建筑施工企业合同管理风险防范

合同管理风险防范前言

工程合同管理是工程项目管理的核心，现代工程项目的复杂性高、项目的参与方多、建设周期长，致使工程项目的风险因素多、风险大，而实践中，这些风险通过合同都大部分转移给了承包商，给承包商的合同风险管理带来更多的困难和挑战。近年来，由于合同风险分配不合理、合同文件内容多、合同文件不规范等原因，合同纠纷案件逐年上升，其及时处理和解决显得越来越重要。因此，合同的风险管理已越来越多地受到国内施工企业的重视。成也合约，败也合约内容板块

一、建设施工合同的管理的概念二、目前建设施工合同履约管理中存在的问题三、识别工程项目风险四、防范、转移、化解工程合同风险

一、建设施工合同的管理的概念施工合同是指建筑安装工程承包合同，是建设项目的主要合同，是由具有法人资格的发包方和承包方为完成商定的建筑安装工程，明确双方权利、义务关系的合同。施工合同的管理是指各级工商行政管理机关、建设行政主管机关和金融机构，以及工程发包方、监理单位、承包方依照法律、法规及规章，采取法律和行政的手段，对施工合同关系进行组织、指导、协调及监督，保护施工合同双方当事人的合法权益，处理施工合同的纠纷，防止和制裁违约行为等一系列活动。二、目前建设施工合同履约管理中存在的问题

问题一：少数合同有失公平问题二：合同文本不规范问题三：“黑白合同”问题四：合同履约程度低，违约现象严重问题五：合同索赔工作难以实现问题六：借用资质、超越资质签订合同问题七：违法转包、违法分包（一）工程项目具有多风险的特征

1、项目的不同阶段，项目参与各方所面临的风险不同，具有较强的阶段性；

2、项目实施过程中，不可控制风险可能会逐渐变得可以控制，并且随时可能会出现新的风险；

3、项目的建设时间越长，项目所面临的风险因素越多，可能带来的风险越大；三、识别工程项目风险

4、对于承包商而言，风险控制的成本随工程项目的进展而增大，与此相反的是，控制风险所带来的效益随工程项目的进展而减小，如下图所示。所以，工程承包企业必须重视工程项目前期（如投标和合同谈判阶段）的项目风险管理工作，做好项目风险预控管理；

5、整个合同过程中，业主与承包商心理优势的对比将产生较大的变化，一般业主在招投标阶段具有绝对的心理优势，而随着项目的进展而逐渐失去这些心理优势，直到工程竣工之后又逐渐恢复；承包商心理优势的变化与此相反，如下图(示意图)所示。在项目执行过程中，承包商成功地进行合同风险管理，应注重充分利用这种优势对比的变化，采取灵活的阶段性风险补偿策略，将风险补偿问题在工程执行过程中得到解决。1、投标报价阶段风险

（1）投标报价信息失误风险

（2）报价策略失误的风险

①合同类型选择的风险

②低价夺标高价索赔的风险

（3）报价漏项或多项的风险（二）工程承包合同寿命周期内的主要风险合同类型业主风险承包商风险总价合同单价合同成本补偿合同设计一建造、交钥匙合同2、合同签订和履行过程中的风险

