合同法详解课件

第四章合同法学习要点：理解、掌握合同法律制度的基本内容，包括合同的含义及其种类，合同法的作用、合同的订立、合同的履行、合同的变更与解除、无效合同的处理，违反合同应承担的违约责任。重点应掌握合同运行的全过程，以防范合同的无效与合同纠纷的发生。理解、掌握合同法的基本内容，对于学习不同种类的合同及相关内容，都是有意义的。第四章合同法学习要点：第一节合同法概述

一、合同的概念与特征合同法中所指的合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。不适用于婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。合同具有以下法律特征：

(1)合同是平等主体之间的民事法律关系。

(2)合同是多方当事人的法律行为。

(3)合同是从法律上明确当事人间特定权利与义务关系的文件。

(4)合同是具有相应法律效力的协议。第一节合同法概述一、合同的概念与特征二、合同法的概念与特征合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同法具有以下特征：

(1)合同法强调主体平等、自愿协商、等价有偿的原则。(2)合同法贯彻契约自由的原则。合同法主要是通过任意性法律规范而不是强制性法律规范调整合同关系。(3)合同法从动态的角度为当事人提供财产关系的法律保护。二、合同法的概念与特征合同法是调整平等主体之间商品交换关系的三、合同法的基本原则1.平等原则。两层含义：一是仅指合同关系中当事人之间的平等；二是仅指合同当事人在法律地位上的平等。[案情]A厂是某民族自治区的大型企业，近年来经营效益不好。为扩大生产规模，准备向某银行贷款100万元人民币，但担心银行不贷款，遂托人找到某民族自治区领导人，请其向某银行施加压力。银行迫于压力，尽管不想贷款给A厂，但还是与A厂签订了贷款100万元人民币的合同，合同约定，贷款期1年，银行在2000年11月1日将款项打到A厂账户。2000年10月26日，合同签订后不到5天，忽传区领导人由于有受贿行为而被“双规”。银行得知消息后，遂通知A厂，称借贷合同无效，银行不履行贷款义务。A厂认为，借贷合同是双方协商一致达成的，是有效合同，要求银行履行贷款义务。银行拒绝，A厂遂诉至法院，要求法院依法判决。三、合同法的基本原则1.平等原则。两层含义：一是仅指合同关系三、合同法的基本原则2.自由原则。《合同法》第4条规定当事人依法享有自由签订合同的权利，任何单位和个人不得非法干预，即当事人意思自治。3．公平原则。《合同法》第5条规定：当事人应遵守公平原则，承担一定的权利和义务。理解：①适用范围只包括合同关系上的当事人之间的问题。②公平是指合同关系上当事人之间的利益关系大体平衡。

三、合同法的基本原则2.自由原则。《合同法》第4条规定当事人三、合同法的基本原则4．诚实信用原则。～指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。在大陆法国家它常被称为“帝王规则”。作用：一是行为准则；二是裁判准则；三是裁判依据。5.遵守法律原则和遵守公共秩序与善良风俗规则。《合同法》第7条规定当事人订立履行合同应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会公共秩序，损害社会公共利益。三、合同法的基本原则4．诚实信用原则。～指当事人在从事民事活四、合同的分类

1．有名合同与无名合同有名合同是立法上规定有确定名称与规则的合同，又称典型合同。2．单务合同与双务合同单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同。双务合同是指双方当事人相互享受权利、承担义务的合同。3．有偿合同与无偿合同有偿合同是指当事人为从合同中得到利益要支付相应代价的合同。无偿合同是指当事人不需为从合同中得到的利益支付相应代价的合同。

四、合同的分类1．有名合同与无名合同有名合同是立法四、合同的分类4．诺成合同与实践合同诺成合同是在当事人意思表示一致时即告成立的合同。实践合同是在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物的行为才能成立的合同。如保管合同。5．要式合同与不要式合同要式~是必须按照法律规定的特定形式订立方可成立的合同。不要式~是法律对合同订立末规定特定形式的合同。6．主合同与从合同主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同是必须以其他合同的存在为前提才可存在的合同，如保证合同。四、合同的分类4．诺成合同与实践合同诺成合同是在当事第二节合同的订立一、合同的内容与形式（一）合同的内容合同的内容，即合同当事人订立合同的各项具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。合同内容由当事人依法约定。1.一般条款(1)当事人的名称或者姓名和住所；(2)标的（合同当事人权利义务所共同指向的对象）；(3)数量；(4)质量；(5)价款或者报酬；(6)履行期限、地点和方式；(7)违约责任；(8)解决争议的方法。第二节合同的订立一、合同的内容与形式2.格式条款~当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第39条规定，如果格式条款具有《合同法》规定的(1)合同无效和免责条款无效的情形，或者(2)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。(3)格式条款的解释：应当按照通常理解予以解释。两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。(4)格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款。2.格式条款~当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未(二)合同的形式

