2012曹兴民民法讲义

精选优质文档-----倾情为你奉上精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业专心---专注---专业精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业2012年司法考试民法系统强化阶段讲义曹兴明第一部分民法概述一、民事权利民事权利的类型财产权、人身权、综合性权利形成权、支配权、请求权、抗辩权绝对权、相对权主权利、从权利既得权、期待权原权利、救济权专属权、非专属权其中重点为依作用进行的权利分类：形成权、支配权、请求权、抗辩权形成权：是指权利人依单方意思表示就能使民事法律关系发生、变更与消灭的权利。①形成权属于一方说了算的权利（形成权人单方面的意思表示到达对方或者为对方了解时生效）eg：法定抵销权、法定解除权、债务免除、撤销权等。②形成权无对应的义务③形成权必须在除斥期间内行使，除斥期间届满，形成权消灭④形成权的行使方式包括明示和默示两种⑤债权人撤销权和效力待定合同中相对人的催告权不是形成权支配权：对权利的客体直接支配并排斥他人干涉的权利。物权、人身权、知识产权都是支配权原则上均具有排他性，故又称绝对权实现权利不需要义务人的积极作为，义务人只负担消极不作为义务权利主体是特定的，义务主体则是不特定的，故又称对世权请求权：请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。具有相对性（权利人与义务人都是特定的，效力仅仅及于当事人之间）不具有排他性③最具司考价值的请求权：物权请求权、债权请求权、占有保护请求权抗辩权：对抗请求权的权利。eg：先诉抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权、诉讼时效已过的抗辩权等。①抗辩权的行使以请求权的行使为前提②抗辩权与否认权：抗辩权虽认可对方的请求权存在，但阻碍请求权的行使；否认权是直接否认对方的请求权例题1：下列关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的？（2005年卷三58题，多选）A、形成权只能通过明示方式行使B、效力待定合同中相对人的催告权并非形成权C、债权人撤销权属形成权D、形成权不受诉讼时效期间的限制例题2：关于民事权利，下列哪些选项是正确的？（2008年卷三51题,多选）A、甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性B、丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性C、债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权D、债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制例题3：关于民事权利，下列哪些选项是正确的？A、知识产权作为支配权，不存在对应的义务人和义务B、监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行拒绝追认的权利，属于抗辩权C、张某吃掉或者卖掉其拥有的一块面包的行为，属于行使请求权的行为D、受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示，属于形成权的行使方式2.民事权利的行使和救济（1）行使：既可以实施某种事实行为来行使权利，也可以实施某种民事行为来行使；既可以自己行使，也可以授权他人行使。（2）救济：①公力救济；②自力救济：自卫行为（正当防卫、紧急避险）、自助行为二、民事责任1．合同责任、侵权责任、其他责任2．财产责任、非财产责任3．无限责任、有限责任4．按份责任、连带责任、不真正连带责任、补充责任、替代责任不真正连带责任：各债务人基于不同原因对同一债权人负有以同一给付为标的的数个债务，因一个债务人的履行而使全部债务均归于消灭，数个债务人之间即为不真正连带责任。简言之，数个债务人之间发生“责任竞合”。补充责任：承担责任有先后顺序。典型的补充责任有：（1）一般保证人的责任（2）父母离婚后对未成年子女给别人造成的损害，未与孩子共同生活方承担补充责任（3）第三人致未成年人人身损害的，第三人承担责任；教育机构有过错的，承担相应的补充赔偿责任（4）第三人致在安保义务场所的权利人人身损害的，第三人承担责任；安保义务人有过错的，承担相应的补充赔偿责任（5）劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。例题：甲系某中学的初中学生，课间活动在操场上打篮球时被脱落的球筐砸伤头部。外校来打球的乙借了校工的三轮车即送甲去医院。路上又与骑摩托车逆行的丙相撞，乙受轻伤，甲头部再次受撞击，经治疗后甲留下后遗症，经鉴定是因头部反复受撞，失血过多所致。甲父要求学校、乙、丙对此共同承担责任。问：（1）乙受到的人身伤害应由谁承担责任？为什么？（2）甲父的要求应否受到支持？为什么？第二部分民事主体一、自然人1．民事权利能力民事权利能力指民事主体从事民事活动、取得民事权利义务责任的资格，凡欠缺民事权利能力者，以其名义所从事的民事活动肯定归于无效。（1）出生时间的认定：依次为户籍→医院出生证明→其他证明（2）胎儿：在自然人出生之前即胎儿状态的，以胎儿名义从事的行为无效；唯一例外是遗腹子的继承特留份。