争议的预防与处理相关知识讲义

第七章争议的预防与处理第一节检验第二节不可抗力第三节货物的索赔第四节仲裁第七章争议的预防与处理通过本章学习，掌握不可抗力的涵义、不可抗力事件的认定及处理原则，明确不可抗力条款的内容及其订立的注意事项；掌握并能运用进出口货物索赔的基本要领和索赔条款内容；掌握仲裁的意义和仲裁协议的作用，学会签订仲裁条款。学习目标第一节检验案例：检验条款的重要性1998年11月，我某公司与香港一公司签订了一个进口香烟生产线合同。设备是二手货，共18条生产线，由A国某公司出售，价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，否则更换或退货。如要索赔需商检部门在“货到现场后14天内”出证，设备运抵目的地后发现，这些设备在拆运前早已停止使用，在目的地装配后也因设备损坏、缺件根本无法马上投产使用。所以，货物运抵工厂并进行装配早已经超过14天，无法在这个期限内向外索赔。这样，工厂只能依靠自己的力量进行加工维修。经过半年多时间，花了大量人力物力，也只开出了4套生产线。检验、索赔条款——索赔有效期2022/12/104检验的时间与地点规定

《公约》第38条：（1）买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或有他人检验货物；（2）如果合同涉及到货物的运输，检验可以推迟到货物到达目的地后进行。（3）如果货物在运输途中改运或买方再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种可能性，检验可推迟到货物到达新的目的地后进行。2022/12/105国外商品的检验机构美国粮谷检验署（FGES）美国食品药物管理局（FDA）法国国家实验室检测中心日本通商产业检查所瑞士日内瓦通用鉴定公司（S.G.S）美国保险人实验室（UL）英国劳合氏公证行（Lloyd’sSurveyor）日本海事鉴定协会（NKKK）香港天祥公证化验行官方检验机构民间社团检验机构2022/12/106美国食品药物管理局隶属于美国卫生部的一个执法机构，主要任务是执行美国有关保护消费者健康和安全的法规（如《联邦食品、药物和化妆品法》）。除了肉类和家禽主要归美国农业部管制外，所有食品、药物、生物产品、化妆品、医疗器械、以及具有放射性的电子产品，都在FDA的管制之列。这些产品的进口适用与美国国内产品同样的法律标准。2022/12/107SOCIETEGENERALEDESURVEILLANCE

S.A.S1887年创建，世界最大、资格最老的民间第三方从事产品质量控制和技术鉴定的跨国公司。总部日内瓦,全球251家分支机构，256个专业实验室和27000名专业技术人员，在142个国家开展产品质检、监控和保证活动。目前有23个国家的政府，委托SGS对进口货物实施CISS，即由SGS在货物出口国办理货物装船前的验货、核定完税价格(或结汇价格)、税则归类（HS制度），执行进口管制规定（如申领进口许可证件等）等。2022/12/108我国进出口商品检验机构2001年4月成立“国家质量监督检验检疫总局”：由原“质量技术监督局”和原“国家出入境检验检疫局”（后者由原国家进出口商品检验局、原农业部动植物检疫局和原卫生部卫生检疫局1998年3月合并组建）合并组建。中国检验认证（集团）有限公司（CCIC）在原中国进出口商品检验总公司基础上改制重组、经中国国务院批准成立、国家质量监督检验检疫总局和国家认证认可监督管理委员会认可、以“检验、鉴定、认证、测试”为主业的跨国检验认证机构。

