对乙声称：“我现在手头很紧，正在考虑卖掉家中祖传的一几种典型的要约邀请行为：(合同法15条)1、寄送价目表2、拍卖公告3、招标公告4、招股说明书5、商业广告(例外-内容符合要约规定)17几种典型的要约邀请行为：(合同法15条)17甲公司于3月27日收到了乙公司寄送的价目表。经商讨后，甲公司于4月5日致电乙公司，要求其为自己运送8吨一级钢材，但将价格每吨降低了800元。乙公司收到传真后，认为价格太低，于4月7日回电称，已经为甲公司准备好了8吨一级钢材，如果甲公司同意每吨价格上调200元，则立即为其发货。甲公司于4月8日回电：请发货。4月9日该批钢材从大连港发出。下列正确的是（）A、甲公司3月27日收到的钢材价目表为要约邀请B、甲公司4月5日发出的传真为承诺C、乙公司4月7日发出的传真为新要约D、该钢材买卖合同于4月9日乙发货时成立。18甲公司于3月27日收到了乙公司寄送的价目表。经商甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A．甲构成违约B．甲应承担缔约过失责任C．甲应承担侵权责任D．甲不应承担民事责任若上例甲在广告中不写有效期10天，数量有限，欲购从速，先来先买，则乙买车，甲无车可供，甲构不构成违约？19甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格1（三）要约的效力1.要约的生效时间。要约的生效时间，主要有发信主义与受信主义两种立法例。发信主义主张，要约人发出要约后，只要要约已经处于要约人的控制范围之外，要约即发生效力；受信主义主张，要约只有到达受要约人之时才能发生效力。我国合同法采受信主义，规定要约到达受要约人时生效。20（三）要约的效力1.要约的生效时间。20具体而言，口头要约一般自受要约人了解要约时生效；书面要约自要约送达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。21具体而言，口头要约一般自受要约人了解要约时生效；书面要约自要例甲公司向乙公司于2009年9月1日发出一份要约，9月5日到达乙公司的收发室，但收发室的收发员因生病未交给相关负责人，9月8日，收发员将该要约交给乙公司老总，但老总去日本出差，将于9月12日回来。问该要约的生效时间是什么时候？22例222.要约对要约人的效力。要约一经生效，要约人即受要约的拘束，不得随意撤销或者对要约进行限制、变更和扩张。3.要约对受要约人的效力。要约赋予受要约人一定的权利，即承诺权。这种权利具体表现为：①要约生效后，只有受要约人才享有对要约人作出承诺的权利；②承诺权是受要约人享有的权利。即使要约人在要约中明确表示受要约人不予答复即为承诺，该表示也不能对受要约人产生效力。232.要约对要约人的效力。234.要约的存续期间。指要约发生法律效力的期间，即受要约人得以承诺的期间。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：①要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；②要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。244.要约的存续期间。指要约发生法律效力的期间，即受要约人得以（四）要约的撤回和撤销1.要约的撤回。指要约人在发出要约后，于要约生效前取消要约。要约撤回的后果是要约不发生效力。要约的撤回，须符合以下要求：①撤回要约，只能在要约生效前发出；②撤回要约，须以通知受要约人的方式作出；③撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。25（四）要约的撤回和撤销1.要约的撤回。25乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？（）A．要约已被撤回B．要约已被撤销C．甲公司对要约作了实质性改变D．甲公司承诺超过了有效期间

26乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公2.要约的撤销。指在要约生效后，要约人以自己的意思使要约溯及既往地不发生效力。撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约一经撤销，即视为要约自始不生效。272.要约的撤销。271991年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约：Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价(FOB)4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。请你回答下列问题：1、A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。2、A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。281991年II月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要要约的撤回和撤销撤回撤销定义撤回未生效的要约撤销已生效的要约法律依据17条18条时间或条件撤回要约的通知应当在要约到达收要约人之前或同时到达撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达收要约人限制不能撤销的情况：1）要约人确定了承诺期限；2）其他形式明示要约不可撤销；3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履约作了准备29要约的撤回和撤销撤回撤销定义撤回未生效的要约撤销已生效的要约要约人受要约人要约人不受拘束,可以撤回要约要约送达受要约人,要约生效,要约人受拘束,无法撤回要约,只能撤销要约要约1（尚未生效的要约）要约的撤回与撤销空心实心要约2（生效的要约）30要约人受要约人要约人不受拘束,可以撤回要约要约送达受要约人,（五）要约的失效：(第20条)要约失效，是指已经发生效力的要约因一定事由终止效力，对要约人和受要约人均不再有拘束力。有下列情形之一的，要约失效：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。

31（五）要约的失效：(第20条)31合同法第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。32合同法第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要思考题甲公司于某年11月15日上午8：50用电传向乙公司发出要约。11月18日上午10：00乙公司同时接到甲公司的要约和撤回要约的传真。根据《合同法》的规定，对此“要约”，甲公司（）A、可以撤回。B、不得撤回，甲公司必须与乙公司签约C、视为撤销

D、在乙公司同意的情况下，才可撤回。

33思考题甲公司于某年11月15日上午8：50用电传向乙公司思考题甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废，现改为2100元一吨，其他条件不变。普通信件2月8日到达，快信2月7日到达，乙公司两封信均已收到，但秘书忘了把第2封信交给董事长，乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问，甲、乙之间的合同是否成立，为什么？（

）

A、合同未成立，原要约被撤销

B、合同未成立，原要约被新要约撤回

C、合同成立，快件的意思表示未生效

D、合同成立，要约与承诺承得了一致34思考题甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是()A、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C、甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D、甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任35甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台【答案】B【解析】商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，构成要约;乙公司在承诺期限内作出承诺，因此甲公司应当承担违约责任。36【答案】B36根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形的有()。(2005年注会考试)

A、要约人确定了承诺期限

B、要约已经到达受要约人

C、要约人明示要约不可撤销

D、受要约人已发出承诺的通知【答案】ACD【解析】选项B：在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。37根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形的【答案】ACD

【解析】选项B缺少“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”的前提条件。甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。根据合同法律制度的规定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是()。A、乙公司在要约中确定了承诺期限B、尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C、乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D、甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知38【答案】ACD