指合同当事人意思表示一致的外在表现形式。1.口头形式：不用任何书面形式达成的协议。2.书面形式：指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等各种可以有形地表现所载内容的形式，不限于合同书一种形式。法律、行政法规规定以及当事人自行约定合同采用书面形式的，应当采用书面形式。3.其他形式主要指公证形式、鉴证形式、批准形式、登记形式、推定等。

(二)合同的形式指合同当事人意思表示一致的外在表现形式二、合同订立的程序当事人意思表示真实一致时，合同即可成立。(一)要约是希望和他人订立合同的意思表示，又称为发盘、出盘、发价或报价等。1.要约有效的条件①要约人必须清楚地表明愿意按照要约的条件来订立合同的意思。②要约的内容必须具体、明确。③一个有效的要约应当是向一个或几个特定的人发出，即要有明确的对象作为受要约人。④要约必须送达受要约人才生效。2.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。但悬赏广告一般视为要约。二、合同订立的程序当事人意思表示真实一致时，合同即可成立。3.要约的撤回及撤销要约可撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。4．要约的失效：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人末作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。3.要约的撤回及撤销要约可撤回，撤回要约的通知应当在要约到达(二)承诺

是受要约人接受要约，同意订立合同的意思表示。要约一经合法有效的承诺，合同就告成立。1.承诺生效的条件(1)必须是由受要约人或其代理人作出。(2)必须在要约的有效期内作出。(3)必须与要约的内容一致。即不能对要约内容进行实质性的变更。实质性变更：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法。(4)承诺的方式应符合要求，应采用与要约一致的通讯方式。(二)承诺是受要约人接受要约，同意订立合同的意思表示。要约2.承诺生效的时间自承诺通知到达要约人时生效。(1)英美法采用“投邮主义”，电报交发时，承诺生效。(2)大陆法采用“到达主义”。3.承诺的撤回

受要约人接受要约后，为了阻止其发生法律效力的一种意思表示。撤回承诺的通知比承诺提前或同时到达对方特例：迟延的承诺：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，应视为新要约。（不是承诺）迟到的承诺：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

2.承诺生效的时间自承诺通知到达要约人时生效。(三)合同成立的时间与地点(三)合同成立的时间与地点3.实际履行与合同成立的关系

法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同:（1）当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立;（2）在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。3.实际履行与合同成立的关系法律、行政法规规定或者当事三、缔约过失责任指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失而应承担的损害赔偿责任。1.特点（1）此种责任发生在合同订立阶段。（2）一方当事人违反了依据诚实信用原则所产生的义务（诚实、忠实、保密等）。（3）造成了另一方信赖利益的损失，应承担缔约过失责任。信赖利益的损失:一方实施某种行为后，另一方对此产生了信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，因一方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。

三、缔约过失责任指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定2.主要类型（1）假借订立合同，恶意进行磋商。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。当事人在订立合同的过程中，必须要依据诚实信用原则，履行重要事实的告知义务，包括：第一，财产状况、履约能力等方面的告知义务。第二，瑕疵告知义务。第三，性能和使用方法的告知义务。（3）泄露或不正当地使用商业秘密。（4）其他违背诚实信用原则的行为。在上述几种情况下，一方必须给另一方造成损失，才应负缔约过失责任。2.主要类型（1）假借订立合同，恶意进行磋商。第三节合同的效力

一、合同的生效合同的生效与合同的成立既有联系又有区别。

1．合同的生效要件：合同生效要件是判断合同是否具有法律效力的标准。一般合同的生效要件如下：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实。所谓意思表示真实，是指表意人的表示行为应当真实地反映其内心的效果意思。（3）不违反法律和社会公共利益；（4）合同必须具备法律所要求的形式。第三节合同的效力

一、合同的生效合同的生效与合同的成立既2．合同生效的时间：(1)依法成立的合同，自成立时生效。

(2)

办理批准、登记等手续生效的。(3)当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。(4)当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。2．合同生效的时间：二、合同代理问题１．限制民事行为能力人订立的合同。２．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。案例：某服装厂因缺乏某种面料影响生产，采购人员丁某在未能采购到该种面料的情况下，擅自做主与某棉纺厂订立了购买白坯布的合同，并联系了印染厂外加工。丁某回厂后，向厂长交出合同，厂长发现，合同中所订白坯布规格与该厂所需面料不符，于是致函棉纺厂要求变更合同内容。但此时，此批白布已启运，所以棉纺厂不同意变更合同，要求服装厂按合同规定付款。服装厂厂长答复说：此白坯布合同系丁某越权代理所订，本厂不予承认。问：服装厂厂长的说法是否有法律根据？二、合同代理问题１．限制民事行为能力人订立的合同。二、合同代理问题３．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。这是关于表见代理的规定。所谓表见代理，是指客观上存在使相对人相信无权代理人的行为有代理权的情况和理由，且相对人主观上为善意时，代理行为有效。4．表见代表：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同(含担保合同)，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效。５．无处分权的人处分他人财产。二、合同代理问题３．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终三、无效合同、可撤销或可变更的合同及其法律后果(一)无效合同