特留份：区分出生时为活体、出生时为死体及活着出生旋即死去三种情形（3）死者：保护的是社会公共利益及折射到死者近亲属的人格利益对于侵权人侵害死者的人格利益、侮辱尸体行为，需要定性三个问题：①侵权客体不是死者的人格权而是人格利益②起诉的权利人（原告）并非死者，而是以其近亲属自己的名义进行③赔偿所得并非死者的遗产，而是直接归属于原告（们）（4）特殊权利能力：例如结婚能力（男22周岁、女20周岁）、劳动能力（16周岁）2．民事行为能力民事行为能力决定民事主体可否自己以自己的名义从事民事活动，凡欠缺民事行为能力者，对该行为的效力影响较为复杂，需视情况分析。（1）视为完全民事行为能力人（2）无民事行为能力人的行为效力：原则上，统为无效；例外：纯获利益的行为以及细小行为（处分小额零花钱的行为）有效。（3）限制民事行为能力人的行为效力：两点有效（行为能力相适应；纯获利益的行为）一点无效（非合同行为如单方法律行为）一点效力待定（合同行为）3．住所（1）住所与居所区别（2）住所的确定a、户籍所在地；b、经常居住地与住所不一致的，经常居住地为住所；经常居住地指自然人离开住所地最后连续居住一年以上的地方，住院就医的除外。c、由户籍所在地迁出后，在户籍迁入他地之前，无经常居住地的，原户籍所在地为住所。4．监护（1）三种监护：以父母为核心，未成年人的监护人的确定(民通16条)①、法定监护人：②、指定监护人：（民见第16条）a、有关组织指定：未成年人父母所在单位，未成年人住所地居委会、村委会。b、人民法院指定：经有关组织指定，当事人不服的，可向人民法院起诉，否则不予受理。c、监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人共同承担责任。③、委托监护人：(民见22条)一般情况下监护人承担责任；原监护人与确有过错的委托监护人承担连带责任；约定不得对抗第三人。例题：张大牙外出打工，将儿子张小牙（10岁）委托给其弟张二牙照顾。两人约定，张大牙每月寄生活费500元，若因张小牙引起的对他人赔偿，张大牙与张二牙平均承担。后张小牙把小朋友王某打伤，花费医疗费3000元。王某的父母如何要求赔偿该损失？（）A、向张大牙、张二牙各主张1500元B、要求张大牙与张二牙承担3000元的连带责任C、向张大牙主张3000元，而后张大牙向张二牙主张1500元D、向张二牙主张3000元，而后张二牙向张大牙主张1500元（2）指定监护的特殊问题：指定权力机关；必经程序；指定后的不得擅自变更（3）监护人的职责（六方面）与法律责任①、非为被监护人利益，不得处理被监护人财产(民通18条)②一般情况下，监护人无过错责任(民通133条)，即被监护人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以减轻他的民事责任（4）几种特殊情况下的监护责任分配①、父母离婚后的责任分担a、离婚后，父母仍均为子女的监护人；b、与子女共同生活一方独立承担责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方承担补充责任；②、委托监护的责任承担③、监护人责任不明时的责任承担具备以下两条件的人承担责任：a、顺序在前；b、有监护能力；④、十八周岁上下的责任承担(民通第161条)a、侵权时不满18周岁,诉讼时已满18周岁的;有经济能力的，本人承担责任；无经济能力的，仍由原监护人承担b、侵权时已满18周岁的，原则上本人承担责任；无经济收入的，扶养人垫付；垫付有困难的，可以判决或调解延期给付5．宣告失踪（1）日期的计算方法（2）申请人：民通意见24条申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。无先后顺序有范围：一切利害关系人排除规则：不利者无权申请（3）公告期：3个月（《民诉》168条，注意《民通意见》34条半年规定不再适用）（4）代管人：近亲属及好友均可，但无能力代管和不宜作代管人的除外民通意见32条失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。①实体地位：管理、处分财产②程序地位：诉讼当事人6．宣告死亡（1）三种情形①普通（满4年）②意外情况（满2年）③意外被证明不可能生还的（即刻申请）（2）申请人：有先后顺序，前顺序不请求，后顺序不得请求；民通意见25条申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：（一）配偶（二）父母、子女（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（四）其他有民事权利义务关系的人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。（3）公告期：1年；3个月（因意外被证明不可能生还的）（4）死亡日：判决本身宣告之日（5）效力：等同自然死亡即主体资格丧失、婚姻解除、继承发生、子女可被送养（6）撤销判决的效力①婚姻：可以自动恢复，但以配偶没有另一婚姻经历为前提②收养：有效，不得单方主张解除或者主张无效③继承：继承人所得财产，原物存在的，返还；不存在的，适当补偿；第三人合法取得的（不强调有偿），不负返还义务，但可有处分人适当补偿。④赔偿：利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔尝。