法律法规劳动合同法讲座课件

劳动合同法讲座

上海市辉煌律师事务所戴祥律师

劳动合同法讲座

上海市辉煌律师事务所戴1主要内容一、实施条例重点内容解析二、规章制度的制定技巧三、员工培训与服务期问题四、商业秘密与竞业限制问题五、劳务派遣问题六、互动交流、解疑答惑主要内容一、实施条例重点内容解析2实施条例重点内容解析重点内容：1、分支机构能否与劳动者签订劳动合同？2、企业怎样应对员工不签劳动合同及有效处理方法？3、企业拖延订立劳动合同要承担怎样的法律责任？4、连续工作满10年如何计算？5、工作年限与计算经济补偿金的年限区别？6、试用期工资可以随意约定吗？7、工作地与企业注册地不一致，其劳动标准如何适用？8、培训费、员工违约行为及违约金的界定等新规定。实施条例重点内容解析重点内容：39、企业能否约定劳动合同终止条件？10、非员工个人原因在多个单位流动时，其工作年限和解除合同补偿金应怎样处理和计算？11、服务期、合同期与经济补偿金、违约金正确理解。12、赔偿金与经济补偿金能否同时适用？13、用人单位解约“代通金”支付新标准。14、劳务派遣新规定有哪些？15、违反职工名册需承担高额罚款最高多少？9、企业能否约定劳动合同终止条件？4一、总则1、《劳动合同法实施条例》的出台背景

劳动合同法施行以来，社会有关方面对该法的一些规定在理解上存在分歧，主要有三方面：1）无固定期合同是否是“铁饭碗”、“终身制”；2）用人单位滥用劳务派遣用工形式是否会侵害劳动者的合法权益；3）经济补偿金和赔偿金是否可以同时适用。一、总则1、《劳动合同法实施条例》的出台背景52、《劳动合同法实施条例》的立法宗旨

澄清误解，使劳动合同法更具有操作性；

为了全面准确理解和贯彻实施劳动合同法；

一、总则一、总则6（二）《劳动合同法》对企业劳动规章制度的影响

及企业如何完善劳动规章制度根据劳动法的规定，劳动规章制度可以由用人单位单方制定《劳动合同法》规定涉及劳动者切身利益的劳动规章制度和重大事项用人单位应当与工会或职工代表平等协商确定。用人单位内部劳动规章，工作规则、就业规则、雇佣规则、从业规则用人单位依法制定在本单位实施的组织劳动和进行劳动管理的规则（二）《劳动合同法》对企业劳动规章制度的影响

及企业如何完善7劳动规章制度是劳动合同的附件规范管理行为，组织和管理劳动维护生产经营秩序的重要手段用人单位规章制度的组成部分，不同于法规、政策，不同于企业章程、团体规章是用人单位内部行为规则，劳动管理规则，劳动行为准则是企业经营管理权与职工民主管理权相结合的产物共决？协商？单方决定？劳动规章制度是劳动合同的附件规范管理行为，组织和管理劳动8企业享有哪些劳动管理权？企业享有的劳动管理权限主要有：根据本单位需要招用职工的权利依照法律和合同的规定，使用和管理劳动者的权利依照法律和本单位的劳动纪律，决定对职工奖励和惩罚的权利在法律和合同规定的范围内，决定劳动报酬分配方面的权利辞退劳动者的权利等

企业享有哪些劳动管理权？企业享有的劳动管理权限主要有：9劳动规章制度内容劳动规章制度可以包括如下内容：招聘管理制度；劳动合同签订与管理制度；工作规则；劳动纪律，考勤制度，奖励和惩罚制度等内容；工资分配制度；培训管理制度；社会保险福利管理制度；集体协商制度；集体合同签订与管理制度；工资谈判制度；劳动争议的内部协商、调解制度等。劳动规章制度内容劳动规章制度可以包括如下内容：10劳动规章劳动纪律劳动合同集体合同劳动法的关系劳动规章用人单位集体劳动规则管理规则劳动纪律管理内容之一奖惩依据劳动合同个别劳动条件劳动标准集体合同集体劳动条件劳动标准劳动法第16条用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。（最高法院司法解释二）劳动法集体合同劳动合同劳动规章劳动纪律劳动法11用人单位内部劳动规章的作用可作为劳动合同的附件是劳动者用人单位都应遵守的劳动行为规则用人单位进行劳动管理的主要依据依法制定的劳动规章可作为处理劳动争议案件的依据我国有关内部劳动规章的立法劳动法企业法公司法行政法规最高法院司法解释劳动部解释用人单位内部劳动规章的作用可作为劳动合同的附件是劳动者用人12劳动规章的风险