无效合同是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定的生效条件而不发生法律效力，不具有法律约束力的合同。①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款，是指合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人违约法律责任的条款。无效情形：①造成对方人身伤害的；②因故意或者重大过失造成对方财产损失的。三、无效合同、可撤销或可变更的合同及其法律后果(一)无效合同(二)可撤销或可变更的合同可撤销或可变更的合同，是指因存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同。⑴因重大误解订立的。⑵在订立合同时显失公平的。⑶一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。可撤销的合同与无效合同不同。撤销权消灭：(二)可撤销或可变更的合同可撤销或可变更的合同，是指因存在第四节合同的履行一、合同的履行原则合同的履行，是指合同的双方当事人正确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。（1）实际履行的原则；（2）全面履行的原则；（3）协商履行的原则；（4）诚实信用原则，当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《合同法》规定的合同补缺规则第四节合同的履行一、合同的履行原则二、合同的履行抗辩权

抗辩权是指权利人行使权利时，义务人根据法定事由，对抗权利人行使请求权的权利。１．同时履行抗辩权２．后履行抗辩权３．不安抗辩权：指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。提前履行和部分履行问题。二、合同的履行抗辩权抗辩权是指权利人行使权利时，义务人根据三、代位权与撤销权

(一)代位权指当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时，债权人为保全债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。但该债权专属于债务人自身的除外。甲乙丙债权人提起代位权诉讼的条件：⑴债权人对债务人的债权合法；⑵债务人怠于行使其到期债权；⑶债务人的债权已到期；对债权人造成损害；⑷债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。欠100万欠200万丙可请求法院向甲行使代为权1.30到期2.28到期不积极去要三、代位权与撤销权(一)代位权欠100万欠200万(二)撤销权撤销权，是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。

[案情]

2000年3月5日，何某找到朋友孙某，称自己开饭店急需资金2万元，想请孙某借钱给自己。碍于情面，孙某答应借钱，双方签订了借款合同。写明：孙某借钱给何某，借款3个月，利息200元。合同到期后，何某却迟迟不还钱。孙某遂到饭店找何某，却发现饭店已经停业。何某称饭店亏损，无力经营也无力还钱。孙某提出用店内的冰箱、空调等电器抵债，何某称这些电器自己已送给了母亲，并取出赠与书一份给孙某看。无奈，孙某回家告知其妻，其妻遂向其好友律师陈某咨询，陈某告知孙某可依法主张何某的赠物。撤销权的行使规定有特别时效(二)撤销权撤销权，是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的第五节合同的担保

一、合同担保概述担保，指法律规定或者当事人约定的确保合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。(1)从属性。(2)补充性。(3)相对独立性。《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第五节合同的担保一、合同担保概述二、保证1．保证的概念2．保证的特征(1)保证是一种人的担保方式。(2)保证人必须是主合同债权人、债务人以外的第三人。(3)保证人应当具有清偿债务的能力。(4)保证合同为单务无偿合同。(5)保证合同是诺成合同。(6)保证人履行保证义务不具有必然性。二、保证1．保证的概念3．保证的方式3．保证的方式二、保证4．保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。5.保证期间(1)约定保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。(2)未约定：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。(3)约定不明：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。6.保证人的免责

⑴主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；

⑵合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。保证人承担保证责任后，享有追偿权，有权向债务人追偿其代为清偿的部分。二、保证4．保证担保的责任范围包括主债权及利息、违

三、抵押1.抵押的概念～指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保；债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2．抵押的特征:(1)提供抵押财产的人既可以是主合同的债务人，也可以是主合同以外的第三人。(2)不转移抵押财产的占有。(3)抵押的目的在于担保主合同债权的实现。(4)抵押担保以债权人行使优先受偿权而实现。(5)抵押权的行使应以债务人不履行债务为前提。三、抵押1.抵押的概念～指债务人或第三人不转移对三、抵押3．抵押合同及抵押物登记抵押合同应当以书面形式订立。当事人以法律规定的特定财产抵押，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。同日登记的，视为顺序相同。4．抵押担保的范围及实现。5．抵押权因抵押物灭失而消灭。在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。当事人还可设置最高额抵押。浮动抵押。三、抵押3．抵押合同及抵押物登记抵押合同应当以书面形第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附着物；