宣告失踪与宣告死亡的关系：（民通意见29条）宣告失踪不是宣告死亡的必经程序已申请人的申请为准同一顺序的利害关系，有的申请宣告死亡，有的申请宣告失踪的，应当宣告死亡第三部分民事法律行为一、民事法律事实的分类事件（自然事件、生活事件）①合同行为②代理行为合法民事行为——民事法律行为③处分权利行为（交付、登记、抛弃）法律行为④婚姻行为⑤收养行为⑥遗嘱行为法律事实（意思表示行为）确定无效非法民事行为可变更、可撤销行为效力待定无因管理、不当得利法律关系事实行为正当防卫、紧急避险（非意思表示行为）先占创作、发明行为侵权行为违约行为拾得遗失物、发现埋藏物1、民事行为：是以意思表示为核心要素，发生民事效果的表示行为。民事法律行为所产生的法律效果，通常就是从事民事行为的民事主体希望发生的法律效果。2、事实行为，是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。3、民事行为与事实行为的主要区别是：（１）民事行为以意思表示为其必备要素；而事实行为完全不以意思表示为其必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。（２）民事行为依行为人的意思表示的内容而发生效力；而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。（３）民事行为的本质在于意思表示，而不在于事实构成；而事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时，才发生法律规定的后果。（４）民事行为以行为人具有民事行为能力为生效条件；而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。4、民事法律行为：是指具有合法性特征的民事行为例题：完全不能辨认自己行为的精神病人甲将自己的手表丢向路边，被乙拾得。下列哪一选项是正确的？（四川2008年卷三10题，单选）A、甲丧失手表所有权B、乙依先占取得手表所有权C、乙应将手表返还权利人D、乙的行为构成无因管理二、民事法律行为的成立与生效1．成立的含义：意思表示的完成即为法律行为的成立（事实判断）2．生效的含义：当事人的意思表示具有合法性（价值判断）3．生效的条件①行为人具有相应的民事行为能力——欠缺者会导致行为的无效或者效力待定②意思表示真实——违反者会导致行为的可撤销③内容合法——违反者会导致行为的无效④部分行为的形式合法4．成立与生效的关系（1）一般关系：成立即生效；（2）特殊情况：①先成立后生效须批准或登记的三个涉外合同（合同法44条第2款）附延缓条件的（合同法45条）附始期的（合同法46条）②成立但不能生效无效的行为被撤销的行为被拒绝追认的效力待定行为附条件未实现的行为5．意思表示构成要件客观要件：表示行为主观要件：a.行为意思：表意人自觉从事某种行为，排除被麻醉、被强制实施的行为b.表示意识：行为人认识其行为具有某种法律行为上意义c.效果意思：行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思6：与意思表示容易发生混淆的相关概念辨析非表意行为：集邮；与朋友看电影好意施惠行为：本质特征在于当事人欠缺法律行为上的效果意思，也没有受其拘束的意思，所以不会发生私法上的效果，所以不受民法上的调整。如搭便车到某地、火车过站叫醒、顺路投寄信件、邀请参加宴会、请客吃饭或郊游等例题1：．下列哪些情形构成意思表示？A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某D．何某向一台自动售货机投币购买饮料例题2：教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？（2005年卷三1题，单选）A、乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示B、乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销C、甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者成立买卖合同，但需乙最后确认D、乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同三、民事行为的效力分类（以合同为例）民法对不完全符合生效要件的合同的控制方法，完全符合生效要件：有效合同合同危及国家社会利益的：无效合同不完全符合生效要件不危及国家社会利益，可撤销的合同――先有效后无效只涉及当事人利益的效力待定的合同―先效力待定后可有效可无效（一）无效合同1：无效合同的含义：2：无效合同之一――违反主体要件：（1）法人：违反国家禁止、特许、限制经营的合同无效；（2）自然人：均非无效3：无效合同之二――违反意思表示要件：（1）欺诈、胁迫，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益；4：无效合同之三――违反合法性要件：（1）以合法形式掩盖非法目的的；（2）损害社会公共利益；（3）违反法律、行政法规强制性规定；强制性规定与任意性规定；效力性强制性规定与管理性强制规定5：强制性规定的限缩性解释：违反效力性强制性规定才无效《合同法解释二》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。效力性强制性规定：绝对不允许特定类型民事行为发生效力的强制性规定。管理性（取缔性）强制性规定：授权管理机关可以就特定类型的民事行为对民事主体采取行政处罚措施的强制性规定。违反管理性强制性规定，并不当然影响民事行为的效力。6：强制性规定的层级：《合同法解释一》第四条合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。