《经济法》模块二企业法律制度

模块二企业法律制度本专题主要内容公司法合伙企业法个人独资企业法项目一公司法公司的设立与登记有限责任公司股份有限公司股东的权利和义务规定、解释1.1公司的设立与登记一、公司的概念和特征公司是依法定程序设立，以营利为目的的社团法人。我国《公司法》规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司的特征1.社团性。2.法人性。3.营利性。社团法人与财团法人社团法人，又称法人型人合组织，指以人的组合为成立基础的法人，即“人的组织体”，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的社会组织。财团法人是指法律上对于为特定目的的财产集合赋予民事权利能力而形成的法人。财团法人一般不是以赢利为目的(例如基金会),社会公益性比较强。财团法人的设立基于捐助行为或者遗赠行为。基础不同:社团法人是以人为基础而成立的,而财团法人是以财为基础成立的。作用不同:社团法人一般是以赢利为目的而成立的(例如公司),而财团法人一般不是以赢利为目的的(例如基金会),社会公益性比较强。二、公司的分类各国的公司种类繁多。依照不同的标准，可以有不同的分类:1.人合公司、资合公司、人合兼资合公司。2.本国公司、外国公司、多国公司（跨国公司）。3.本（总）公司、分公司。4.母公司、子公司。5.无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。

三、我国公司立法上的几类公司根据我国公司法的规定，从组织形式来看，我国公司包括有限责任公司和股份有限公司两种类型。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。这两类公司中，又衍生出一些特别的公司类型，如一人公司、国有独资公司、上市公司等。1.2公司设立登记一、公司设立登记的步骤1.名称预先核准（依据：《企业名称登记管理规定》）2.公司设立的申请与登记公司登记机关做出准予公司登记决定的，应当出具准予设立登记通知书，发给公司企业法人营业执照。1.3公司的变更、破产与解散清算一、公司的合并与分立（一）公司的合并公司的合并，是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。其形式有两种：一是吸收合并，二是新设合并。公司合并的程序为：1.做出决定或决议。2.签订合并协议。3.编制资产负债表和财产清单。4.通知债权人。5.办理合并登记手续。（二）公司的分立公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。公司分立有两种形式：一是派生分立，即公司以其部分资产另设一个或数个新的公司，原公司存续；二是新设分立，即公司全部资产分别划归两个或两个以上的新公司，原公司解散。公司分立时应当编制资产负债表及财产清单，并对其财产进行分割。公司分立的程序与公司合并的程序基本相同。二、公司的变更（一）公司变更概述公司的变更是指公司设立登记事项中某一项或某几项的改变。公司变更的内容主要包括公司名称、住所、法定代表人、注册资本、公司组织形式、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或名称的变更。（二）公司注册资本变更（增资或减资）公司变更注册资本应当提交依法设立的验资机构出具的验资证明。三、公司的破产公司因不能清偿到期债务，经该公司或其债权人向有管辖权的人民法院提出申请，被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算。四、公司的解散与清算公司的解散是指对成立的公司，因公司章程或法律规定的事由出现，依法使公司法人资格消灭的法律行为。公司解散原因公司解散的程序1.4有限责任公司一、有限责任公司的设立条件1.股东符合法定人数，即五十个以下股东（24条）2.股东出资达到法定资本最低限额（26-29条)3.股东共同制定公司章程（25、11条）4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；5.有公司住所。1.发起人发起并签订设立协议（发起人协议）2.草拟章程3.申请名称预先核准4.设立审批5.缴纳出资6.验资7.确立公司组织机构8.申请登记9.登记发照二、有限责任公司的设立程序1.股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依法行使职权。股东会的职权股东会会议的召开决议方式、会议的召集额主持、定期会议和临时会议、表决权三、有限责任公司的组织机构2.董事会（执行董事）董事会对股东会负责，其成员为三人至十三人。董事会职权议事方式和表决程序：董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

3.经理负责公司日常经营管理工作的高级管理人员由董事会聘任或者解聘经理的职权4.监事会◆有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。◆组成：监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。董事、高级管理人员不得兼任监事。

◆监事会职权1.自由转让2.强制转让3.收购转让4.继承转让四、有限责任公司的股权转让（一）一人有限公司◆概念：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

◆股东：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。

1.5其他有限责任公司◆注册资本：一人有限责任公司的注册资本无最低限额限制，不限制首次出资比例饿缴足期限。◆再投资◆公司章程◆组织机构◆财务会议制度

◆责任：有限责任，但一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

四、有限责任公司的股权转让◆概念◆章程

◆组织机构

（二）国有独资公司1.6股份有限公司（一）股份有限公司的设立条件设立股份有限公司，应当具备下列条件：

1.发起人符合法定人数，即应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所；2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额，最低限额为人民币五百万元；公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。）

◆3.股份发行、筹办事项符合法律规定；

◆4.发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；◆5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；◆6.有公司住所。（二）股份有限公司的设立方式