（二）建设用地使用权；

（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通运输工具；

（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：四、质押债务人或第三人将出质的财产或权利交债权人占有，作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人可将该财产或权利折价或拍卖、变卖所得的价款受偿。质押与抵押的区别：⑴标的物有区别。质押以动产及权利为标的，没有不动产作标的；抵押则可以用不动产作标的。⑵抵押权的设立不移转标的物的占有，而质押权设定应当转移标的物的占有。⑶同一质物上面只能设立一个质押权，没有受偿顺序；而同一抵押物上可以设立数个抵押权，存在受偿顺序问题。四、质押债务人或第三人将出质的财产或权利交债权人占有，作为1.动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保；债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式。质押合同应以书面形式订立。质押合同为实践合同，自质物移交于质权人占有时生效。除质押合同另有约定，质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事赔偿责任。质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，由质权人承担赔偿责任。1.动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动2.权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担保。可以质押的权利：第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：

（一）汇票、支票、本票；

（二）债券、存款单；

（三）仓单、提单；

（四）可以转让的基金份额、股权；

（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（六）应收账款；

（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。

以票据、存款单、仓单、提货出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。以票据出质，出质人与质权人没有背书记载“质押”字样，票据、债券的出质不得对抗善意第三人。以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。2.权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担

五、留置1．留置及其构成留置：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。构成要件：

⑴债权清偿期限已到；

⑵债权人合法占有债务人的动产；

⑶债权与财产的占有存在牵连关系。留置与抵押、质押的区别：首先留置基于法律直接规定而产生；抵押、质押都是依据当事人的约定而产生的。其次留置中债权人要占有债务人的财产，而抵押不占有抵押人的财产。再次，留置权人占有债务人财产是因为履行主合同而占有，在主合同期满后继续占有，其占有与主合同有牵连性；而质权人出有出质人财产是依据质押合同，与主合同没有牵连性。

五、留置1．留置及其构成2．留置权人的权利。（1）占有标的物的权利。（2）对留置物的变卖权及优先受偿权。（3）对标的物孳息的留置取得权。（4）对留置物的必要的使用权。（5）必要费用的偿还请求权。3．留置权人的义务（1）对留置物的保管义务；（2）不得擅自处分留置物的义务。4．留置权实行的程序。宽限期。确定方式：（1）事先约定：（2）债权人在留置权成立后单方通知债务人。宽限期不能少于两个月。5．留置的适用范围。保管合同、运输合同、加工承揽合同。2．留置权人的权利。（1）占有标的物的权利。六、定金定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。特点：⑴定金是由债务人自己提供担保，这有别于保证和第三人提供担保的抵押、质押；⑵定金的担保作用体现在如果违约则丧失定金或双倍返还定金，产生一种请求权或导致请求权的丧失，这与抵押、质押、留置产生担保物权不同；⑶定金对当事人双方都有担保作用，这与其他担保方式只为债权人提供担保不同。定金罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金应以书面形式约定。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。定金合同从实际交付定金之日起生效。六、定金定金，是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数第六节合同的变更、

转让和终止一、合同的变更广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同当事人即主体的变更。合同法中的合同变更仅指合同内容的变更（狭义）。注意：（1）变更内容约定不明确的，推定为末变更。（2）合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对已履行的部分无溯及力。第六节合同的变更、

转让和终止一、合同的变更二、合同的转让合同的转让，即合同主体的变更，指当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三人。债权转让：债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务转让：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。下列情形债权不得转让：(1)根据合同性质不得转让。(2)按照当事人约定不得转让；(3)依照法律规定不得转让。概括转让二、合同的转让合同的转让，即合同主体的变更，指当事人三、合同的终止（一）合同终止的原因

合同的终止，是指因发生法律规定或当事人约定的情况，使当事人之间的权利义务关系消灭，而使合同终止法律效力。合同终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。(二)

合同的解除

合同的解除，是指已成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致，而使合同关系终止。合意解除：法定解除：三、合同的终止（一）合同终止的原因(三)债务抵销当事人互为债权人和债务人时，对债务可行使抵销的权利。抵销产生使合同终止的效力。抵销分为法定抵销与约定抵销。法定抵销：指依法律规定的抵销条件抵销。条件：互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的。约定抵销：是指由当事人自行达成协议抵销。条件：协商一致。（四）提存有下列情形之一，债务人可以将标的物提存：⑴债权人无正当理由拒绝受领；⑵债权人下落不明；⑶债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；⑷法律规定的其他情形。