【解析】选项B缺少“受要约人有理由认为要根据《合同法》的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有()。(2007年注会考试)A、要约人依法撤回要约B、要约人依法撤销要约C、承诺期限届满，受要约人未做出承诺D、受要约人对要约内容做出实质性变更【答案】BCD【解析】选项A：撤回要约是指根本就不让要约生效，谈不上失效的问题。39根据《合同法》的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有()二、承诺（一）承诺的概念承诺，是指受要约人对要约人作出的同意要约的意思表示。(第21条)要约一经承诺，合同就告成立。40二、承诺（一）承诺的概念40（二）承诺的要件1.承诺必须由受要约人向要约人作出。如果非受要约人代替受要约人作出承诺，则此承诺应视为对要约人发出的新要约，并不产生承诺的效力。2.承诺必须在承诺期限内作出。如果要约已经失效，承诺人表示同意要约的意思表示，应视为向要约人发出新要约，不能产生承诺的效力。41（二）承诺的要件413.承诺的内容应当与要约的主要内容一致。承诺不能更改要约的实质内容。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。423.承诺的内容应当与要约的主要内容一致。承诺不能更改要约的实下列情况应属于非实质性变更：承诺的用语与要约的用语略有出入；承诺对要约附加了某些要求，如要求要约人提供交易商品的质量保证书；承诺中附加了某些法定义务，如要求要约人保证商品的质量；承诺人明确表示同意要约的内容，同时也表达了某种心态，如怨言等。

43下列情况应属于非实质性变更：43根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是()。A、撤回要约的通知与要约同时到达受要约人B、撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达C、同意要约的通知到达要约人D、受要约人对要约的内容作出实质性变更44根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是【答案】A【解析】(1)选项A：要约的撤回是指“不让要约生效”，因此撤回要约的通知应当比要约先到，至少同时到;(2)选项B：要约的撤销是指“让生效的要约失效”，因此撤销要约的通知应当在要约生效后、对方承诺之前到达。尽管选项B可以依法撤销要约、使之失效，但要约生效在先;(3)选项C：承诺生效、合同成立;(4)选项D：受要约人对要约的内容作出实质性变更，视为新要约，原要约失效，但原要约生效在先。45【答案】A45(三)、承诺的方式《合同法》22条：承诺原则上应采取通知方式，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。46(三)、承诺的方式46某合成纤维厂向某化工厂发去电报，内容为(1)我厂现需甲种原料10吨，吨价3,500元。如有，请发货，货到三日内付款。(2)化工厂收到电报后向合成纤维厂回电称：我厂可供甲种原料15吨，吨价3,700元，另有乙种原料10吨，吨价3,000元，要否？(3)合成厂复电称：同意你厂甲种原料价格,只需12吨,另要乙种原料8吨，吨价为2,800元。(4)化工厂收到电报后即向合成厂发货甲种原料12吨，乙种原料8吨。问：

(1)上述过程是订立合同的什么过程？每一阶段双方各处于什么地位？(2)合成厂与化工厂之间是否订立了有效合同？合同内容是什么？47某合成纤维厂向某化工厂发去电报，内容为472002年3月15日至5月15日，郑州市某商场举办有奖销售活动，该商场规定：凡在本商场购物30元可获得奖券一张，5月15日有奖销售结束之日，本商场将在公证机关的公证下摇奖，分别设一等奖一名，奖金10000元；二等奖2名，奖金5000元；三等奖10名，奖金1000元，获奖号码奖在本市某报上登出。

482002年3月15日至5月15日，郑州市某商场举办有奖销售活4月1日，市民张某到该商场购物，得到两张奖券。5月15日商场如期开奖，并将中奖号码及奖金金额公布于商场前的公告牌上，并注明“中奖者须在5月30日兑奖，逾期按自动放弃处理。”此后商场分别于5月16日，5月24日在报纸上登出中奖号码及奖金额，但未规定领奖时限。5月29日，张某从报上得知自己获得的两张奖券中的一张中了一等奖，遂于5月31日去商场领奖，但商场说已经过期，张某已无权领取奖金，不予兑奖。张某不服遂诉至法院。

问：张某诉讼请求能否得到法院的支持？494月1日，市民张某到该商场购物，得到两张奖券。49法律上，张某与商场之间的关系是一种特殊的合同关系，我国现行立法并没有以明文的方式对此规定，这种合同叫“射幸合同”，它与“悬赏广告”有实质的相似之处，并且二者都是在日常生活中常见的。

首先我们需要明确的是张某与商场之间的合同关系是否成立？合同的订立需经要约和承诺两个阶段，要约是希望和他人订立合同的意思表示，

该意思表示应当符合下列规定：1、内容具体确定；2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。承诺是受要约人同意要约的意思表示。50法律上，张某与商场之间的关系是一种特殊的合同关系，我国现行立那么，射幸合同的特殊之处正在于它的受要约人上，一般的合同中，要约人是向特定的受要约人发出要约的，而射幸合同的受要约人则是不特定人，对一部分人的感觉是似乎这样订立合同的方式不允许。但民法是私法，民法最基本的原则是私法自治原则，因此只要要约人愿意向不特定的人发出要约，并且自愿承担由此产生的后果，在法律上是允许的。据此，我们首先需要确定的问题，合同成立与否就不言自明了51那么，射幸合同的特殊之处正在于它的受要约人上，一般的合同中，

本案中，商场刊登有奖销售广告，向顾客发放奖券是一种要约，而顾客购物获得奖券是承诺。因此，自顾客取得奖券时，合同关系已经成立。射幸合同中的当事人并不像一般合同中那样有比较确定的预期，对他们而言这仅仅是一种幸运，你是否被“丘比特”射中要看你的运气了。