（1）工程款支付的风险

（2）业主方管理能力的风险

（3）合同条款方面的风险

①合同条款不完备

②合同条款所规定的权利义务不平等

③合同定义不准确

（4）其他承包合同所带来的风险

（5）分包合同的所带来的风险

（6）工程变更风险

（7）承包商不注意合同履约管理所带来的风险

3、竣工验收与交付阶段或合同终止后的风险建设工工程施施工合合同风风险管管理过过程图图（一））合同同签订订之前前建立立合同同风险险预控控体系系由于在在合同同签订订后，，整个个合同同文件件中包包含了了近90%招投标标文件件中的的内容容，合同条条件在招投标标和合同谈谈判过过程中已经确确定，所以以，合合同的的大部部分风风险在在签订之之前就已经确确定，要成成功地地进行行合同同的风风险管管理，，应注注重合合同签签订之之前合合同风风险预预控指指标体体系的的建立立和执执行，，即对对招投投标文文件和和拟投投标项项目进进行评评审和和论证证。主主要有有以下下几个个方面面：（（1）根据据项目目的不不同类类型、、承发发包方方式等等，建建立公公司的的合同同风险险预控控指标标体系系。（（2）合同同投标标阶段段确定定投标标报价价策略略和合合同谈谈判策策略。。（（3）合同同谈判判阶段段争取取风险险转移移或风风险补补偿的的具体体合同同条件件。（（4）根据据合同同投标标阶段段和合合同谈谈判阶阶段的的结果果，编编制合合同履履约过过程中中的项项目合合同风风险预预控计计划体体系。。四、防防范、、转移移和化化解工工程合合同风风险★投标及及合同同签订订阶段段————招投投标文文件评评审和和合同同评审审（1））仔细细审查查业主主的财财务状状况（（2）深深入调调查工工程所所在国国（地地）的的政治治和经经济环环境（（3）在在投标标时尽尽可能能留有有选择择的余余地（（4）详详细进进行现现场调调查（5）合同同风险险的总总评价价承承包包商在在合同同谈判判和签签订阶阶段时时必须须对项项目的的合同同风险险有一一个总总体的的评价价。对对工程程合同同来说说如果果存在在以下下问题题，则则风险险很大大。①①工工程规规模较较大，，工期期较长长，而而业主主采用用固定总总价合合同形式。。②②业业主主要求求采用用固定定总价价合同同，但但工程程招标标文件件中的的图纸纸不详详细、、不完完备，，工程程量不不准确确，范范围不不清楚楚等。。③③业业主主将做做标期期压缩缩得很很短，，承包包商没没有时时间详详细分分析招招标文文件，，而且且招标标文件件为外外文，，采用用承包包商不不熟悉悉的合合同条条件。。④④工工程程环境境不确确定性性大。。如物物价和和汇率率大幅幅度波波动，，水文文地质质条件件不清清楚，，而业业主要要求采采用固固定价价格合合同。。大量的的工程程实践践证明明，如如果存存在与与上述述情况况类似似的问问题，，特别别当一一个工工程中中同时时出现现上述述问题题，则则这个个工程程可能能彻底底失败败，甚甚至有有可能能将承承包商商企业业拖垮垮。（6））加强强对建建设工工程合合同的的审查查和会会签①仔仔细审审查合合同文文件的的完备备性②②仔仔细细审查查合同同文件件的优先顺顺序除专用用合同同条款款另有有约定定外，，解释释合同同文件件的优优先顺顺序如如下:1、、合同同协议议书;2、、中标标通知知书（（如果果有））;3、投投标函函及其其附录录（如如果有有）;4、、专用用条款款及其其附件件;5、通通用合合同条条款;6、、技术术标准准和要要求;7、、图纸纸;8、已已标价价工程程量清清单或或预算算书；；9、、其他他合同同文件件若对合合同文文件进进行补补充和和修改改，属属于同同一类类内容容的文文件，，应以以最新新签署署的为为准。。（6）加加强对对建设设工程程合同同的审审查和和会签签③仔仔细审审查合合同文文件所所确定定的工工程范范围④④仔仔细审审查合合同价价款和和支付付A、、仔细细审查查合同同价款款问题题：合合同价价款的的构成成和计计价货货币；；合同价价款的的调整整办法法。B、仔仔细审审查合合同支支付方方式：：主要要审查查合同同价款款的分段支支付是是否合合理；⑤⑤仔仔细细审查查合同同条款款中关关于保保函的的规定定⑥⑥仔仔细细审查查合同同条款款中关关于误误期损损害赔赔偿费费的规规定⑦⑦仔仔细审审查合合同条条款中中关于于承包包商违违约罚罚款金金额和和责任任限额额的规规定⑧⑧仔仔细审审查合合同条条款中中税费费条款款和保保险的的规定定⑨⑨仔仔细细审查查合同同条款款中关关于业业主责责任的的规定定⑩⑩仔仔细细审查查合同同条款款中争争议解解决条条款的的规定定（7））合同同审查查后的的建议议或对对策1、制定定合同同执行行战略略——合同交交底与与履行行策划划2、强化化项目目合约约经理理职能能，强强化项项目基基础管管理工工作3、全面面贯彻彻企业业总法法律顾顾问制制度，，试点点项目目法律律顾问问，深深化法法务工工作对对项目目的过过程服服务职职能。。——三个到位位、两个个提高、、一个健健全总法律顾顾问岗位位、机构构、职责责到位；；依依法法办事水水平和竞竞争力得得到进一一步提高高；依依法决策策、依法法经营管管理、依依法维护护企业合合法权益益的规章章制度健健全。（二）合合同履约约过程中中的合同同风险管管理体系系（1）做做好结算算策划书书