(五)债的免除与混同

(三)债务抵销当事人互为债权人和债务人时，对债务可行使抵销第七节违约责任一、违约责任概述

(一)违约责任的概念指当事人违反合同义务所应承担的民事责任。主要表现为财产责任，可由当事人在法律规定的范围内事先约定，（如数额、赔偿额的计算方法）。(二)

违约责任的归责原则过错责任原则以过错的存在作为追究违约责任的要件。严格责任原则追究违约责任不以过错的存在作为要件，适用于法律明文规定的情况。我国《合同法》规定的违约责任归责原则为严格责任原则。违约责任的一般构成要件仅为违约行为一项。第七节违约责任一、违约责任概述根本违约与非根本违约美国火鸡案二、承担违约责任的方式

1．继续履行，又称实际履行，是指债权人在债务人不履行合同义务时，可请求人民法院或者仲裁机构强制债务人实际履行合同义务。但有下列情形之一的除外：⑴法律上或者事实上不能履行；⑵债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；⑶债权人在合理期限内未要求履行。2．补救措施，是债务人履行合同义务不符合约定，债权人在请求人民法院或者仲裁机构强制债务人实际履行合同义务的同时，可根据合同履行情况要求债务人采取的补救履行措施。修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬。根本违约与美国二、承担违约责任的方式2．补救措施，是债务人履3．赔偿损失。防止损失的扩大义务。4．支付违约金。违约金，是按照当事人约定或者法律规定，一方当事人违约时应当根据违约情况向对方支付的一定数额的货币。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，但两者不可同时并用。5.定金3．赔偿损失。防止损失的扩大义务。三、免责事由及时效1.免责事由指当事人约定或者法律规定的债务人不履行合同时可以免除承担违约责任的条件与事项。《合同法》规定的一般免责事由为不可抗力，当事人可以在合同中自愿约定合理的免责条款。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。部分或者全部免除责任；迟延履行，不能免除责任；及时通知；提供证明。2.时效因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限，依照有关法律的规定。三、免责事由及时效1.免责事由指当事人约定或者法律规定第四章合同法学习要点：理解、掌握合同法律制度的基本内容，包括合同的含义及其种类，合同法的作用、合同的订立、合同的履行、合同的变更与解除、无效合同的处理，违反合同应承担的违约责任。重点应掌握合同运行的全过程，以防范合同的无效与合同纠纷的发生。理解、掌握合同法的基本内容，对于学习不同种类的合同及相关内容，都是有意义的。第四章合同法学习要点：第一节合同法概述

一、合同的概念与特征合同法中所指的合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。不适用于婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。合同具有以下法律特征：

(1)合同是平等主体之间的民事法律关系。

(2)合同是多方当事人的法律行为。

(3)合同是从法律上明确当事人间特定权利与义务关系的文件。

(4)合同是具有相应法律效力的协议。第一节合同法概述一、合同的概念与特征二、合同法的概念与特征合同法是调整平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同法具有以下特征：

(1)合同法强调主体平等、自愿协商、等价有偿的原则。(2)合同法贯彻契约自由的原则。合同法主要是通过任意性法律规范而不是强制性法律规范调整合同关系。(3)合同法从动态的角度为当事人提供财产关系的法律保护。二、合同法的概念与特征合同法是调整平等主体之间商品交换关系的三、合同法的基本原则1.平等原则。两层含义：一是仅指合同关系中当事人之间的平等；二是仅指合同当事人在法律地位上的平等。[案情]A厂是某民族自治区的大型企业，近年来经营效益不好。为扩大生产规模，准备向某银行贷款100万元人民币，但担心银行不贷款，遂托人找到某民族自治区领导人，请其向某银行施加压力。银行迫于压力，尽管不想贷款给A厂，但还是与A厂签订了贷款100万元人民币的合同，合同约定，贷款期1年，银行在2000年11月1日将款项打到A厂账户。2000年10月26日，合同签订后不到5天，忽传区领导人由于有受贿行为而被“双规”。银行得知消息后，遂通知A厂，称借贷合同无效，银行不履行贷款义务。A厂认为，借贷合同是双方协商一致达成的，是有效合同，要求银行履行贷款义务。银行拒绝，A厂遂诉至法院，要求法院依法判决。三、合同法的基本原则1.平等原则。两层含义：一是仅指合同关系三、合同法的基本原则2.自由原则。《合同法》第4条规定当事人依法享有自由签订合同的权利，任何单位和个人不得非法干预，即当事人意思自治。3．公平原则。《合同法》第5条规定：当事人应遵守公平原则，承担一定的权利和义务。理解：①适用范围只包括合同关系上的当事人之间的问题。②公平是指合同关系上当事人之间的利益关系大体平衡。