那么，抽奖之后，权利义务就开始特定化，中奖者即有权请求商场支付奖金，任何无故拖延或者拒付的行为都是违约的。

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本案中，商场刊登有奖销售广告，向顾客发放奖券是一种要约，而商场声明逾期领奖视为自动放弃是没有法律依据的。商场在有奖销售宣传时，并未作出此类规定，并且在摇奖后，商场在报上刊登号码时也未提出领奖期限，张某对此规定不可能知道。商场应在要约时将要约内容具体明确，尤其是对权利处分行为。商场在要约之后又发出单方声明，并不能对原先要约的受要约人张某产行约束力。因此，对商场的“逾期无效”的规定不视为张某接受。最终，法院根据上述原理及合同法的有关规定，判决商场支付张某奖金10000元。53商场声明逾期领奖视为自动放弃是没有法律依据的。53（四）、承诺的期限及起算1、承诺的期限：受要约人作出有效承诺的存续期间（第23条）1）要约中约定承诺期限2）要约未约定承诺期限要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺；要约以非对话方式作出的，承诺应在合理期限内作出并到达。54（四）、承诺的期限及起算542、承诺期限的起算：（第24条）-针对要约人己经规定承诺期限的要约，适用以下规则方式承诺期限的起算信件或电报信件上载明日期以载明之日期、电报交发日起算未载明日期以投寄信件的邮戳起算电话\传真等快速通讯方式自要约到达受要约人起算552、承诺期限的起算：（第24条）-针对要约人己经规定承诺期限3、承诺的生效：（第26条）以通知的方式作出的，承诺自通知到达要约人时生效。根据交易习惯或要约的要求以行为作出的，承诺自完成该行为时生效。例如，在悬赏广告中，受要约人完成悬赏广告所要求的特定行为，承诺生效，合同成立。承诺的效力：承诺生效即合同成立563、承诺的生效：（第26条）以通知的方式作出的，承诺自通知甲公司4月11日以信件方式向乙公司发出采购100吨钢材的要约，4月14日信件寄至乙。乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲，时逢其董事长旷工，5月9日董事长知悉了该信内容，遂于5月10日打电话告知乙收到承诺。该承诺何时生效？承诺期限从何时开始计算（