（2）强化化中间结结算，贯贯彻“二二十字方方针”“先算后后做”：标价分离离，确定定责任成成本，制制定项目目策划书书；“边做边边算”：中间计量量，收入入确认；；“边做边边结”：中间结算算，签证证、索赔赔同步；；“做完结结完”：竣工结算算完成后后28天天或合同同约定的的时间内内报出；；“结完审审完”：28天或或合同约约定的时时间内审审完。4、重视视工程结结算——工程靠做做，效益益靠算（（结算策策划）（二）合合同履约约过程中中的合同同风险管管理体系系（3）注注意结算算中的时时限规定定：承包方：：工程竣工工验收合合格后28天内内向发包人人和监理理人提交交竣工结结算申请请单，并并提交完完整的结结算资料料；监理方：：除专用合合同另有有约定以以外，监监理人应应在收到到竣工结结算申请请单后14天内内完成核查查并报送送发包人人。发包方：：发包人在在收到承承包人提提交竣工工申请书书后28天未完成审审批且未未提出异异议的，，视为发发包人认认可承包包人提交交的竣工工结算申申请书，，并从第第29天天起视为为已签发发竣工付付款证书书。除除专用合合同另有有约定以以外，发发包人应应在签发发竣工付付款证书书后的14天内内，完成承承包人的的竣工付付款。逾期支付付超过56天的的，按照中中国人民民银行发发布的同同期同类类贷款基基准利率率的两倍倍支付违违约金。。（4）在结算算核实过过程中，，要引入入经营公公关理念念，运用用好“一一二三四四”原则则：“一主动动”：主动做好好业主的的工作，，争取业业主的配配合；“二勤””：勤发问，，勤发函函；“三不怕怕”：不怕业主主刁难，，不怕辛辛苦，不不怕麻烦烦；“四讲””：讲策略，，讲方法法，讲技技巧，讲讲语言艺艺术；5、建立立完整、、详细、、准确的的项目资资料档案案★合同及附附件（1）招招标文件件（（2））投标书书（包括括其附属属文件））（（3））中标通通知书（（4）合合同（协协议书、、专用条条款、通通用条款款）（（5）合同同补充条条款和协协议（（6）质量量保修协协议书（（7）业业主许可可的施工工组织设设计★施工过程程记录6、过程程中纠纷纷的处理理——以和为贵贵，全面面履约★承包商违违约□工期：未按时进进场、开开工；节节点工期期与合同同约定不不符；延延迟竣工工。□质量：工程质量量未达到到合同约约定标准准、法律律或行业业规定的的标准。。□先履行义义务：未在合同同约定的的时间内内提交工工程形象象进度报报量；未未在时限限范围内内提交竣竣工报告告、结算算报告；；针对发发包人的的不适当当指令、、函件以以及履行行合同不不适当未未能及时时提出异异议等。。□对分供方方的支付付价款义义务不及及时。☆应对工期期违约应应收集资资料□合同约定定的应由由发包人人承担““三通一一平”等等各项义义务的完完成时间间；□发包人交付付施工图图纸的时时间；□施工许可可证的取取得时间间；□发包人下下达开工工指令时时间；□发包人变变更、补补充合同同足以引引起工期期变更的的各类签签证、协协议等；；□承包人工工程进度度申报时时间与发发包人审审查与支支付时间间，批复复的工作作量与支支付数额额；□按照合同同约定或或法律规规定能够够引起工工期顺延延的书面面证据（（政府部部门或发发包人、、监理方方等权威威方出具具）；□合同中对对方各项项“先履履行义务务”的约约定时间间以及实实际履行行时间（（以发包包人、监监理方或或其它权权利对应应的权威威方的签签收时间间为准））；□申请验收收（中间间验收与与竣工验验收）时时间和验验收时间间；□其它相关关资料。。☆应对质质量违约约应收集集的资料料□有效的的隐蔽验验收单及及相关证证据；□□发包包方指定定或提供供材料，，且在质质量方面面有过错错的证据据；□□发包人人指定分分包，且且在质量量方面有有过错的的证据；；□□发发包人下下达不合合理赶工工指令，，且经承承包人劝劝阻无效效的证据据；□□工程未未经验收收或验收收不合格格，发包包人擅自自提前使使用的证证据；□□发包包人组织织验收时时间超出出合同约约定或国国家规定定而引发发质量问问题的证证据；□□发包包人其它它足以引引起质量量问题的的不合理理指令或或行为方方面的证证据；□□设计计方面的的证据。。