2022/12/109检验的标准（上）商品检验包括法定检验和公证鉴定。根据我国的法律，商检机构对进出口商品实施检验的标准是：（一）法律、行政法规规定有强制性标准或其他必须执行的检验标准的，按照法律、行政法规规定的检验标准检验；（二）法律、行政法规未规定有强制性标准或其他必须执行的检验标准的，按照对外贸易合同约定的检验标准检验；凭样成交的应当按照样品检验。2022/12/1010检验的标准准（下）（三）法律律、行政法法规规定有有强制性标标准或其他他必须执行行的检验标标准低于对外贸易合合同约定的的检验标准准的，按照照对外贸易合合同约定的的检验标准准检验；凭样样成交的应应当按照样样品检验。。（四）法律律、行政法法规未规定有强制性标准准或其他必须须执行的检验验标准的，按按照对外贸易易合同又未约定的检验标准或或约定的检验验标准不明确确，按照生产国标准、、有关国家标标准或国家出出入境检验检检疫局指定的的标准检验。2022/12/811进出口商品鉴鉴定业务（上上）《中华人民共和和国进出口商商品检验法实实施条例》第三十三条进进出口商品品鉴定业务包包括：（一）进出口口商品的质量量、数量、重重量、包装鉴定和货载载衡量；（二）进出口口商品的监视视装载和监视视卸载；（三）进出口口商品的积载载鉴定、残损损鉴定、载损鉴定和海海损鉴定；（四）装载出出口商品的船船舶、车辆、、飞机、集装箱等运载载工具的适载载鉴定；品质检验证书书重量/数量检验证证书包包装检验证证书货载载衡量检验证证书等2022/12/812进出口商商品鉴定定业务（（下）《中华人民民共和国国进出口口商品检检验法实实施条例例》第三十三三条进进出口商商品鉴定定业务包包括：（五）装装载进出出口商品品的船舶舶封舱、、舱口检检视、空距测量量；（六）集集装箱及及集装箱箱货物鉴鉴定；（七）与与进出口口商品有有关的外外商投资资财产的的价值、品种种、质量量、数量量和损失失鉴定；；（八）抽抽取并签签封各类类样品；；（九）签签发价值值证书及及其他鉴鉴定证书书；消毒检验验证书熏熏蒸蒸检验证证书温温度检检验证书书产产地检验验证书价价值证证明书等等2022/12/813检验案例例1日本Ａ公公司出售售一批电电视机给给香港ＢＢ公司，，Ｂ又把把这批电电视机转转口给泰泰国Ｃ公公司。在在日本货货物到达达香港时时，Ｂ已已发现货货物质量量有问题题但Ｂ将将这批货货物转船船直接运运往泰国国。泰国国公司收收到货物物后，经经检验，，发现货货物有严严重的缺缺陷，要要求退货货。于是是Ｂ转向向Ａ提出出索赔，，但遭日日方Ａ公公司的拒拒绝。问问日方有有无权利利拒绝？？为什么么？[案例分析]不一定。B在接受货物物时已发现现货物有瑕瑕疵，应于于约定的检检验期限内内或法律规规定的期间间内通知A公司，如已已过了通知知时效，视视为承认货货物无瑕疵疵。但是B向C故意隐瞒了了瑕疵，C有权要求向向B退货。2022/12/814检验案例2进口方委托托银行开出出的信用证证上规定：：卖方须提提交“商品品净重检验验证书”。。进口商在在收到货物物后，发现现除质量不不符外，卖卖方仅提供供重量单。。买方立即即委托开证证行向议付付行提出拒拒付，但货货款已经押押出。事后后，议付行行向开证行行催付货款款，并解释释卖方所附附的重量单单即为净重重检验证书书。问：（1）重量量单与净重重检验证书书一样吗？？（2）开证证行能否拒拒付货款给给议付行？？[案例分析]（1）商品净重重检验证书书是由商检检机构签发发的关于货货物重量的的公证文件件，而重量量单为发货货人所出具具的货物重重量说明文文件，二者者是不同的的。（2）信用证中中要求卖方方提供商品品净重检验验证书，而而议付行误误以为重量量单即商品品净重检验验证书，则则议付行必必须为此过过失承担责责任。按《跟单信用证证统一惯例例》的规定，开开证行有权权对议付行行拒付，而而议付行可可向出口商商追索押汇汇款项。2022/12/815第二节不不可抗力及及其条款一、不可抗抗力事件的的含义二、不可抗抗力事件的的范围三、不可抗抗力事件的的处理四、合同的的不可抗力力条款一、不可抗抗力事件的的含义所谓不可抗抗力事件，，是指由于于自然原因因和社会原原因引起的的，当事人人在订立合合同时无法法预见、无无法预防、、无法避免免和无法控控制的事件件。在贸易实践践中，构成成不可抗力力事件要有有一定前提提条件，即即（1）事故发生生要在合同同订立之后后；（2）不是合同同当事人的的过失或疏疏忽造成的的；（3）事故的发发生及其后后果，当事事人是无法法控制和无无法克服的的。