劳动规章无效的风险？处理决定被撤违法承担赔偿责任规章制度的作用管理规范处理依据规章制度有效的要件规章制度的制定程序规章制度的举证责任发生劳动争议后的补救

？？劳动规章的风险

？？13用人单位劳动规章制度的制定和效力

依法制定平等协商确定：用人单位在制定、修改或者决定有关直接涉及劳动者切身利益的规章制度劳动报酬工作时间休息休假劳动安全卫生保险福利职工培训劳动纪律以及劳动定额管理等或者重大事项用人单位劳动规章制度的制定和效力

依法制定14程序平等协商确定①经职工代表大会或者全体职工讨论。②与工会或者职工代表平等协商确定。平等协商的形式案例③修改完善。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。公示或告知向劳动者公示或告知公示方式告知方式生效要件依法制定合法性能否解决合理性？法律上有无合理、公平要求？[法律法规]劳动合同法讲座课件15制定时注意的问题

写多少合适？是否应原则化？是否应细化？“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”“严重失职，营私舞弊”？“对用人单位利益造成重大损害的”？

制定时注意的问题

写多少合适？16用人单位劳动规章制度争议的处理

由仲裁机构、人民法院认定劳动规章的有效性事后认定裁量可以作为处理劳动争议案件的依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第19条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据（司法解释一）法院的处理权第20条“用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。

（司法解释一）用人单位劳动规章制度争议的处理

由仲裁机构、人民法院认定劳动17因规章制度发生争议用人单位的举证责任、谁主张谁举证加倒置用人单位有举证责任举证责任不举证,举证不能承担败诉的后果最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第13条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等发生的争议，用人单位负举证责任”举证是否依法制定，是否经过平等协商确定，是否公示或告知因规章制度发生争议用人单位的举证责任、18违纪员工的处理举证是否作出处理决定依法送达举证是否有效

是否合法举证是否严重违反规章制度的事实举证事实成立

用人单位应注意保存相应的书面证据规范处理程序违纪员工的处理19用人单位规章制度违法的法律责任行政责任：责令改正警告赔偿责任：造成损害赔偿《劳动法》第89条用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动合同法》第80条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

用人单位规章制度违法的法律责任20最新高院劳动争议司法解释的解读

变相改变劳动争议仲裁申请时效的起算点知道与应当知道法律推定和实际知道第1条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。

(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。

最新高院劳动争议司法解释的解读变相改变劳动争议仲裁申请时效21（五）《劳动合同法》对商业秘密和竞业限制条款的规范《劳动合同法》与劳动法比较，在商业秘密条款规范上只是没有出台新的限制性规定。劳动法在竞业限制条款规范上基本上处于空白，而《劳动合同法》对竞业限制的人员、期限、经济补偿及赔偿都做了较为明确的规范。（五）《劳动合同法》对商业秘密和竞业限制条款的规范《劳动合22关于保守商业秘密与竞业限制条款（可备条款）

案例1案例2商业秘密竞业限制作用保护知识产权防止不正当竞争范围秘密性、实用性、采取保密措施技术信息经营信息同业竞争地域限制的对象没有法律限制限制为高级管理、技术人员、知悉商业秘密等人员期限无法律限制限制为2年经济补偿无须支付经济补偿金须按月支付经济补偿违约责任双方约定双方约定赔偿责任法定约定法定约定关于保守商业秘密与竞业限制条款（可备条款）

案例1案23商业秘密保护与竞业限制(约定条款)商业秘密，指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息：设计、工艺、数据、样品、配方、诀窍、计算机程序等技术方案、技术要素等经营信息：是指与生产经营销售有关的保密资料、情报、计划、方案、方法、程序、经营决策等以及组织生产与经营管理的秘密，如管理的模式、方法、公关和管理经验等，推销计划市场占有情况产品的社会购买力情况产品的区域性分布情况、客户名册、经营战略、广告计划、原材料价格、流通渠道和机构企业资信资产购置投资计划管理模式方法经验等推销计划常以数据、信息、经验等形式表现，现多以计算机软件等为载体。竞业限制，又叫"竞业禁止"，是指承担保密义务的劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。商业秘密保护与竞业限制(约定条款)24第23条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。第24条竞业限制人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第25条除本法第22条和第23条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金。[法律法规]劳动合同法讲座课件25如何约定商业秘密条款（1）在劳动合同中约定或订立专门的保密协议。（2）应确定商业秘密的范围。（3）约定保守商业秘密的方式。（4）约定劳动者承担保密义务的时间期限（5）约定承担保密义务的劳动者范围（6）约定违约责任、赔偿责任对违约金数额法律没有限制性规定