）？A.5月1日

4月11日；B.5月8日

4月11日C.5月9日

4月14日；D.5月10日

4月14日

57甲公司4月11日以信件方式向乙公司发出采购100吨钢材的要约2009年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是()。A、2009年4月30日B、2009年5月3日C、2009年5月8日D、2009年5月9日【答案】B【解析】(1)承诺到达对方时生效;(2)承诺生效、合同成立。582009年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱;邮局将信件加盖5月9日邮戳发出;5月11日，信件送达受要约人李某的办公室;李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据《合同法》的规定，该承诺期限的起算日为()。(2007年注会)A、5月8日B、5月9日C、5月11日D、5月15日【答案】B【解析】要约以信件形式做出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。59陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为案例分析：2010年3月12日，某商场销售部以信件的形式向该市的第一纺织厂及相邻市的红星纺织厂发出要约，说其商场有一批棉花待售，将棉花的数量、价格、质量等一系列主要条款都作了详细介绍，并特别注明，希望在15日内得到答复。但由于工作人员疏忽，信件没有说明起算日期，信件的落款也没有写明日期。第三天，也就是3月14日，工作人员才将该信投寄。由于邮政编码书写又有失误，直到3月27日红星纺织厂才收到信件。60案例分析：60恰巧，该纺厂正急需一批棉花生产布匹，第二天即拍发电报，告知该商场同意其所提出的一切条件，请其尽快发货。邮局3月29日将电报送达某百货公司。而某百货公司却在3月27日，由于没有收到红星纺织厂的回信，已将棉花卖给第一纺织厂，于是没有回复红星纺织厂的电报。红星纺织厂几次催货未果，遂起诉该商场，要求其赔偿由于信赖其要约而造成的一切损失。本案争议的焦点是某商场的要约承诺期限的起算点如何确定61恰巧，该纺厂正急需一批棉花生产布匹，第二天即拍发电报，告知该（五）、承诺迟延和承诺撤回1.承诺迟延指受要约人未在承诺期限内发出承诺。逾期承诺：超过承诺期限发出，视为新要约（不是承诺）。除非要约人及时通知受要约人该承诺有效。（第28条）迟到承诺：在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，该承诺有效。除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺。（第29条）62（五）、承诺迟延和承诺撤回62甲以电子邮件的形式向乙发出要约，要求乙在一个月内作出答复。乙于5月10日在其专用的企业电子邮箱中收到要约，并于6月15日以信件的形式发出承诺。该信件于6月20日到达甲处。甲随即以信件的方式通知乙该承诺有效，该通知信件于6月26日到达乙处，则合同：A、6月26日成立B、6月20日成立C、6月15日成立D、5月10日成立63甲以电子邮件的形式向乙发出要约，要求乙在一个月内作出答复。乙中国甲公司于6月10日发商务电传至澳大利亚乙公司，该电传称：“可供精盐1500公吨，每公吨500美元，CIF悉尼，10月装船，不可撤销信用证付款，本月内答复有效”。乙公司于7月9日回电：“你方6月10日报盘我接受，除提供通常单据外，需提供卫生检验证明”。甲公司未予答复。甲公司与乙公司之间的合同关系是否成立？A乙公司的回电在实质上变更了要约的条件，因此合同不成立B乙公司的回电在实质上变更要约的条件，因此合同成立C乙公司未在要约的有效时间内做出承诺，该逾期承诺原则上无效D由于乙公司提出新条件，甲公司未予答复，因此合同不成立64中国甲公司于6月10日发商务电传至澳大利亚乙公司，该电传称：【答案】C【解析】该题考核国际货物买卖合同中承诺的效力。（1）根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，有关货物价格、付款、货物的质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围、解决争端等的添加或不同条件，视为在实质上变更了发价的条件。实质变更不构成承诺，合同不成立。乙公司所添加的“卫生检验证明”不能被视为实质上变更了甲公司要约的条件，所以A、B是错误的。（2）承诺应在有效期内做出。逾期做出的承诺，原则上无效。故答案C是正确的。（3）当乙公司提出条件，甲公司未予答复，并不当然导致合同不成立。故D的说法不成立。65【答案】C651998年7月20日，新加坡甲公司给大连乙公司发出要约称：“鱼粉数量180吨，单价CIF大连800美元，总值176400美元，合同订立后3个月内装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。”大连乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船”。对此新加坡甲公司没有回音，也一直没有装船。大连乙公司认为新加坡甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的？A甲公司应于订立合同后立即装船B甲公司应于订立合同后3个月装船C甲公司一直未装船是违约行为D该合同没有成立661998年7月20日，新加坡甲公司给大连乙公司发出要约称：“【答案】D【解析】承诺须与要约的内容一致，如果受要约人对要约的内容做了变更称为反要约，反要约不是承诺，不能产生合同成立的效果。大连公司还盘中对装船日期的变更属于公约规定的实质性变更，所以不构成承诺，合同不成立。67【答案】D67根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列关于逾期承诺的效力的表述，哪些是正确的？A如要约人毫不迟延地向受要约人表示接受逾期承诺，则逾期承诺仍然有效B对由于邮递延误造成的逾期承诺，只要要约人毫不迟延地表示接受，则该逾期承诺仍然有效C由于邮递延误造成的逾期承诺具有承诺的效力，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其认为要约已失效D非因邮递原因造成的逾期承诺应当为有效承诺，除非要约人毫不迟延地表示其认为要约已失效68根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，下列关于逾期承诺的【答案】AC【解析】《公约》根据逾期承诺的原因，将逾期承诺分为两种情况，一种是因受要约人的迟延而造成的逾期承诺，根据公约第21条的规定，该种逾期承诺原则上不产生效力。但是对这种逾期承诺，要约人也可以通过明示的接受而承认其效力。这种明示的接受必须毫不迟延，在一个合理的时间做出。一旦接受，该逾期承诺构成有效承诺。另一种是因邮递失误造成的逾期承诺，此种逾期承诺原则上有效，但要约人可以通过向受要约人发出通知，声明要约已经失去效力，来阻止此种逾期承诺生效。注意两点：（1）如果要约人没有不迟延地通知，逾期承诺生效；（2）要约人口头或书面告知受要约人认为要约已经失去效力，而不是通知不接受逾期承诺或表示反对。69【答案】AC692.承诺的撤回（第27条）是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。撤回承诺的通知比承诺提前或同时到达对方。备注：承诺人不得撤销承诺，因一经承诺，合同即告成立。702.承诺的撤回（第27条）70三、合同的特殊订立方式分析（一）悬赏广告悬赏广告的解释：要约与承诺。要约：悬赏人以公开声明的方式对完成特定行为的人支付报酬的意思表示。承诺：完成一定行为为意思表示，完成行为时承诺生效。（二）招标：招标公告（要约邀请）；投标（要约）；决标（承诺）（三）拍卖：拍卖公告（要约邀请）；竞买（要约）；拍定（承诺）71三、合同的特殊订立方式分析（一）悬赏广告71（四）强制缔约：从事公共事业的一方当事人（如电力、电信、出租车、医院、自来水、煤气等公司）必须接受强制承诺别人缔约的意思。如：医院不能因为病人相貌奇丑而不给病人看病火车站不能因购票人态度不好就不卖给其车票72（四）强制缔约：从事公共事业的一方当事人（如电力、电信、出租相关案例某大年初一，甲到朋友家吃饭，饭后，甲因喝酒而有点醉薰薰的，由于过年，且又因地处偏僻，很少有出租车经过，甲就给出租公司打电话，没过多久，出租车到达约定地点，甲在拉开车门时，由于激烈的胃肠反应，将污物吐到了出租车上。司机觉得大年初一有人给吐车上，感到有点晦气，所以一关车门，车开走了。由于地处偏僻，甲再也没叫到车，后甲由于各种原因导致死亡。甲家人在看了甲的通信录后要求出租公司承担拒载的法律责任问：出租公司应否承担法律责任73相关案例73第三节合同的内容和形式一、合同的内容合同的内容指合同当事人享有的权利和承担的义务，即根据法律规定或者当事人约定而产生的权利义务。合同的内容通过合同条款表现出来，合同条款是确定当事人权利义务的依据。74第三节合同的内容和形式一、合同的内容74(一）合同权利合同权利，是指债权人根据法律或合同的规定就享有的请求债务人为一定行为的权利。合同权利主要有以下几项权能1、请求履行的权利2、保全债权的权利3、请求保护债权的权利4、处分权能75(一）合同权利75（二）、合同义务合同义务也就是合同债务，是合同当事人依据法律和合同的约定而产生的义务。76（二）、合同义务76二、合同义务的分类1、约定义务和法定义务：约定义务是当事人在合同中经双方协商确定的义务；法定义务是法律、行政法规所规定的，而非当事人所约定的义务。77二、合同义务的分类1、约定义务和法定义务：77法定义务包括：1）法律、行政法规等为合同当事人所设立的作为和不作为的义务；如合同法118条规定，在不可抗力的情况下，一方应及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。2）依据诚实信用原则所产生的附随义务如合同法60条规定：当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务78法定义务包括：782、主要义务和次要义务主要义务依据合同性质所固有的，合同当事人双方应当承担的义务次要义务不影响合同成立和当事人订约目的的义务如：主要义务如在买卖中有交付特定标的物的义务；在租赁中把使用权转让出去的义务；在赠与中有无偿转让财产所有权的义务。次要义务如在买卖所谓名狗的时候，出卖人要给血统证明；在买卖房屋的时候，要协作办理房产过户的手续，这些是次要义务。

792、主要义务和次要义务793、给付义务和附随义务给付义务是指合同关系所固有的、必备的，并用以决定合同类型的基本义务例如买卖合同中卖方交付标的物，并转让其所有权的义务，买方支付价款的义务，均是给付义务。