《合同法解释一》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。7：民事行为的部分无效：民事行为部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。（二）可变更、可撤销的合同1：欺诈、胁迫：（无告知义务的沉默不构成欺诈；欺诈、胁迫的构成要件）2：乘人之危：3：重大误解：4：显失公平：5：撤销权（1）性质：形成权（2）限制：除斥期间，一年；（3）行使：诉讼方式（4）变更与撤销的关系：如当事人只要求变更，则不得撤销；当事人要求撤销，则法院可以变更或撤销。6：无效、被撤销的后果：溯及力；缔约过失责任；返还财产；赔偿损失；收缴；解决争议的条款继续有效例题1：甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？A．《退款协议书》虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金B．《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金C．《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金D．《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金例题2：【2006－92】房地产开发企业甲先与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。后来，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。再后来，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？A．合同因欺诈而可撤销B．合同因自始履行不能而无效C．合同因无权处分而效力待定D．如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任例题3：【2007－56】2000年1月甲以分期付款的方式向乙公司购买潜水设备一套，价值10万元。约定首付2万，余款分三期付清，分别为2万、3万、3万，全部付清前乙公司保留所有权。甲收货后付了首付和第一期款，第二期款迟迟未付。2000年8月甲以2万元将该设备卖给职业潜水员丙。下列哪些选项是正确的？A．乙可以解除合同，要求甲承担违约责任B．乙解除合同后可以要求甲支付设备的使用费C．乙可以请求丙返还原物，但须支付丙2万元购买费用D．丙返还潜水设备后可以要求甲承担违约责任例题4：【2008－13】甲、乙结婚后购得房屋一套，仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和，甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙，并办理了房屋所有权变更登记手续。对此，下列哪一选项是正确的？A．买卖合同有效，房屋所有权未转移B．买卖合同无效，房屋所有权已转移C．买卖合同有效，房屋所有权已转移D．买卖合同无效，房屋所有权未转移四、附条件、附期限的民事法律行为1：条件的分类与要件（1）条件的分类：延缓条件、解除条件；肯定条件、否定条件（2）条件的要件：将来事实、不确定事实、合法事实、约定事实（3）条件的自然成就，否则，适得其反。【2008－6】甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说："如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出10万块钱买你的房子。"甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同，下列哪一选项是正确的？A．合同尚未成立B．合同无效C．乙有权拒绝履行该合同D．乙应当履行该合同（4）不得附条件的民事法律行为：①依其性质不许附条件：如票据行为；撤销、抵销、承认、解除及选择权的行使等单方行为②附条件有违公序良俗，主要跟身份有关，如结婚、离婚、收养，收养关系的解除，继承之承认与抛弃，对非婚生子女的承认与否认等2：期限的分类与要件（1）分类：（2）要件：考点：条件与期限的区别――确定性例题：甲对乙说：“等你过70大寿时，我送你一辆宝马车。”下列说法错误的是（）A、该合同是附延缓条件的合同B、该合同是附生效期限的合同C、该合同成立但未生效D、该合同既未成立也未生效第四部分 代理与诉讼时效代理概念：代理，是指代理人基于被代理人之委托为被代理人之利益以被代理人之名义而与第三人之间为一定的法律行为。这一概念表明代理的构成需要三个要素：（1）代理的成立需要有三方当事人，此为区别于委托之一的地方。此处的三方当事人分别是：代理人、被代理人与第三人。这说明代理人与被代理人在法律人格上是相互独立的，此处严格区别于代表：在代表关系中，代表人的人格被被代表人所吸收不存在独立人格，所以只存在被代表人与第三方的关系，而不存在三方当事人以及三方关系。（2）代理属于法律行为。这也是与委托相区别的第二点。（3）代理人在为被代理人办事且主观上在为被代理人谋利益。所以代理有一系列的表面特征：以被代理人名义；接受被代理人的指示；一切利益归被代理人等等。例题：下列哪一情形构成无权代理？