二、不可抗抗力事件的的范围汇率变化、、价格升跌跌、货币贬贬值、能源源危机、机机器故障、、怠工、关关闭工厂、、船期变更更等不属于于不可抗力力事件的范范围。三、不可抗抗力事件的的处理（一）变更更或解除合合同变更合同是是指由一方方提出并经经对方同意意，对合同同内容作适适当的变更更修改，如如延迟交货货、分期装装运、替代代交付等。。如合同已已经不能履履行，可以以解除合同同；如是暂暂时阻止合合同履行，，只能修改改合同。（二）免责责期限免责对障碍碍存在的期期间有效。。假如合同同没有解除除，一旦履履约障碍消消失，双方方仍要继续续履行合同同。（三）通知知和证明事件发生后后，受害一一方必须及及时通知对对方，且提提供有效证证明文件并并在其中提提出处理方方案，否则则不能免责责并承担后后果。四、合同的的不可抗力力条款（一）不可可抗力条款款的内容不可抗力条条款，是指指因不可抗抗力事件导导致不能履履约的一种种免责条款款。一般在合合同中规规定：如如当事人人一方因因不可抗抗力事件件不能履行行合同义务的，，免除其其履行责责任；不不能按期履约约的，可以以免除其其延期履履行责任任，另一一方不得得对此要要求损害害赔偿。。不可抗力力条款的的内容：：不可抗抗力事件件所属范范围、处处理办法法、通知知期限和和方法及及证明机机构。四、合同的不不可抗力条款款（二）签订不不可抗力条款款的注意事项项四、合同的不不可抗力条款款（二）签订不不可抗力条款款的注意事项项四、合同的不不可抗力条款款（三）不可抗抗力条款示例例不可抗力：由由于战争、地地震、火灾、、水灾、暴风风雨、雪灾，，卖方不能全全部或部分装装运或延迟装装运合同货物物，卖方对此此不负有责任任。但卖方须须用电报或电电传通知买方方，并须在15天以内以航空空挂号信件向向买方提交由由中国国际贸贸易促进委员员会出具的证证明此类事故故的证明书。。四、合同的不不可抗力条款款ForceMajeure：Iftheshipmentofcontractedgoodsispreventedordelayedinwholeorinpartbyreasonofwar,earthquake,fire,flood,heavysnow,storm,theSellershallnotbeliablefornonshipmentorlateshipmentofthegoodsofthiscontract.However,thesellershallnotifythebuyerbyccableortelexandfurnishtheletterwithin15daysbyregisteredairmailwithacertificateissuedbytheChinaCouncilforthePromotionofInternationalTradeattestingsucheventorevents.第三节货物物的索赔及其其条款一、索赔与理理赔二、贸易纠纷纷产生的原因因三、索赔事故故的性质四、货物损害害事故五、索赔责任任人的认定六、索赔的方方式七、索赔理赔赔的操作八、注意事项项九、合同的索索赔条款一、索赔与理理赔索赔（claim）是指交易的的一方违约，，给另一方造造成了损失，，受损方就此此向违约方提提出损害赔偿偿的要求。货物物索索赔赔是指指货货物物自自卖卖方方交交到到买买方方的的过过程程中中，，由由于于人人为为、、天天灾灾或或其其他他原原因因导导致致灭灭损损时时，，买买方方向向有有关关当当事事人人提提出出赔赔付付或或采采取取其其它它补补救救措措施施的的要要求求。。理赔（ClaimSettlement）是指违约约方处理索索赔要求的的行为。二、贸易纠纠纷产生的的原因三、索赔事事故的性质质一是货物损损害的索赔赔；二是商商业行为的的索赔。货物损害的的索赔主要要指：数量量的短缺与与损毁，品品质的低劣劣与变化。。