附随义务是根据诚实信用原则，当事人在履行合同的过程中，由合同的性质、目的及交易习惯而附带产生的义务.如不告知产品的使用方法，使买受人蒙受重大损害803、给付义务和附随义务804、明示义务和默示义务明示义务是指当事人以口头或书面等形式所约定的义务。默示义务是指依据合同的性质和交易习惯所确定的义务。814、明示义务和默示义务81依据合同的性质如在委托合同中，当事人应当负有尽最大努力完成委托事务的义务；在旅客运输合同中，承运人根据合同的性质负有安全地将旅客运到目的地的义务，无论当事人在合同中是否对此义务作出了约定。最典型的是瑕疵担保的义务。如：在买卖标的物的时候，出卖人负有交付标的物的义务，同时还有瑕疵担保的义务。82依据合同的性质82-依据交易习惯所谓交易习惯，是指在当时、当地或者某一行业、某一类交易关系中，为人们所普遍采纳的，且不违反公序良俗的习惯做法。如：根据交易习惯通常是先购物后付款、先用餐后结账，这实际上是确定了默示的先后履行义务。再如，根据双方当事人过去的买卖黄沙的习惯，通常采用东风牌的大卡车交付黄沙，因此如果双方当事人在合同中没有特别约定计量单位及计量方法，则应当根据东风牌的大卡车来确定计量单位。83-依据交易习惯835.给付义务与受领义务所谓给付义务又称为履行义务，是指合同当事人双方约定，一方当事人应当从事或不从事某种行为的义务。包括积极和消极两种如，甲、乙订立一项合同，约定乙方不得在其地基上建筑高楼，以免妨碍甲的客人从甲的宾馆向海边眺望，为此甲将向乙支付一定的费用。在该合同中乙所负有的义务属于消极的不作为义务，但也是给付义务的内容845.给付义务与受领义务84所谓受领义务，是指债务人交付一定的标的物时，债权人应当依据法律和合同的规定，及时接受标的物的义务。受领义务包括三个方面：一是必须受领的义务，即在债务人作出给付以后，债权人无正当理由不得拒绝债务人的给付；二是及时受领义务，即在债务人作出给付以后，债权人应当及时受理，无正当理由不得迟延接受，否则构成违约；三是在受领中应对债务人提供必要协助的义务。如告知地点等85所谓受领义务，是指债务人交付一定的标的物时，债权人应当依据法三、合同条款

一、合同条款的种类：（一）必备条款和非必备条款所谓必备条款，是指依据合同的性质和当事人的特别约定所必须具备的条款，缺少这些条款将影响合同的成立。所谓非必备条款，是指依据合同的性质在合同中不是必须具备的条款。如有关履行期限、质量等条款合同法第61、62条86三、合同条款一、合同条款的种类：合同法第61、62条86（二）格式条款和非格式条款格式条款是指是由一方为了反复使用而预先制订的、在订立合同时不能与对方协商的条款非格式条款是指当事人在订立合同时可以与对方协商的条款。

87（二）格式条款和非格式条款87(三)实体条款和程序条款实体条款：凡是规定有关当事人在合同中所享有的实体权利义务内容的条款都是实体条款，如有关合同标的、数量、质量的规定等都是实体条款。程序条款：指当事人在合同中规定的履行合同义务的程序及解决合同争议的条款，如有关标的物检验程序、关于商品房交付的质量检验程序、有关合同发生争议后的诉讼管辖或仲裁的选择88(三)实体条款和程序条款88二、合同的一般条款《合同法》第十二条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：(一)当事人的名称或者姓名和住所；√(二)标的；√(三)数量；√(四)质量；(五)价款或者报酬；(六)履行期限、地点和方式；(七)违约责任；(八)解决争议的方法。89二、合同的一般条款891.当事人的名称或者姓名和住所。确定合同的主体，首先应当在合同中确定当事人的姓名和住所。合同必须要由双方当事人签字，如果当事人是以合同书的形式订立的，则必须在合同中明确写明姓名，并且要签字、盖章。明确当事人的住所，有助于确定债务履行地、诉讼管辖、涉外法律适用的准据法以及法律文书的送达地等。注意：如果合同中没有规定住所，只要当事人是确定的，也不应当影响合同的效力901.当事人的名称或者姓名和住所。902.标的。标的是合同权利义务指向的对象，是合同关系的客体。标的条款是一切合同的必备条款，应当清楚地写明标的的名称。合同不同，标的的类型也不同。如在买卖、租赁等移转财产的合同中，标的通常与物联系在一起；而在提供劳务的合同中，标的只是完成一定的行为。912.标的。标的是合同权利义务指向的对象，是合同关系的客体。93.数量与质量。数量和质量是确定合同标的的具体条件，是一标的区别于同类另一标的的具体特点。数量是度量标的的基本条件，尤其在买卖等交换标的物的合同中。数量直接决定双方当事人的基本权利义务，数量不确定，合同就无法履行。如甲向乙发出一项意思表示，问乙是否需要某种货物，如果未提出数量条款，则该意思表示不确定，因此可能不构成要约。923.数量与质量。92质量也可能直接决定着当事人的订约目的和权利义务关系。如购买某种类型的货物，当事人通常需要该货物达到特定的质量要求，如果质量要求不明确，则极容易发生争议。但质量条款在一般情况下并不是合同的必备条款，如果当事人在合同中没有约定质量或约定质量条款不明确的，可依合同法61条和62条的规定补充93质量也可能直接决定着当事人的订约目的和权利义务关系。934.价款或者报酬。价款是取得标的物应支付的代价，报酬是获得服务应支付的代价。合同中明确规定价款和报酬，可以有效预防纠纷的发生。但价款和报酬并不是直接影响合同成立的条款。944.价款或者报酬。945.履行期限、地点和方式。履行期限，是指当事人履行合同的时间，即债务人向债权人履行合同义务的时间。履行的地点，是指合同约定的一方当事人履行义务和对方接受该义务的地点，也是确定标的物验收地点、运输费用负担、风险承受、标的物所有权移转、诉讼管辖、涉外合同纠纷法律适用的重要依据。履行方式，是指当事人履行合同义务的具体方式和要求。如在履行交付标的物的义务中，是应当采取一次履行还是分次履行，是采用买受人自提还是采用出卖人送货的方式，如果要采取运输的方法交货，则采用何种运输方式等，现金交易、银行转账、支票交易等955.履行期限、地点和方式。956.违约责任。指合同当事人不履行或者不完全履行合同约定的义务引起的法律后果。7.解决争议的方法。指当事人运用何种方式解决争议。即诉讼还是仲裁，如何选择适用的法律，如何选择管辖的法院等。注意：出于鼓励交易的原则，即使合同就质量、价款或者报酬、履行期限、地点、方式等没有约定或者约定不明确，合同的成立和生效并不一定受到影响，因为这些遗漏或不明确的内容可以通过合同解释的规则予以填补和确定。即这些不是合同的必备条款966.违约责任。指合同当事人不履行或者不完全履行合同约定的义务第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。合同约定不明时的补救和处理97第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。98第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。(送钱上门，上门取货）（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。99（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；四、免责条款1、概念：免责条款是当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来的责任的条款。合同中的下列免责条款无效：合同法53条（一）造成对方人身伤害的（二）故意或重大过失造成对方财产损失的100四、免责条款1、概念：1002、免责条款效力的限制1、不得违反法律、行政法规的强制性规定。如在招工登记表注明“工伤概不负责”是违反宪法和有关劳动法规的2、不得免除造成对方人身伤害的责任。但是在医院做手术、汽车驾驶训练等工作中该条款有待商榷1012、免责条款效力的限制101[典型案例]：