（2009年卷三4题，单选）A甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有B某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保C刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试D关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款重要知识点：一、代理1．特征与若干概念之区别：传达、行纪、居间、委托①直接代理与行纪的区别：a、根本区别：合同拘束谁？行纪合同拘束行纪人（合同421条）b、是否以自己名义签订合同；行纪人以自己的名义签合同（合同414条）c、自买自卖是否有效；行纪合同中自买自卖有效（合同419条）d、费用承担；行纪合同中行纪人自己承担费用（合同415条）e、是否有偿；行纪合同有偿（合同414条）②间接代理与行纪：间接代理中委托人有自动介入权，受托人有披露义务，第三人有选择权（确定选择权后不得变更），委托人有被动介入权，（合同403条）；行纪人为合同当事人，对与其交易的第三人承担义务（第421条）相关法条：第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。③代理与传达：a、传达人不需具备完全行为能力b、传达错误的，传达人一般不承担责任④代理与委托2．分类：法定代理、指定代理、委托代理3．委托合同（基础关系）、授权行为（代理权产生的依据）、代理三者关系委托代理中代理人和被代理人存在基础关系：如委托合同、合伙合同、承揽合同、劳动合同、雇佣合同等。授权行为属于单方法律行为。4．代理权行使原则：亲自行使；在权限范围内行使；谨慎、勤勉。5．滥用代理权的行为：自己代理；双方代理；代理人与第三人恶意串通6．共同代理两个以上的受托人共同处理委托事务的，对本人连带责任。（1）、责任主体：共同代理人，向委托人负责任（2）、法定情形：共同代理人就过错的共同代理行为对本人承担连带责任，未与其他代理人协商的除外。例题、甲建筑公司委托乙与丙为其代理人，向丁化工公司联系承包该公司的新厂房建筑业务，为求能达成交易，获得佣金，乙与丙隐瞒了甲公司资质不足的事实，后该合同被丁公司以欺诈为由撤销，并要求甲公司赔偿损失若干。1、甲承担损失后，得如何寻求救济？2、若签订合同之时的隐瞒行为，系乙自作主张，并未与丙商议，甲得如何主张权利？3、若乙丙为欺诈行为时，甲得知此事而未表示反对，丁得要求谁赔偿其损失？7．复代理（1）成立情形转委托：在本人事先同意、事后追认和紧急情况三种情形下，代理人得转委托；（2）效力关系转委托a、转委托情况下，代理人仅就在对复代理人的选任和指示范围内负责；①选任责任：即所选第三人其人品道德存在重大瑕疵并由此造成本人的损失；②指示责任：即对次代理人有错误指示并由此造成本人的损失。b、代理人擅自转委托，则须对复代理人的一切行为后果负责。例题、关于复代理，下列哪些选项是正确的？（2008年延期卷三52题，多选）A.复代理人是代理人基于复任权而选任的B.复代理人的代理行为后果直接由本人承担C.委托代理人转托他人代理必须取得被代理人同意D.委托代理人转托不明给第三人造成损失的，转托代理人应负连带责任8．无权代理（1）定义（2）效力（3）追认的生效与合同的生效《合同法解释二》：第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。例题、甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？（2005年卷三53题，多选）A甲有追认权B丙有催告权C丙有撤销权D构成表见代理9．表见代理（1）定义：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（2）要件①、“第三人有理由相信行为人有代理权”的判断委托关系、雇佣关系终结后，存在以下两种情况之一a、存在交易习惯时：本人未向此受托人或雇员负责的经常客户告知此情况；b、不存在交易习惯时：本人未收回授权委托书、业务介绍信、盖有公章或合同专用章的空白合同书等。②、以下两种情况不认为是表见代理：a、盗用证明文件（盗用者负责）b、借用证明文件（出借人与借用人负连带责任）（3）效力《合同法解释二》：第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。10．代理中的六大连带责任①授权不明时本人与代理人的连带责任（《民通》第65条第3款）②代理人与第三人串通（《民通》第66条第3款）③恶意第三人与代理人（《民通》第66条第4款）④违法代理中代理人与本人的连带责任（《民通》第67条）⑤转授权不明时代理人与有过错的次代理人的连带责任（《民通意见》第81条因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。1、责任主体：代理人与次代理人，向本人连带责任2、法定情形：转委托授权不明，本人向第三人赔偿之后，向代理人与有过错的次代理人追偿。例题、甲委托乙购买特级新疆羊绒一批，乙因有其他事务，在征得甲同意后，将事务转委托给了丙，但由于疏忽仅向丙说明是采购新疆羊绒，而未说明等级。后丙向丁公司采购一级羊绒一批。丁履行合同时，甲公司拒绝受领，给丁公司造成损失。1、丁如何主张权利？2、甲公司承担损失后，如何寻求救济？3、若在丙丁交易中，由于丙业务不熟，该批羊绒也并非原产于新疆，而是产于宁夏，加工于新疆。甲得如何主张权利？