商业行为的的索赔主要要指：因时时间因素发发生的损失失，付款延延误损失，，未清偿货货款或未履履行合同及及毁约的损损失。短卸短失（lostintransit）发票、装箱单及公证报告列明已装船，到货后发现箱件不完整而短失者运输途中发生的破损装箱完整，，但开箱检检验时发现现短少卸船数量与与提单不符符者；船公公司失误所所致(shortlanded)四、货物损损害事故不符规格所交货物经检验发现品质低劣，与合同不符者装船延误（delayedshipment）延期交货损失。如延迟到达、市价下跌、销售季节已过其他码头工人卸货不甚落海（non_conformitytospecifications）四、货物损损害事故（一）出口商的责任（二）船公司的责任（三）保险公司的责任（四）收货人的责任（五）其他责任人（卸货人员、银行、公证机构）五、索赔责责任人的认认定六、索赔的的方式常见的索赔赔方式有三三种：一是要求货货币偿付的的索赔二是要求非非货币偿付付的索赔三是混合索索赔七、索赔理理赔的操作作（一）买方方索赔1、货物损失失的鉴定与与索赔文件件2、保留索赔赔权3、注意时效效，备齐索索赔文件向向有关方面面交涉（1）向船公司司交涉（2）向出口商商交涉（3）向保险公公司交涉七、索赔理理赔的操作作（二）出口口商理赔（1）查对货物物品质和内内容及装船船时是否有有同样缺陷陷。同时通通知厂家查查检货物制制造情形及及品质检查查记录。（2）调查索赔赔发生原因因。究竟是是制造过程程的缺陷，，还是运输输作业的不不良，抑或或是卖方的的疏忽。（3）研究合同同条款，是是否属于买买方无理要要求。七、索赔理理赔的操作作（三）买卖卖双方的洽洽商及其执执行事项1、根据合同同及事实确确定索赔是是否成立2、索赔范围围及内容3、协议清偿偿索赔的具具体办法4、根据解决决办法，发发出理赔函函，迅速处处理。八、索赔与与理赔的注注意事项（一）索赔赔注意事项项（1）防止感情情用事，避避免情绪激激动。（2）注重实实际，查查明责任任。（3）起草索赔函函件时注意措措词。（4）必须按照合合同规定的相相关内容办理理。（5）按合同规定定或根据实际际损失（包括括利润）确定定索赔金额。。（6）备齐索赔单单证。八、索赔与理理赔的注意事事项（二）理赔注注意事项（1）对方提出索索赔要求时，，要予以重视视。（2）确定索赔证证件是否齐全全、清楚，理理由是否充足足、属实、有有无夸大损失失。（3）合理确定赔赔付办法。九、合同的索索赔条款（一）索赔条条款的内容1．异议和索赔赔条款（DiscrepancyandClaimClause）索赔条款索赔依据索赔期限索赔办法应提供的证据及出证机构。包括法律依据和事实依据。法律依据是指按合同条款规定；事实依据是指违约的事实、情节及其证据。

提赔的有效期限。索赔期的起算方法：1)到达目的港后××天起算；2)到达目的港卸离海轮后××天起算；3)到达买方营业场所或用户所在地后××天起算；4)经检验后××天起算；5）提单日后xx天起算不同的业务环节都可能发生索赔，如装运交货、支付等环节。因此，在每一项重要条款中均应列明违约方应当承担的赔偿责任。九、合同的索索赔条款（一）索赔条条款的内容2．罚金条款（（PenaltyClause）罚金条款也称称违约金条款款，是指如果果一方未能按按约定履行合合同，应向另另一方支付一一定的罚金，，以弥补损失失，违约方被被罚后仍须履履行合同。否否则，除罚金金外，还要承承担不能履约约造成的损失失。九、合同的索索赔条款（二）索赔条条款示例买方对于装运运货物的任何何索赔，必须须于货物到达提单或运输单单据所规定目的港（地））之日起30天内提出，并并提供卖方同同意的公证机机构出具的检检验报告。属属于保险公司司、轮船公司司或其他有关关运输机构责责任范围内的的索赔，卖方方不予受理。。