李某系安徽某县农民，1995年春节后与几个同村的年轻人一—起到浙江打工。因为不懂技术，又没有打工的经验，长时间找不到工作。4月3日，李某来到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工资少些也没有关系。工地的负责人见他可怜，就答应他，但是同时对他说明他没有建筑经验，每天在工地上上下下很危险，公司对他以后的一切伤亡事故概不负责，由李某自己负责。李某当时写下字据，保证伤亡由自己负责，不给公司带来任何麻烦。于是李某在工地上打工。102[典型案例]：102但是天有不测风云。6月21日李某不慎从脚手架上摔下来。经过多家医院抢救，保佐了腿脚，却留下右腿残疾，右腿肌肉严重萎缩，要靠拐杖才能行走，还有轻微的脑震荡。这次事故中，李家花的医疗费和住院费40400多元，李家亲属到杭州探病、照顾李某所花的车费、生活费共4000多元。

103但是天有不测风云。6月21日李某不慎从脚手架上摔下来。经过多出院后，公司不让李某回到工地去，也不再发工资。李某回到家里，不能干农活，还要继续吃药养伤，李家欠下一大笔债务。李家觉得非常不公平，到建安建筑公司要求赔偿。建安建筑公司拒绝了这个要求，认为公司没有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顾李某才让他到工地干活的，而且李某自己保证伤亡由自己负责。李家多次索赔都没有成功。在1996年2月，李某在家属和某律师事务所的免费帮助下到法院起诉。

[案情焦点]：建安建筑公司让李某写的书面保证是否有法律效力?104出院后，公司不让李某回到工地去，也不再发工资。李某回到家里，[审理结果]：法庭认为李某与建安建筑公司的劳动合同关系成立，李某的书面保证无效。建安建筑公司应支付李某的医疗费、伤残补助费、营养费、家属因到医院照顾探病所花的旅差费、误工费等全部费用。105[审理结果]：法庭认为李某与建安建筑公司的劳动合同关系成立-3、不得免除因故意或重大过失造成对方财产损失的责任。如：双方当事人在合同中特别约定“卖方交付的货物所造成的全部损失一概由买方负责”。该免责条款显然违反了上述规定。4、格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的责任、加重对方的责任、排除对方的主要权利。106-3、不得免除因故意或重大过失造成对方财产损失的责任。106五、格式条款

1、格式条款的概念和特征：～是一方当事人为了反复使用而预先制定的、并为不特定的当事人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。（合同法第39条）格式条款与格式条款合同的区别107五、格式条款1、格式条款的概念和特征：格式条款与107格式条款可能形成一个固定化的完整书面合同，也可能以一个合同的某一条款或者数个条款的形式表现出来。如买卖合同（油价）、保险合同、运输合同超市小票上写有请在一个月内开具发票，逾期不再办理；或本店商品一经售出，概不退换等如各种购物卡上的有效日期108格式条款可能形成一个固定化的完整书面合同，108格式条款的特点：1）、由一方为了反复使用而预先制订的制订格式条款的一方多为固定提供某种商品和服务的公用事业部门、企业和有关的社会团体等，当然也有些格式条款文件是由有关政府部门为企业制订的。如电报稿上的发报须知，飞机票上的说明等109格式条款的特点：1092）、是一方与不特定的相对人订立的3）、内容具有定型化的特点所谓定型化是指格式条款具有稳定性和不变性，它将普遍适用于一切要与起草人订立合同的不特定的相对人，而不因相对人的不同有所区别。4）、相对人在订约中居于附从地位。相对人并不参与协商过程，只能对一方制订的格式条款，概括地予以接受，可不能就合同条款讨价还价，因而相对人在合同关系中处于附从地位。1102）、是一方与不特定的相对人订立的1102、格式条款的无效根据《合同法》40条，格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第一，一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规强制性规定。1112、格式条款的无效111第二、免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故障或重大过失造成对方财产损失的责任，该格式条款无效。如一方在格式条款中规定：“如果因本公司售出的设备造成损害，本公司只赔偿设备本身的损害，不赔偿其他的损失。”显然，该条款免除了条款制订人未来因为其售出的设备所造成的其他财产损失以及人身伤害的责任，故该免责条款属于无效的免责条款112第二、免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故障或重第三、格式条款免除了条款制定人的责任或加重了相对人的责任如某商店制订电视机保修期为3个月，对顾客购买已超过3个月的电视机不予保修，因违反了国家有关对电视机实行“三包”的规定，因此该商店制订的格式条款无效。（注：根据《部分国产家用电器“三包”规定》第6条：彩色电视机的包修期，整机不低于一年，主要部件不低于三年）113第三、格式条款免除了条款制定人的责任或加重了相对人的责任11第四、排除了对方的主要权利例如，格式条款的制订者不得以格式条款等方式排除或限制消费者的权利。《消法》24条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。如谢绝自带酒水，否则收取开甁费无论何时入住都必须在中午12点前退房，12点之后退房加收半天房费，18点退房则加收一天房费。这一酒店业行规尽管饱受争议，但因号称“全球通行”，一直坚冰难破。114第四、排除了对方的主要权利1143.格式条款的规制格式条款的弊端：在一定程度上限制当事人的合同自由，使缔约地位在法律上的平等掩盖了事实上的不平等。为趋利避害，法律通常在允许使用格式条款的前提下对其作出特别的规制：①采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。1153.格式条款的规制115②格式条款具有合同无效或者免责条款无效的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。③对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。116②格式条款具有合同无效或者免责条款无效的情形，或者提供格式条对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。如在我国温州等地，一些典当铺制订的格式条款中曾有“天灾人祸，皆不负责”的条款，当事人对天灾人祸含义的理解并一致，容易发生纠纷。117对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的4、格式条款的解释(第41条)1）、通常解释规则：应当按照通常理解予以解释2）、不利解释规则：即对条款制作人作不利的解释3）、非格式条款效力优先规则：格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款中消协公布2005年度十大不平等格式条款评选结果1184、格式条款的解释(第41条)中消协公布2005年度十大不平1、商场规定：买一赠一，赠品、奖品不予“三包”；打折商品概不退换。2、家电“三包”服务规定：消费者在办理家用电器退、换货时，商品包装必须完好，附件必须齐全，否则不予“三包”。3、商场儿童乐园规定：儿童在此游玩，发生事故本商场拒不负责。4、超市存包须知：寄物柜是服务性质，超市不负保管及赔偿责任。5、种子包装标签：从购种之日起15天内请试芽，若出芽率不够，可携带包装袋及所购种子的收据到购种处协调解决，过期视为合格产品，不承担任何经济损失。中消协公布2005年度十大不平等格式条款评选结果1191、商场规定：买一赠一，赠品、奖品不予“三包”；打折商品概不6、银行公告：用户必须统一办理银行卡，不允许用现金缴费，不办卡者不予代收水电费7、商品房买卖合同：该商品房所在楼宇的屋面使用权不属于买受人，外墙面使用权不属于买受人，买卖双方同意屋顶和外墙面广告权属于出卖方8、物业停车收费规定：车辆丢失、损坏概不负责。9、照相馆声明：如遇意外损坏或遗失，只赔偿同类、同量胶卷，不负担其他责任。10、美容服务协议：因已投保，如需索赔须向保险公司要求赔偿。1206、银行公告：用户必须统一办理银行卡，不允许用现金缴费，不办不利解释规则