1.发起设立：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。◆2.募集设立：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分（35%以上），其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

（三）股份有限公司的设立程序◆1.发起设立的程序◆2.募集设立的程序（四）股份有限公司的组织机构◆1.股东大会◆股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照公司法行使职权。◆年会；临时会议◆召集权、补充召集权◆会议的召开程序◆会议的议事方式和表决程序

2.董事会股份有限公司设董事会，其成员为5--19人。会议的召开：普通会议、临时会议决议：董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。决议瑕疵的责任：

3.经理4.监事会股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。组成：董事、高级管理人员不得兼任监事。表决程序：监事会决议应当经半数以上监事通过。股东大会（股东会）、董事会决议的效力

（五）股份有限公司的股份发行（六）股份有限公司的股份转让股东持有的股份可以依法转让。股份转让的限制：

1.应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。

2.发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。项目二合伙企业法2.1合伙企业概述一、合伙企业的概念、分类二、合伙企业法的概念三、合伙人四、合伙协议2.2普通合伙企业一、普通合伙企业的设立合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。有限合伙企业时由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙企业。合伙企业的特征：1.必须由两个或两个以上的合伙人依法共同组成；2.合伙企业设立的基础是合伙协议；3.各合伙人必须共同出资；4.每个合伙人都平等参与合伙企业的经营管理；5.合伙企业不是法人，普通合伙人对合伙企业的债务对外承担无限连带责任；有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

（一）普通合伙企业设立条件设立普通合伙企业，应具备下列条件：1.有二个以上符合要求的合伙人。合伙人在范围上包括自然人、法人和其他组织。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。2.有书面合伙协议。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙协议应载明《合伙企业法》第18条规定的事项。3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资。《合伙企业法》第16条规定：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。

4.有合伙企业的名称和生产经营场所。合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。5.法律、行政法规规定的其他条件（二）普通合伙企业的设立程序1.由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企业登记机关申请合伙企业的设立登记，并提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。2.申请人提交的登记申请材料齐全、符合法定形式，企业登记机关能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。不当场登记的，登记机关应当自受理申请之日起20日内，作出是否登记的决定。二、普通合伙企业财产（一）普通合伙企业财产范围和性质1.财产范围。合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。2.财产性质。合伙企业的财产由全体合伙人依照《合伙企业法》的规定共同管理和使用，合伙企业经营积累的财产由全体合伙人按份共有。（二）合伙企业财产的管理和使用1.合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。2.合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。3.合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。4.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。三、合伙企业的事务执行合伙企业的事务执行，是指合伙人对于合伙企业经营中重要问题的处理决议和实施。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。

(一)合伙企业事务执行的形式：1.全体合伙人共同执行；2.数名合伙人共同执行；3.一名合伙人单独执行；4.各合伙人分别执行。(二)合伙企业事务执行的决议办法合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。

除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

1.改变合伙企业的名称；

2.改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

3.处分合伙企业的不动产；

4.转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

5.以合伙企业名义为他人提供担保；

6.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。(三)合伙企业的损益分配合伙企业的损益，即合伙企业的利润或亏损，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

（一）合伙企业的对外代表权主要有两种情况：1.全体合伙人共同执行合伙企业事务的，每一个合伙人对外都有权代表合伙企业。2.部分合伙人执行合伙企业事务的，执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。其他合伙人则不代表。四、普通合伙企业与第三人关系（二）合伙企业与善意第三人的关系合伙企业法规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（三）合伙企业与债权人的关系1.合伙人的连带清偿责任合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。2.合伙人之间的债务分担和追偿（1）以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照合伙协议规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任；合伙协议未约定分担比例的，按损益分配进行。（2）合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。

3.合伙企业与合伙人的债权人的关系（1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。（2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。（3）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利。（4）如果合伙企业的债务与合伙人的个人债务同时存在，且合伙企业的财产和合伙人的个人财产均不能清偿其到期债务时，则应依下列原则处理：合伙企业的债务优先用合伙企业的财产清偿；合伙人的个人债务优先用合伙人的个人财产清偿。

五、入伙、退伙（一）入伙1.概念入伙是指合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙，取得合伙人资格的行为。2.入伙条件和程序（1）新合伙人入伙时，除合伙协议另有约定外，须经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。（2）订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。3.新合伙人的权利和责任（1）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。（2）入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。（二）退伙1.概念退伙是指合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的行为。2.退伙的种类和条件（1）声明退伙。也称任意退伙，是指依据合伙人自己的意愿的退伙。具体分为两种情况：一是合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：A.合伙协议约定的退伙事由出现；B.经全体合伙人同意退伙；C.发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；D.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。二是合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。（2）法定退伙。也称当然退伙。是指非依合伙人本人意愿，而依法律规定的条件所为的退伙。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：A.死亡或者被依法宣告死亡；B.被依法宣告为无民事行为能力人；C.个人丧失偿债能力；D.被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。当然退伙以实际发生之日为退伙生效日。（3）除