如何约定商业秘密条款（1）在劳动合同中约定或订立专门的保密协26竞业限制条款应如何约定（1）必须签订书面协议。不能只在规章制度中约定（2）应确定竞业限制的行业范围、地域范围。以能够与用人单位形成实际竞争关系为确定的因素。（3）应确定竞业限制的人员。劳动合同法》第24条规定，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。

竞业限制条款应如何约定（1）必须签订书面协议。不能只在规章制27（4）必须给予劳动者经济补偿。该条款有效的条件不能在劳动者在职时发放也不能随工资发放发放时间为在解除或终止劳动合同后发放方法为在竞业限制期限内按月发放。（5）竞业限制的时间期限为劳动者离职后2年

（6）约定违约金、赔偿责任对违约金数额法律没有限制性规定

案例（4）必须给予劳动者经济补偿。该条款有效的条件28六、用人单位约定服务期协议时注意的问题

以及违约金条款的法律约束

劳动法对服务期协议限制极少《劳动合同法》对服务期进行了较严格的规范，规定只有用人单位为劳动者提供专项培训费用，进行专业技术培训的，才可以约定服务期协议限制了违约金的数额六、用人单位约定服务期协议时注意的问题

以及违约金条款的法律29

劳动合同的服务期，是指法律规定的因用人单位为劳动者提供专业技术培训，双方约定的劳动者为用人单位必须服务的期间。违约金是用人单位与劳动者在劳动合同中约定的不履行或不完全履行劳动合同约定义务时，由违约方支付给对方的一定金额的货币违约金具有惩戒作用

劳动合同的服务期，是指法律规定的因用人单位为劳动者提供专30可以约定违约金的情形：服务期商业秘密竞业限制

只对服务期违约金有限制性规定违反期限约定不得约定违约金可以约定违约金的情形：31（1）用人单位提供专项培训费用才可与劳动者约定服务期协议。第22条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

（2）违约金数额的约定不得违反《劳动合同法》限制性规定。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。（1）用人单位提供专项培训费用才可与劳动者约定服务期协议。32（3）服务期较长的劳动者其劳动报酬应适当提高。《劳动合同法》22条第3款规定：用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

[法律法规]劳动合同法讲座课件33（４）约定劳动者违约的赔偿责任。约定协议约定的服务期限内，如劳动者辞职、自动离职或提前解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应承担赔偿责任（５）服务期协议所约定的服务期限可以长于劳动合同的期限

（6）明确服务期协议与劳动合同的关系案例（４）约定劳动者违约的赔偿责任。约定协议约定的服务期限内，如34如何约定服务期条款服务期协议应具备的条款：为劳动者提供的待遇服务期的期限和起止时间违反服务期约定时对待遇的处理违反本协议的违约责任——违约金是否赔偿损失如何约定服务期条款服务期协议应具备的条款：35劳务派遣合同

劳务派遣公司用人公司被派遣人员签订劳务派遣合同支付劳务派遣费负责按要求派遣员工发工资代办社会保险签订劳动合同提供服务指定工作岗位工作任务要求等节约成本避免纠纷招聘成本培训成本管理成本解雇成本劳动争议成本弊端：同工不同酬互相推脱责任劳务派遣公司不规范或员工不了解关系性质，有可能给用工单位造成麻烦没有归属感不宜对所有员工使用(十一)《劳动合同法》对劳务派遣用工的影响及用人单位的选择案例劳务派遣合同劳务派遣公司用人公司签订劳务派遣合同支付劳务派36劳动合同法的规定明确劳务派遣单位就是用人单位劳务派遣单位注册资金不得少于50万元劳务派遣合同与劳动者订立不得少于2年按月支付工资不得低于最低工资等告知义务劳动力派遣协议的内容告知被派遣的劳动者连续用工期限不得分割为签订数个短期劳务派遣协议用工单位以过错性、试用期退回派遣单位，派遣单位有权解除被派遣劳动者有本法第39条规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。劳动合同法的规定明确劳务派遣单位就是用人单位37强化用人单位义务用工单位不得自设劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者