⑥共同代理人之间的连带责任（《合同法》第409条）相关法条：第六十五条第三款委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第六十六条第三、四款代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。第六十七条代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。《民通意见》第81条：委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。《合同法》第四百零九条两个以上的受托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任。11．死后代理效力被代理人死亡后，代理行为的效力：4种情况下代理行为有效（民通意见第82条）①不知②继承人承认的③约定代理事项完成事代理权终止的④生前已进行，死后为被代理人的继承人利益继续完成的二、诉讼时效时效：指一定的事实状态，经过一定的时间，即发生一定的法律效果。诉讼时效：（特别关注:最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》的司法解释，以下简称《诉讼时效司法解释》)1．效力：以抗辩权为中心2．适用范围：（1）四大权利分类及其意义：支配/请求/抗辩/形成（2）适用范围：仅适用于请求权，一般主要限于债权请求权。不适用诉讼时效的债权请求权为①支付存款本金及利息请求权；②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；③基于投资关系产生的缴付出资请求权；④其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。（《诉讼时效司法解释》第1条）3．特征：法定性、可变性和强制性。尤其是强行性：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。（《诉讼时效司法解释》第2条）4．诉讼时效抗辩提出时间：一审期间提出。5．有关计算规则（1）起算：原则：从知道或应当知道权利被侵害之日起（2）几个具体问题①同一债务分期履行：诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第5条）②未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第6条）③合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效：从合同被撤销之日起计算（《诉讼时效司法解释》第7条）④返还不当得利请求权的诉讼时效：从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第8条）⑤管理人因无因管理行为产生的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效：从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。⑥无因管理中本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效：从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第9条）⑦人身损害赔偿的诉讼时效：伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。（《民通意见》168条）例题：关于诉讼时效中断的表述，下列哪一选项是正确的？（2011年卷三第5题，单选）A．甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元。乙的行为，仅导致8万元债务诉讼时效中断B．甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元，丙要求甲承担8万元。丙的行为，导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断C．乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为，不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断D．乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断6．诉讼时效的中断与中止：（1）中断事由：①权利人提出请求②义务人承诺履行③提起诉讼或仲裁第十条具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：(一)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的;(二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的;(三)当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的;(四)当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。前款第(一)项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体;对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。