三、合同法的基本原则2.自由原则。《合同法》第4条规定当事人三、合同法的基本原则4．诚实信用原则。～指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。在大陆法国家它常被称为“帝王规则”。作用：一是行为准则；二是裁判准则；三是裁判依据。5.遵守法律原则和遵守公共秩序与善良风俗规则。《合同法》第7条规定当事人订立履行合同应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会公共秩序，损害社会公共利益。三、合同法的基本原则4．诚实信用原则。～指当事人在从事民事活四、合同的分类

1．有名合同与无名合同有名合同是立法上规定有确定名称与规则的合同，又称典型合同。2．单务合同与双务合同单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同。双务合同是指双方当事人相互享受权利、承担义务的合同。3．有偿合同与无偿合同有偿合同是指当事人为从合同中得到利益要支付相应代价的合同。无偿合同是指当事人不需为从合同中得到的利益支付相应代价的合同。

四、合同的分类1．有名合同与无名合同有名合同是立法四、合同的分类4．诺成合同与实践合同诺成合同是在当事人意思表示一致时即告成立的合同。实践合同是在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物的行为才能成立的合同。如保管合同。5．要式合同与不要式合同要式~是必须按照法律规定的特定形式订立方可成立的合同。不要式~是法律对合同订立末规定特定形式的合同。6．主合同与从合同主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。从合同是必须以其他合同的存在为前提才可存在的合同，如保证合同。四、合同的分类4．诺成合同与实践合同诺成合同是在当事第二节合同的订立一、合同的内容与形式（一）合同的内容合同的内容，即合同当事人订立合同的各项具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。合同内容由当事人依法约定。1.一般条款(1)当事人的名称或者姓名和住所；(2)标的（合同当事人权利义务所共同指向的对象）；(3)数量；(4)质量；(5)价款或者报酬；(6)履行期限、地点和方式；(7)违约责任；(8)解决争议的方法。第二节合同的订立一、合同的内容与形式2.格式条款~当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第39条规定，如果格式条款具有《合同法》规定的(1)合同无效和免责条款无效的情形，或者(2)提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。(3)格式条款的解释：应当按照通常理解予以解释。两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。(4)格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款。2.格式条款~当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未(二)合同的形式

指合同当事人意思表示一致的外在表现形式。1.口头形式：不用任何书面形式达成的协议。2.书面形式：指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等各种可以有形地表现所载内容的形式，不限于合同书一种形式。法律、行政法规规定以及当事人自行约定合同采用书面形式的，应当采用书面形式。3.其他形式主要指公证形式、鉴证形式、批准形式、登记形式、推定等。

(二)合同的形式指合同当事人意思表示一致的外在表现形式二、合同订立的程序当事人意思表示真实一致时，合同即可成立。(一)要约是希望和他人订立合同的意思表示，又称为发盘、出盘、发价或报价等。1.要约有效的条件①要约人必须清楚地表明愿意按照要约的条件来订立合同的意思。②要约的内容必须具体、明确。③一个有效的要约应当是向一个或几个特定的人发出，即要有明确的对象作为受要约人。④要约必须送达受要约人才生效。2.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，不属于订立合同的行为。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。但悬赏广告一般视为要约。二、合同订立的程序当事人意思表示真实一致时，合同即可成立。3.要约的撤回及撤销要约可撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。4．要约的失效：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人末作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。3.要约的撤回及撤销要约可撤回，撤回要约的通知应当在要约到达(二)承诺

是受要约人接受要约，同意订立合同的意思表示。要约一经合法有效的承诺，合同就告成立。1.承诺生效的条件(1)必须是由受要约人或其代理人作出。(2)必须在要约的有效期内作出。(3)必须与要约的内容一致。即不能对要约内容进行实质性的变更。实质性变更：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法。(4)承诺的方式应符合要求，应采用与要约一致的通讯方式。(二)承诺是受要约人接受要约，同意订立合同的意思表示。要约2.承诺生效的时间自承诺通知到达要约人时生效。(1)英美法采用“投邮主义”，电报交发时，承诺生效。(2)大陆法采用“到达主义”。3.承诺的撤回

受要约人接受要约后，为了阻止其发生法律效力的一种意思表示。撤回承诺的通知比承诺提前或同时到达对方特例：迟延的承诺：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，应视为新要约。（不是承诺）迟到的承诺：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

2.承诺生效的时间自承诺通知到达要约人时生效。(三)合同成立的时间与地点(三)合同成立的时间与地点3.实际履行与合同成立的关系

法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同:（1）当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立;（2）在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。3.实际履行与合同成立的关系法律、行政法规规定或者当事三、缔约过失责任指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失而应承担的损害赔偿责任。1.特点（1）此种责任发生在合同订立阶段。（2）一方当事人违反了依据诚实信用原则所产生的义务（诚实、忠实、保密等）。（3）造成了另一方信赖利益的损失，应承担缔约过失责任。信赖利益的损失:一方实施某种行为后，另一方对此产生了信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，因一方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。