第61条接受以劳务派遣形式用工的单位应当履行下列义务：(一)执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；(二)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；(三)支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；(四)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；(五)连续用工的，实行正常的工资调整机制不得再派遣用工单位应当按照劳务派遣协议使用被派遣劳动者，不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。强化用人单位义务38解决同工同酬问题第63条被派遣劳动者享有同工同酬的权利。用工单位无同类岗位其他劳动者的，参照用工单位所在直辖市、设区的市人民政府公布的职工平均工资确定劳动报酬。限定劳务派遣工作岗位

在临时性、辅助性或者替代性的工作

赋予劳务派遣者权利参加、组织工会第64条被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益有权与派遣单位协商解除随时解除解决同工同酬问题第63条被派遣劳动者享有同工同酬的权利。39加大法律责任承担限期改正行政罚款吊销营业执照连带责任劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门责令限期改正；情节严重的，按每一名劳动者一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照。被派遣劳动者权益受到损害的，由劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。[法律法规]劳动合同法讲座课件40是否降低劳动成本与规范的劳务派遣公司建立关系签订协议，明确职责明确管理费告知劳动者工资及社会保险及时发放给个人协调好解除终止关系是否降低劳动成本41

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上海市辉煌律师事务所戴42主要内容一、实施条例重点内容解析二、规章制度的制定技巧三、员工培训与服务期问题四、商业秘密与竞业限制问题五、劳务派遣问题六、互动交流、解疑答惑主要内容一、实施条例重点内容解析43实施条例重点内容解析重点内容：1、分支机构能否与劳动者签订劳动合同？2、企业怎样应对员工不签劳动合同及有效处理方法？3、企业拖延订立劳动合同要承担怎样的法律责任？4、连续工作满10年如何计算？5、工作年限与计算经济补偿金的年限区别？6、试用期工资可以随意约定吗？7、工作地与企业注册地不一致，其劳动标准如何适用？8、培训费、员工违约行为及违约金的界定等新规定。实施条例重点内容解析重点内容：449、企业能否约定劳动合同终止条件？10、非员工个人原因在多个单位流动时，其工作年限和解除合同补偿金应怎样处理和计算？11、服务期、合同期与经济补偿金、违约金正确理解。12、赔偿金与经济补偿金能否同时适用？13、用人单位解约“代通金”支付新标准。14、劳务派遣新规定有哪些？15、违反职工名册需承担高额罚款最高多少？9、企业能否约定劳动合同终止条件？45一、总则1、《劳动合同法实施条例》的出台背景

劳动合同法施行以来，社会有关方面对该法的一些规定在理解上存在分歧，主要有三方面：1）无固定期合同是否是“铁饭碗”、“终身制”；2）用人单位滥用劳务派遣用工形式是否会侵害劳动者的合法权益；3）经济补偿金和赔偿金是否可以同时适用。一、总则1、《劳动合同法实施条例》的出台背景462、《劳动合同法实施条例》的立法宗旨

澄清误解，使劳动合同法更具有操作性；

为了全面准确理解和贯彻实施劳动合同法；

一、总则一、总则47（二）《劳动合同法》对企业劳动规章制度的影响

及企业如何完善劳动规章制度根据劳动法的规定，劳动规章制度可以由用人单位单方制定《劳动合同法》规定涉及劳动者切身利益的劳动规章制度和重大事项用人单位应当与工会或职工代表平等协商确定。用人单位内部劳动规章，工作规则、就业规则、雇佣规则、从业规则用人单位依法制定在本单位实施的组织劳动和进行劳动管理的规则（二）《劳动合同法》对企业劳动规章制度的影响

及企业如何完善48劳动规章制度是劳动合同的附件规范管理行为，组织和管理劳动维护生产经营秩序的重要手段用人单位规章制度的组成部分，不同于法规、政策，不同于企业章程、团体规章是用人单位内部行为规则，劳动管理规则，劳动行为准则是企业经营管理权与职工民主管理权相结合的产物共决？协商？单方决定？劳动规章制度是劳动合同的附件规范管理行为，组织和管理劳动49企业享有哪些劳动管理权？企业享有的劳动管理权限主要有：根据本单位需要招用职工的权利依照法律和合同的规定，使用和管理劳动者的权利依照法律和本单位的劳动纪律，决定对职工奖励和惩罚的权利在法律和合同规定的范围内，决定劳动报酬分配方面的权利辞退劳动者的权利等