第十三条下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：(一)申请仲裁;(二)申请支付令;(三)申请破产、申报破产债权;(四)为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡;(五)申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施;(六)申请强制执行;(七)申请追加当事人或者被通知参加诉讼;(八)在诉讼中主张抵销;(九)其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。第十四条权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。第十五条权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。第十六条义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”④连带之债的诉讼时效中断：第十七条对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。⑤代位权之诉的诉讼时效中断第十八条债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。⑥债权让与与债务承担中的诉讼时效中断第十九条债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。（2）计算规则：重新计算（3）中止事由：在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。其他障碍认定：第二十条有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的“其他障碍”，诉讼时效中止：（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。（4）计算规则：诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。7．主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权第二十一条主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。8．诉讼时效与除斥期间的区别：（1）、适用对象不同：诉讼时效原则上针对债权请求权，除斥期间针对形成权；（2）、法律效果不同①诉讼时效的效力――胜诉权消灭a、当事人仍可起诉；b、法院不得释明及主动适用诉讼时效，主张诉讼时效为一项当事人权利；（《诉讼时效司法解释》第3条）c、经当事人主张，法院查明后，应判决驳回原告的诉讼请求；d、自愿履行仍有效，不得反悔；e、诉讼时效届满后，双方又签订新的债务协议的，表明债务人愿意放弃既得时效利益，诉讼时效重新计算②除斥期间的效力----实体权利消灭（3）、期间不同：①特殊诉讼时效：a、1年，身体受伤害，出售不合格商品未声明，延付拒付租金，寄存财物丢失毁损（民通136条）但因产品质量问题身体受到伤害的，2年b、3年，环境污染损害赔偿（环保42条），船舶油污损害赔偿（海商265条）c、4年，国际货物买卖、技术进出口合同（合同法129条）d、20年，最长诉讼时效，自权利被侵害之日起算。（民通137条）②除斥期间：1年，可撤销合同（合同法55条）；5年，保全中的撤销权（合同法75条）；5年，提存中的领取权（合同法104条）；保证期间；1年，占有人返还原物请求权，自侵占发生之日起（《物权法》245条）。（4）、诉讼实效可中止、中断、延长，除斥期间不因任何事由中止、中断、延长例题：张某于2000年5月1日向好友李某借款5万元，双方约定张某应该在下个月1日之前还清借款。但是，张某到期却不偿还借款，李某碍于面子，不好意思索要。但是，天有不测风云，2001年11A．不受保护，因为诉讼时效期间已过 B．仍受保护，诉讼时效期间还有3个月C．仍受保护，诉讼时效期间还有7个月 D．仍受保护，诉讼时效期间还有2年例题：下列有关诉讼时效的说法正确的是：（）债权人提起代位权诉讼引起诉讼时效中断对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力债权人向公安机关报案，请求保护其民事权利，公安机关不立案的，不引起诉讼时效中断无因管理中，本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道损害事实之日起计算第五部分 物权法第一章物权法原理一、物的分类与体系1．动产、不动产、货币、有价证券2．特定物、种类物3．原物、孳息（天然孳息、法定孳息；孳息必须与原物相分离）4．主物、从物：构成要件①非主物的成分②辅助主物发挥效用③与主物归属同一人④须交易上无特别习惯：装米之米袋典型的主从关系有：电视机与遥控器、房屋与车库、落地灯与灯罩、网球拍与球拍套、书架与图书馆、鼠标与电脑、眼镜盒与眼镜等5．消耗物和不可消耗物6．可分物、不可分物7．物权体系自物权——所有权【完全物权】用益物权——（我国物权法规定5种）物权他物权【定限物权】担保物权——（抵押、质押、留置）准物权——占有二、物权法基本原则1、物权平等原则（《物权法》第4条）2、物权法定原则（《物权法》第5条） 3、物权公示原则（《物权法》第6条）4、物权不得滥用原则（《物权法》第7条）三、物权特征与优先效力1．