合同理解相异商家自认倒霉买家认为300余万电梯款中包含装潢费；卖家却称只负责安装，没有装潢的义务。双方的歧义缘自对格式合同条款的相异理解。法院认为，此种情形，谁提供的格式合同，谁就得“吃亏”121不利解释规则

合同理解相异商家自认倒霉买家认为300余万电梯案例二00五年三月十六日，郭某到洁净干洗店干洗大衣。其大衣为乳白色，郭某对店员嘱附不仅要洗干净，且最好不要与其他深色衣服混洗。店员答应后并给郭某一张取衣单。当月二十日，郭某去取衣服时，发现衣袖被污染了大块红渍。经洗衣店重洗后，大衣上仍有红色污渍。郭某要求干洗店赔偿其大衣价款1880元。干洗店承认因自己过失造成大衣污损，但声称本店取衣单背面印有“顾客须知”其中第三条说明，衣物如有污损，赔偿价格最高为1000元。郭某不同意遂向法院起诉，请求判决干洗店“顾客须知”第三条内容无效，干洗店赔偿自己大衣款1880元。122案例122法院经审理认为，干洗店的“顾客须知”属格式合同，该“顾客须知”第三条属格式条款，该条款单方减轻洗衣店的责任，造成不公平，不合理的结果，依照《合同法》第三十九条、第四十条的规定，该条款无效，干洗店应赔偿郭某1880元。123法院经审理认为，干洗店的“顾客须知”属格式合同，该“顾客须知媒体列举八大常见“霸王条款”：

伴随中国人一生

被“霸王条款”伴随的人生，“从摇篮到坟墓”都有霸王条款；本报调查显示，所有受访者都曾遭遇霸王条款又到3·15，消费者的投诉再达高峰。霸王条款是消费者最无可奈何的投诉项目之一。市消协指出，遇到“霸王条款”，消费者群体经常是只能自认倒霉，花了冤枉钱还受窝囊气。本报特别挑选了一些常见的霸王条款、较多见的霸王条款案例，以虚拟人物、案例、盘点、座谈的形式展现出来，以为提醒。上月13日，距离去年11月13日国家工商总局施行《合同违法行为监督处理办法》正好3个月，也是北京市工商局给予商家3个月期限自查纠正“霸王”格式条款结束的时间。一场对“霸王条款”的全面摸底调查正在进行中。124媒体列举八大常见“霸王条款”：