企业享有哪些劳动管理权？企业享有的劳动管理权限主要有：50劳动规章制度内容劳动规章制度可以包括如下内容：招聘管理制度；劳动合同签订与管理制度；工作规则；劳动纪律，考勤制度，奖励和惩罚制度等内容；工资分配制度；培训管理制度；社会保险福利管理制度；集体协商制度；集体合同签订与管理制度；工资谈判制度；劳动争议的内部协商、调解制度等。劳动规章制度内容劳动规章制度可以包括如下内容：51劳动规章劳动纪律劳动合同集体合同劳动法的关系劳动规章用人单位集体劳动规则管理规则劳动纪律管理内容之一奖惩依据劳动合同个别劳动条件劳动标准集体合同集体劳动条件劳动标准劳动法第16条用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。（最高法院司法解释二）劳动法集体合同劳动合同劳动规章劳动纪律劳动法52用人单位内部劳动规章的作用可作为劳动合同的附件是劳动者用人单位都应遵守的劳动行为规则用人单位进行劳动管理的主要依据依法制定的劳动规章可作为处理劳动争议案件的依据我国有关内部劳动规章的立法劳动法企业法公司法行政法规最高法院司法解释劳动部解释用人单位内部劳动规章的作用可作为劳动合同的附件是劳动者用人53劳动规章的风险

劳动规章无效的风险？处理决定被撤违法承担赔偿责任规章制度的作用管理规范处理依据规章制度有效的要件规章制度的制定程序规章制度的举证责任发生劳动争议后的补救

？？劳动规章的风险

？？54用人单位劳动规章制度的制定和效力

依法制定平等协商确定：用人单位在制定、修改或者决定有关直接涉及劳动者切身利益的规章制度劳动报酬工作时间休息休假劳动安全卫生保险福利职工培训劳动纪律以及劳动定额管理等或者重大事项用人单位劳动规章制度的制定和效力

依法制定55程序平等协商确定①经职工代表大会或者全体职工讨论。②与工会或者职工代表平等协商确定。平等协商的形式案例③修改完善。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。公示或告知向劳动者公示或告知公示方式告知方式生效要件依法制定合法性能否解决合理性？法律上有无合理、公平要求？[法律法规]劳动合同法讲座课件56制定时注意的问题

写多少合适？是否应原则化？是否应细化？“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”“严重失职，营私舞弊”？“对用人单位利益造成重大损害的”？

制定时注意的问题

写多少合适？57用人单位劳动规章制度争议的处理

由仲裁机构、人民法院认定劳动规章的有效性事后认定裁量可以作为处理劳动争议案件的依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第19条用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据（司法解释一）法院的处理权第20条“用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞退等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。

（司法解释一）用人单位劳动规章制度争议的处理

由仲裁机构、人民法院认定劳动58因规章制度发生争议用人单位的举证责任、谁主张谁举证加倒置用人单位有举证责任举证责任不举证,举证不能承担败诉的后果最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第13条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等发生的争议，用人单位负举证责任”举证是否依法制定，是否经过平等协商确定，是否公示或告知因规章制度发生争议用人单位的举证责任、59违纪员工的处理举证是否作出处理决定依法送达举证是否有效

是否合法举证是否严重违反规章制度的事实举证事实成立

用人单位应注意保存相应的书面证据规范处理程序违纪员工的处理60用人单位规章制度违法的法律责任行政责任：责令改正警告赔偿责任：造成损害赔偿《劳动法》第89条用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《劳动合同法》第80条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

用人单位规章制度违法的法律责任61最新高院劳动争议司法解释的解读

变相改变劳动争议仲裁申请时效的起算点知道与应当知道法律推定和实际知道第1条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。

(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。

最新高院劳动争议司法解释的解读变相改变劳动争议仲裁申请时效62（五）《劳动合同法》对商业秘密和竞业限制条款的规范《劳动合同法》与劳动法比较，在商业秘密条款规范上只是没有出台新的限制性规定。劳动法在竞业限制条款规范上基本上处于空白，而《劳动合同法》对竞业限制的人员、期限、经济补偿及赔偿都做了较为明确的规范。（五）《劳动合同法》对商业秘密和竞业限制条款的规范《劳动合63关于保守商业秘密与竞业限制条款（可备条款）