三、缔约过失责任指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定2.主要类型（1）假借订立合同，恶意进行磋商。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。当事人在订立合同的过程中，必须要依据诚实信用原则，履行重要事实的告知义务，包括：第一，财产状况、履约能力等方面的告知义务。第二，瑕疵告知义务。第三，性能和使用方法的告知义务。（3）泄露或不正当地使用商业秘密。（4）其他违背诚实信用原则的行为。在上述几种情况下，一方必须给另一方造成损失，才应负缔约过失责任。2.主要类型（1）假借订立合同，恶意进行磋商。第三节合同的效力

一、合同的生效合同的生效与合同的成立既有联系又有区别。

1．合同的生效要件：合同生效要件是判断合同是否具有法律效力的标准。一般合同的生效要件如下：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实。所谓意思表示真实，是指表意人的表示行为应当真实地反映其内心的效果意思。（3）不违反法律和社会公共利益；（4）合同必须具备法律所要求的形式。第三节合同的效力

一、合同的生效合同的生效与合同的成立既2．合同生效的时间：(1)依法成立的合同，自成立时生效。

(2)

办理批准、登记等手续生效的。(3)当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。(4)当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。2．合同生效的时间：二、合同代理问题１．限制民事行为能力人订立的合同。２．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。案例：某服装厂因缺乏某种面料影响生产，采购人员丁某在未能采购到该种面料的情况下，擅自做主与某棉纺厂订立了购买白坯布的合同，并联系了印染厂外加工。丁某回厂后，向厂长交出合同，厂长发现，合同中所订白坯布规格与该厂所需面料不符，于是致函棉纺厂要求变更合同内容。但此时，此批白布已启运，所以棉纺厂不同意变更合同，要求服装厂按合同规定付款。服装厂厂长答复说：此白坯布合同系丁某越权代理所订，本厂不予承认。问：服装厂厂长的说法是否有法律根据？二、合同代理问题１．限制民事行为能力人订立的合同。二、合同代理问题３．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。这是关于表见代理的规定。所谓表见代理，是指客观上存在使相对人相信无权代理人的行为有代理权的情况和理由，且相对人主观上为善意时，代理行为有效。4．表见代表：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同(含担保合同)，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，合同成立有效。５．无处分权的人处分他人财产。二、合同代理问题３．行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终三、无效合同、可撤销或可变更的合同及其法律后果(一)无效合同

无效合同是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定的生效条件而不发生法律效力，不具有法律约束力的合同。①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益；⑤违反法律、行政法规的强制性规定。免责条款，是指合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人违约法律责任的条款。无效情形：①造成对方人身伤害的；②因故意或者重大过失造成对方财产损失的。三、无效合同、可撤销或可变更的合同及其法律后果(一)无效合同(二)可撤销或可变更的合同可撤销或可变更的合同，是指因存在法定事由，合同一方当事人可请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销的合同。⑴因重大误解订立的。⑵在订立合同时显失公平的。⑶一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。可撤销的合同与无效合同不同。撤销权消灭：(二)可撤销或可变更的合同可撤销或可变更的合同，是指因存在第四节合同的履行一、合同的履行原则合同的履行，是指合同的双方当事人正确、适当、全面地完成合同中规定的各项义务的行为。（1）实际履行的原则；（2）全面履行的原则；（3）协商履行的原则；（4）诚实信用原则，当事人应当根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《合同法》规定的合同补缺规则第四节合同的履行一、合同的履行原则二、合同的履行抗辩权

抗辩权是指权利人行使权利时，义务人根据法定事由，对抗权利人行使请求权的权利。１．同时履行抗辩权２．后履行抗辩权３．不安抗辩权：指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。提前履行和部分履行问题。二、合同的履行抗辩权抗辩权是指权利人行使权利时，义务人根据三、代位权与撤销权

(一)代位权指当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时，债权人为保全债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权利。但该债权专属于债务人自身的除外。甲乙丙债权人提起代位权诉讼的条件：⑴债权人对债务人的债权合法；⑵债务人怠于行使其到期债权；⑶债务人的债权已到期；对债权人造成损害；⑷债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。欠100万欠200万丙可请求法院向甲行使代为权1.30到期2.28到期不积极去要三、代位权与撤销权(一)代位权欠100万欠200万(二)撤销权撤销权，是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。

[案情]