伴随中国人一生被“霸王条款有人可能会疑惑：“商家很少与我们签合同，哪里能看出是”霸王条款“”？事实上，我们的日常生活中，利用它来免除自身责任、加重消费者责任、排除消费者权利的行为时时发生。当你在自己正使用的美容卡、健身卡、消费卡上看到“本店拥有最终解释权”，购物时瞧见店堂里挂着“打折商品、珠宝首饰概不退换”，和朋友外出用餐时餐馆里过目不忘的“禁止自带酒水”时，其实这不经意间，你就已经是“霸王条款”的“受害者”了。“霸王条款”时而明目张胆、“霸气”十足，时而又玩起“隐身术”、“变脸术”，纷繁复杂、难以名状，我们试图通过本文的一位虚拟人物龚苹，谐音“公平”，用她从毕业到现在12年的经历唤起人们提防那些隐藏在身边的“霸王条款”，也许连你也都会感到惊讶：“我们这辈子究竟会遇到多少”霸王条款“啊？！”125有人可能会疑惑：“商家很少与我们签合同，哪里能看出是”霸王条1初入社会租房“中招”“中介称，房屋内家具完好，租住期间如有损坏，押金不退，照价赔偿”34岁的龚苹已是一个7岁儿子的母亲，来自河北保定的她12年前大学中文系毕业后，与男朋友一起留京。为了北京户口，她留在一所中学教语文，一年后，因为受不了循规蹈矩的生活，她辞了职，进了一家当时还是新兴行业的大型公关公司做策划。由于一时买不起房，两人打算在东四环附近租一套一居室。“该约定的我们都写在合同啦，签个字吧”，通过中介选了房子，龚苹还没来得及仔细扫一眼内容就在中介的催促中签字，交了800元押金。1261初入社会租房“中招”126回忆起这多年前的租房遭遇，龚苹依然很谨慎：“你要是租房，合同一定要详细看了再落笔，否则隐患无穷”。3个月后的一天晚上，龚苹刚打算洗澡，打开热水阀门，燃气热水器“砰”的一声着火烧毁了，墙面、灶台也受到牵连。龚苹赶紧打119让消防灭火，经查是燃气热水器老化引发。中介来后安慰龚苹，说“没事，房东换个新热水器就行”。半年后龚苹退房时，中介说热水器在居住期坏了，按合同约定800元押金不能退。龚苹翻开合同看到里面确有一条：“房屋内家具完好，租住期间如有损坏，押金不退，照价赔偿”。中介又说地板有开裂，桌角有缺损，没有太多经验的两人吓得不敢再让他找了，只得忍气吞声不要那800元了。127回忆起这多年前的租房遭遇，龚苹依然很谨慎：“你要是租房，合同2买房遇霸王不得不“忍”“购房者不按时缴房款要支付的违约金，与开发商延期交房时的违约金，一个10%，一个仅为0.1%”龚苹和男友计划先买房再结婚，2001年，北京的房价还没有高得离谱，两人看好广渠门附近一套90平米的期房。有了租房吃亏的遭遇，龚苹找了学法律的朋友一起去售楼处。开发商的工作人员拿出长达3页的密密麻麻的合同。朋友一下子挑出8处不公平的地方。比如，购房者不按时缴房款要支付的违约金，与开发商延期交房时的违约金，一个10%，一个仅为0.1%，比例悬殊。龚苹回家思量再三，还是签了。1282买房遇霸王不得不“忍”128接下来到银行办房贷同样不省心。银行聘请律师，却规定律师费由消费者承担。2001年办房贷的龚苹终于在2007年1月的时候听到了一个好消息北京市消协、市银行业协会和市律协联合把存在了8年的银行转嫁房贷律师费的现象叫停了！只是对她来说，来得晚了点。收房时，物业公司要求物业费和水电费一起收，不按时缴费，物业有权停水、停电，公用地方的使用权归物业公司所有。业主们达成的拒缴费同盟，但一个月后悄然瓦解，有人悄悄把合同签了，最后龚苹也只好选择默认接受。在龚苹买房的4年后，一系列由政府制定的统一合同示范文本才陆续出来。129接下来到银行办房贷同样不省心。银行聘请律师，却规定律师费由消3拍婚纱照买下自己的底片“影楼规定，未选中的影像作品及底片、样本归公司所有，如有需要，可另行付费，每张底片30元”买房梦想实现，龚苹开始谈婚论嫁。小资而浪漫的她执意要拍一套漂亮的婚纱照，和影楼约定拍30张制作入册。拍照那天，幸福的龚苹状态好极了，摄影师一口气拍了60多张照片，龚苹提出要么保留多余照片的底片，要么当即删除，这时影楼人员说话了，按本店规定，“未选中的影像作品及底片、样本归公司所有，如有需要，可另行付费，每张底片30元”。1303拍婚纱照买下自己的底片130还沉浸在欣赏婚纱照美感的龚苹有点蒙，“这是我的照片，为什么不给我也不能删除？”但影楼坚称“这是行规”。龚苹只得多掏900元，买下了这些“昂贵”的底片。婚礼当天，龚苹的化妆师让她挑选是不是用收费的化妆品，说收费的化妆品效果好，可以撑一天，免费的可能在婚礼中“掉色”，“用收费的”，龚苹想也没想就决定了，但至今都觉得很愤怒。131还沉浸在欣赏婚纱照美感的龚苹有点蒙，“这是我的照片，为什么4生子不能自带物品“医院规定，婴儿不用自带的用品”转眼到了2003年底，龚苹在公司已是一个小部门的主任，事业刚有起色的她也到了生宝宝的黄金时期，可是公司在员工守则和劳动合同里规定“女职工如果计划怀孕，必须先经公司批准，否则不享受相关福利待遇”。虽然对这个明显限制女性生育权的规定，女员工们都颇有异议，但公司照样执行不误。龚苹盘算了一下，公司有好几个女员工都有怀孕的打算，自己又不想放弃现在的职位和福利，而要排队还不知什么时候能轮到。于是她备下一份厚礼，和老公专程拜访了公司某位领导，造人计划才得以批准。龚苹说，她所在公司还算是“人道”的，自己一位女友在另一家企业，人家直接就明示“女员工3年内不得生育”。1324生子不能自带物品132怀孕一切顺利，龚苹熬过了9个多月，如期被推进了医院产房。此前她曾问过医生需要准备哪些用品，结果对方告知“带上钱和证件，直接来人就行，别的都不用”。果然，生完儿子，医院就直接给了1个包被、两套睡袋、和尚服、纸尿裤、浴巾等婴儿用品，龚苹当时觉得这医院服务真周到，可最后一结账才发现，这些“周到”的婴儿物品已被收取了200多元的费用。龚苹忍不住向护士质问为何事先不说明，对方解释是“一直都这样，医院规定，婴儿不用自带的用品”。133怀孕一切顺利，龚苹熬过了9个多月，如期被推进了医院产房。此前5幼儿园的占位费“幼儿园称，这是要保留孩子的位置，以便不招别的孩子”时间一眨眼，就到了儿子上幼儿园的时候了。为了能挤进好的公办园，龚苹不得不服从“潜规则”，交了一笔数万元的赞助费。可是这还远远不够，龚苹发现，儿子的幼儿园明文要求，入托前要一次交纳600元，用于购买杯子、毛巾、被褥等生活用品，但离园时却只退被褥，“全是我们花钱买的，最后却只退被褥，但找谁说理去呢”。她还发现，幼儿园居然明目张胆收取所谓的“占位费”，如果孩子请假，每天收取数十元占位费，想转学，也要先交上几百元的假期占位费。1345幼儿园的占位费134对方说，这是惯例，这是要保留您儿子的位置，以便不招别的孩子，否则损失得补回来。处于强势地位的幼儿园很多规定和制度都是单方提出的霸王条款，而家长们一旦把孩子送进幼儿园，就得“受制于人”，龚苹“懂”这个道理。如今，已上小学的儿子又加入了奥数班、英语班的大队伍。龚苹花了2000多元在一家比较大的英语培训中心报了名，中心承诺保证考试达到95分以上，否则就退款。第一年儿子期末考试没有达到目标，龚苹想问问培训中心，还没开口提退款的事，对方就指着墙上的告知书说，“考试成绩是以我们的为准，学校的成绩不作为依据”。135对方说，这是惯例，这是要保留您儿子的位置，以便不招别的孩子，6不能退的美容卡“美容院规定，如果退卡，已半价消费的