九、合同的索索赔条款Anyclaimbythebuyerregardingthegoodsshippedshouldbefiledwithin30daysafterthearrivalofthegoodsattheport/placeofdestinationspecifiedintherelativebillofladingortransportdocumentandsupportedbyasurveyreportissuedbyasurveyorapprovedbytheseller.Claimsinrespectofmatterswithinresponsibilityofinsurancecompany,shippingcompany/othertransportationorganizationwillnotbeconsideredorentertainedbytheseller.第四四节节仲仲裁裁及及其其条条款款一、、仲仲裁裁的的含含义义及及其其特特点点二、、仲仲裁裁地地点点及及仲仲裁裁机机构构三、、仲仲裁裁协协议议四、、仲仲裁裁费费用用五、、仲仲裁裁实实务务六、、合合同同的的仲仲裁裁条条款款一、、仲仲裁裁的的含含义义及及其其特特点点（一一））仲仲裁裁的的含含义义对外外贸贸易易中中的的仲仲裁裁（（Arbitration），，是是指指贸贸易易双双方方，，在在争争议议发发生生之之前前或或之之后后达达成成书书面面协协议议，，自自愿愿将将他他们们的的争争议议交交给给双双方方同同意意的的仲仲裁裁机机构构进进行行裁裁决决的的一一种种处处理理纠纠纷纷的的方方法法。。裁裁决决是是终终局局性性的的，，对对双双方方均均有有约约束束力力。。一、、仲仲裁裁的的含含义义及及其其特特点点（二二））仲仲裁裁的的特特点点（1）出出于于双双方方自愿愿。并并非非对对方方施施加加压压力力而而为为之之，，且且可可以以保保持持双双方方良良好好关关系系。。（2）解解决决迅速速。较较之之诉诉讼讼要要便便捷捷，，费费用用也也低低廉廉。。（3）裁裁决决效效力力具具有有终局局性性。对对双双方方具具有有法法律律约约束束力力。。二、、仲仲裁裁地地点点及及仲仲裁裁机机构构（一）仲仲裁地点点1、在本国国仲裁2、在被告告国仲裁裁3、在第三三国仲裁裁二、仲裁裁地点及及仲裁机机构（二）仲仲裁机构构仲裁机构临时仲裁机构常设仲裁机构由双方共同指定的仲裁员自行组成临时仲裁庭。根据一国法律或者有关规定设立的、有固定名称、地址、仲裁员设置和具备仲裁规则的仲裁机构。中国国际经济贸易仲裁委员会(ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission)是我国的常设仲裁机构。三、仲裁裁协议（一）仲仲裁协议议及其形形式仲裁协议议是指贸贸易当事事人愿意意将他们们之间已经发生生或可能能发生的的争议提交仲裁裁机构解解决的书书面协议议。形式：一一是合同同中的仲仲裁条款款，二是是以其他他书面方方式订立立的仲裁裁协议。。三、仲裁裁协议（二）仲仲裁协议议的作用用（1）约束各各方当事事人的行行为。（2）授予仲仲裁机构构管辖权权。（3）排除法法院的管管辖权。。（三）仲仲裁协议议的内容容包括仲裁裁地点、、仲裁机机构、仲仲裁规则则、裁决决的效力力和仲裁裁事项等等内容。。四、仲裁裁费用（一）仲仲裁费用用的范围围按照仲裁裁规则所所附的仲仲裁费用用表向当当事人收收取仲裁裁费用外外，还可可以向当当事人收收取其他他费用（（如：：仲裁员员办理案案件的报报酬、旅旅差费、、食宿费费及聘请请专家、、鉴定人人员和翻翻译的费费用）四、仲裁裁费用（二）仲仲裁费用用的标准准（详见见教材427页）（三）仲仲裁费用用的负担担原则上由由败诉方方承担。。当事人人部分胜胜诉，部部分败诉诉的，根根据当事事人责任任大小确确定承担担比例。。当事人人自行和和解或者者经仲裁裁庭调解解结案的的，当事事人可以以协商确确定各自自承担的的比例。。五、仲裁裁实务（一）申申请仲裁裁申请仲裁裁时应提提交的文文件：：1．仲裁协协议。2．申请人人身份证证明文件件。3．写明下下列内容容的仲裁裁申请书书及副本本五、仲裁裁实务（二）仲仲裁案件件的受理理1、审查案案件相关关资料，，看是否否符合受受理条件件。2、申请人人