☆应对先先履行义义务违约约公司及项项目经理理部各岗岗位人员员按照合合同约定定或法律律规定的的时间和和时限，，全面履履行了承承包人义义务的证证据。☆应对分分供方价价款支付付的违约约□合同明明确约定定“根据据发包人人的付款款时间和和数额按按比例支支付”，，不约定定延期付付款的违违约责任任；□□合同同履行过过程中，，与分供供方加强强沟通，，及时协协商变通通付款时时间和付付款数额额；□□发生生违约后后，积极极应对。。★发包人违违约□未按时时计付承承包人工工程款项项；□□其其它相应应的合同同义务履履行不完完全或不不适当。。发包人违违约的处处理：□收集相相关的书书面证据据资料，，及时催催告，必必要时采采取停工工或索赔赔等应对对措施。。□□对对足以影影响承包包人义务务履行的的部分，，及时要要求发包包人对原原有约定定予以书书面变更更或补充充，必要要时解除除合同或或采取法法律手段段解决。。★分供方违违约□进度度缓慢、、超合同同工期完完工、质质量不合合格；□□提提供材材料、设设备不及及时，质质量、数数量不符符合约定定；□□分分供方未未履行其其他法律律义务。。分供方违违约的应应对：□合同同中加大大分供方方相应的的违约责责任；□□事事件发发生后，，及时致致函分供供方纠正正其违约约行为，，直至解解除合同同或采取取法律手手段，并并要求其其承担相相应损失失。（三）工工程结束束后合同同风险管管理的总总结和合合同风险险预控指指标体系系的修正正和纠偏偏（1）对项目目合同风风险管理理结果进进行总结结，编制制项目合合同风险险预控计计划体系系执行情情况总结结表。（（2）根据项项目合同同风险预预控计划划体系执执行情况况总结表表对公司司同类项项目的合合同风险险预控指指标体系系进行修修正和纠纠偏，作作为今后后该类项项目的合合同风险险预控计计划体系系编制和和执行的的基础。。（（3）根据项项目的不不同类型型、专业业特殊性性等，建建立公司司合同风风险管理理案例信信息库，，作为公公司今后后项目合合同风险险管理的的重要信信息资源源。1、高度重重视工程程款清欠欠——理债就是是理财，，催收就就是创收收，要要把清欠欠工作摆摆到与生生产经营营同等重重要的位位置推行重大大项目法法律事务务跟踪制制度，严严把“八关””：““经营营源头关关”；““付款手手续关””；““收收入确认认关”；；““印信信管理关关”；““履约证证据关””；““队队伍选用用关”；；““材料料采购关关”；““工程结结算关””。2、诉讼讼（仲裁裁）★起诉可行行性分析析与决策策（1）必必要性考考虑因素素□发包人人的态度度；□确保工工程价款款优先受受偿权的的需要；；□根据项项目具体体情况诉诉讼与非非讼协商商手段的的比较；；□政府工工程项目目等情形形诉讼对对市场的的影响等等因素。。（2）胜胜诉和执执行可能能性考虑虑□证据资资料完备备性；□发包人人等责任任主体可可供保全全的资产产状况。。（3）成成本与效效益的对对比考虑虑□律师费费；□□诉讼费费；□□保全费费；□□鉴定费费；★★可实实现债权权的预测测□□执执行费；；□□其其它费用用支出案例：工程程层层分包包农民工工遭遇讨薪薪难四川山明金金属材料有有限公司四川南峰建建筑工程有有限公司新型复合铜铜材及节能散热器器生产项目目发包分包委托代理人人胡文凯与与曾前坤签订了一份份《施工合合同》厂区挡土墙墙工程2011年年案例曾前坤从省省内多地找找来35名名农民工提提供劳务，，工人们提提前12天天完成合同同任务。工工人们开始始找胡文凯凯要钱。两个月后仍仍不见钱。。园区管委会会、淮口镇镇政府、淮淮口派出所所召集山明明公司、南南峰公司与与农民工调调解。胡文凯与曾曾前坤结算算后，写下下一份56万余元的欠欠条。拿到欠条后后，民工们们找南峰公公司讨要，，南峰公司司却以欠条条上数额有有差异为由由继续拖延延。民工又到县县政府、信信访局等上上访。经相相关部门确确认，36人