案例1案例2商业秘密竞业限制作用保护知识产权防止不正当竞争范围秘密性、实用性、采取保密措施技术信息经营信息同业竞争地域限制的对象没有法律限制限制为高级管理、技术人员、知悉商业秘密等人员期限无法律限制限制为2年经济补偿无须支付经济补偿金须按月支付经济补偿违约责任双方约定双方约定赔偿责任法定约定法定约定关于保守商业秘密与竞业限制条款（可备条款）

案例1案64商业秘密保护与竞业限制(约定条款)商业秘密，指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。技术信息：设计、工艺、数据、样品、配方、诀窍、计算机程序等技术方案、技术要素等经营信息：是指与生产经营销售有关的保密资料、情报、计划、方案、方法、程序、经营决策等以及组织生产与经营管理的秘密，如管理的模式、方法、公关和管理经验等，推销计划市场占有情况产品的社会购买力情况产品的区域性分布情况、客户名册、经营战略、广告计划、原材料价格、流通渠道和机构企业资信资产购置投资计划管理模式方法经验等推销计划常以数据、信息、经验等形式表现，现多以计算机软件等为载体。竞业限制，又叫"竞业禁止"，是指承担保密义务的劳动者在离开用人单位一定期限内不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。商业秘密保护与竞业限制(约定条款)65第23条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。第24条竞业限制人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第25条除本法第22条和第23条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金。[法律法规]劳动合同法讲座课件66如何约定商业秘密条款（1）在劳动合同中约定或订立专门的保密协议。（2）应确定商业秘密的范围。（3）约定保守商业秘密的方式。（4）约定劳动者承担保密义务的时间期限（5）约定承担保密义务的劳动者范围（6）约定违约责任、赔偿责任对违约金数额法律没有限制性规定

如何约定商业秘密条款（1）在劳动合同中约定或订立专门的保密协67竞业限制条款应如何约定（1）必须签订书面协议。不能只在规章制度中约定（2）应确定竞业限制的行业范围、地域范围。以能够与用人单位形成实际竞争关系为确定的因素。（3）应确定竞业限制的人员。劳动合同法》第24条规定，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他知悉用人单位商业秘密的人员。

竞业限制条款应如何约定（1）必须签订书面协议。不能只在规章制68（4）必须给予劳动者经济补偿。该条款有效的条件不能在劳动者在职时发放也不能随工资发放发放时间为在解除或终止劳动合同后发放方法为在竞业限制期限内按月发放。（5）竞业限制的时间期限为劳动者离职后2年

（6）约定违约金、赔偿责任对违约金数额法律没有限制性规定

案例（4）必须给予劳动者经济补偿。该条款有效的条件69六、用人单位约定服务期协议时注意的问题

以及违约金条款的法律约束

劳动法对服务期协议限制极少《劳动合同法》对服务期进行了较严格的规范，规定只有用人单位为劳动者提供专项培训费用，进行专业技术培训的，才可以约定服务期协议限制了违约金的数额六、用人单位约定服务期协议时注意的问题

以及违约金条款的法律70

劳动合同的服务期，是指法律规定的因用人单位为劳动者提供专业技术培训，双方约定的劳动者为用人单位必须服务的期间。违约金是用人单位与劳动者在劳动合同中约定的不履行或不完全履行劳动合同约定义务时，由违约方支付给对方的一定金额的货币违约金具有惩戒作用

劳动合同的服务期，是指法律规定的因用人单位为劳动者提供专71可以约定违约金的情形：服务期商业秘密竞业限制

只对服务期违约金有限制性规定违反期限约定不得约定违约金可以约定违约金的情形：72（1）用人单位提供专项培训费用才可与劳动者约定服务期协议。第22条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

（2）违约金数额的约定不得违反《劳动合同法》限制性规定。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。约定违反服务期违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。违约时，劳动者所支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。（1）用人单位提供专项培训费用才可与劳动者约定服务期协议。73（3）服务期较长的劳动者其劳动报酬应适当提高。《劳动合同法》22条第3款规定：用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

[法律法规]劳动合同法讲座课件74（４）约定劳动者违约的赔偿责任。约定协