2000年3月5日，何某找到朋友孙某，称自己开饭店急需资金2万元，想请孙某借钱给自己。碍于情面，孙某答应借钱，双方签订了借款合同。写明：孙某借钱给何某，借款3个月，利息200元。合同到期后，何某却迟迟不还钱。孙某遂到饭店找何某，却发现饭店已经停业。何某称饭店亏损，无力经营也无力还钱。孙某提出用店内的冰箱、空调等电器抵债，何某称这些电器自己已送给了母亲，并取出赠与书一份给孙某看。无奈，孙某回家告知其妻，其妻遂向其好友律师陈某咨询，陈某告知孙某可依法主张何某的赠物。撤销权的行使规定有特别时效(二)撤销权撤销权，是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的第五节合同的担保

一、合同担保概述担保，指法律规定或者当事人约定的确保合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。(1)从属性。(2)补充性。(3)相对独立性。《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第五节合同的担保一、合同担保概述二、保证1．保证的概念2．保证的特征(1)保证是一种人的担保方式。(2)保证人必须是主合同债权人、债务人以外的第三人。(3)保证人应当具有清偿债务的能力。(4)保证合同为单务无偿合同。(5)保证合同是诺成合同。(6)保证人履行保证义务不具有必然性。二、保证1．保证的概念3．保证的方式3．保证的方式二、保证4．保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。5.保证期间(1)约定保证人与债权人约定保证期间的，按照约定执行。(2)未约定：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。(3)约定不明：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。6.保证人的免责

⑴主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；

⑵合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。保证人承担保证责任后，享有追偿权，有权向债务人追偿其代为清偿的部分。二、保证4．保证担保的责任范围包括主债权及利息、违

三、抵押1.抵押的概念～指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保；债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2．抵押的特征:(1)提供抵押财产的人既可以是主合同的债务人，也可以是主合同以外的第三人。(2)不转移抵押财产的占有。(3)抵押的目的在于担保主合同债权的实现。(4)抵押担保以债权人行使优先受偿权而实现。(5)抵押权的行使应以债务人不履行债务为前提。三、抵押1.抵押的概念～指债务人或第三人不转移对三、抵押3．抵押合同及抵押物登记抵押合同应当以书面形式订立。当事人以法律规定的特定财产抵押，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。同日登记的，视为顺序相同。4．抵押担保的范围及实现。5．抵押权因抵押物灭失而消灭。在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。当事人还可设置最高额抵押。浮动抵押。三、抵押3．抵押合同及抵押物登记抵押合同应当以书面形第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

（一）建筑物和其他土地附着物；

（二）建设用地使用权；

（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（四）生产设备、原材料、半成品、产品；

（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（六）交通运输工具；

（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：四、质押债务人或第三人将出质的财产或权利交债权人占有，作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人可将该财产或权利折价或拍卖、变卖所得的价款受偿。质押与抵押的区别：⑴标的物有区别。质押以动产及权利为标的，没有不动产作标的；抵押则可以用不动产作标的。⑵抵押权的设立不移转标的物的占有，而质押权设定应当转移标的物的占有。⑶同一质物上面只能设立一个质押权，没有受偿顺序；而同一抵押物上可以设立数个抵押权，存在受偿顺序问题。四、质押债务人或第三人将出质的财产或权利交债权人占有，作为1.动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保；债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式。质押合同应以书面形式订立。质押合同为实践合同，自质物移交于质权人占有时生效。除质押合同另有约定，质押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事赔偿责任。质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，由质权人承担赔偿责任。1.动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动2.权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担保。可以质押的权利：第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：

（一）汇票、支票、本票；

（二）债券、存款单；

（三）仓单、提单；

（四）可以转让的基金份额、股权；

（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（六）应收账款；

（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。

以票据、存款单、仓单、提货出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。以票据出质，出质人与质权人没有背书记载“质押”字样，票据、债券的出质不得对抗善意第三人。以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。2.权利质押是指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担

五、留置1．留置及其构成留置：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。构成要件：

⑴债权清偿期限已到；

⑵债权人合法占有债务人的动产；

⑶债权与财产的占有存在牵连关系。留置与抵押、质押的区别：首先留置基于法律直接规定而产生；抵押、质押都是依据当事人的约定而产生的。其次留置中债权人要占有债务人的财产，而抵押不占有抵押人的财产。再次，留置权人占有债务人财产是因为履行主合同而占有，在主合同期满后继续占有，其占有与主合同有牵连性；而质权人出有出质人财产是依据质押合同，与主合同没有牵连性。

五、留置1．留置及其构成2．留置权人的权利。（1）占有标的物的权利。（2）对留置物的变卖权及优先受偿权。（3）对标的物孳息的留置取得权。（4）对留置物的必要的使用权。（5）必要费用的偿还请求权。3．留置权人的义务（