物权特征：支配权、绝对权、排他性权利、财产权、优先性2．优先效力（1）物权＞债权（例外：“买卖不破租赁”；“预告登记”发生“债权物权化”）（2）物权＞物权①、不动产抵押权的优先性：先登优于后登，登记优于未登记②、动产（自愿登记）抵押权的优先性：先登优于后登；登记优于未登记；都未登记的，处于同一顺序。③、抵押权与所有权混同时，押权的优先性④、不同担保物权间的优先性：留置权最优动产中抵押先于质押设立的，留置权>登记抵押权>质押>未登记的抵押权例题：例题：甲开发商曾分别向乙、丙、丁各借款300万元、50万元及150万元并以其市价约500万元的商品房分别为乙、丙、丁设置三个抵押权，均办理登记。但乙最先，丙次之，丁最后。其后乙与甲开发商合并。不久，甲因未对丁清偿债务，丁申请行使抵押权，扣除税收各项费用之后，共拍得350万元。问本案中乙、丙、丁的抵押权如何实现？A．乙150万元，丙50万元，丁150万B．乙300万元，丙35万元，丁105万元C．乙300万元，丙50万元，丁不受偿D．乙300万元，丙12.5万元，丁37.5万元四、物权保护1．物上请求权：独立请求权，内容包括：（1）返还原物（2）排除妨害（3）消除危险（4）恢复原状2．物权的民法保护（1）确认之诉：确认物权的归属和内容（2）给付之诉：通过提起返还原物、排除妨害、消除危险等物上请求权或赔偿损害等债权请求权来保护物权（3）形成之诉：请求变更物权的内容第二章物权的设立、变更、转让和消灭一、物权取得方式：原始取得与继受取得1．原始取得：直接依据法律的规定，非依他人既存的权利和意志而取得物权（1）劳动生产、孳息（2）公法方式：征用、没收、罚款、罚金等（3）先占、拾得、发现、添附、时效取得、善意取得2．继受取得：依他人既存的权利和意志而取得物权（1）基于合同（买卖、互易、赠与）：（2）基于继承（法定继承与遗嘱继承）、遗赠例题：下列哪一选项属于所有权的继受取得？（2008年卷三10题,单选）A、甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B、乙的3万元存款得利息1000元C、丙购来木材后制成椅子一把D、丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台3．物权行为：发生物权变动效果的法律行为。我国物权法严格区分了物权行为与债权行为的效力，但不承认物权行为无因性理论物权法15条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。（1）基于法律行为的物权变动的三种立法模式：①意思主义：以法、日民法典为代表②物权形式主义：德国为代表③债权形式主义：债权意思表示外加登记或交付即可，不需另有物权合意。我国《物权法》采债权形式主义模式，例外采意思主义。a、动产：合同+交付=所有权；即使是船舶、航空器、机动车等特殊动产，也是如此，是否登记，为能否对抗善意第三人的要件。（《物权法》第24条）b、不动产：合同+登记=所有权（《物权法》第9条）c、例外的意思主义：土地承包经营权（《物权法》第127条）、地役权（《物权法》第158条）、动产抵押权（包括动产浮动抵押）自合同生效时设立。不动产物权登记制度①按件收费，不得按照面积、体积或价款的比例收费（《物权法》第22条）②权属证书与登记簿不一致的，以后者为准，除非后者被证明确有错误（《物权法》第17条）③登记错误的补正及法律责任a、更正登记（《物权法》第19条）b、异议登记：（《物权法》第19条）不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。申请人在异议登记之日起15日内不起诉的，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。这说明，异议登记的效力是在15日内可以对抗第三人，第三人于此期间内不得主张善意取得。c、登记错误的损害赔偿（《物权法》第21条）④预告登记。当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，预告登记失效。（《物权法》第20条）例题：甲公司开发写字楼一幢，于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于2008年5A、抵押合同有效，抵押权设立B、抵押合同无效，但抵押权设立C、抵押合同有效，但抵押权不设立D、抵押合同无效，抵押权不设立⑤物权登记的效力体系a、登记生效主义：主要适用于建筑物所有权、建设用地使用权、不动产抵押权与除了有价证券以外的权利质权的设立b、登记对抗主义：地役权的设立、变动（第158条、第169条）、土地承包经营权的流转变更与机动车等特殊动产的物权变动（第24条），以及动产抵押权的变动（第188-189条）；c、无需登记：土地承包经营权、宅基地使用权未强行要求必须登记。动产的交付：现实交付与观念交付①简易交付：动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。（《物权法》第25条）②指示交付：动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付（《物权法》第26条）③占有改定：动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。（《物权法》第27条）（4）不以登记或交付为标准的物权变动①因人民法院（仲裁机构）的法律文书、政府的征收决定发生的物权变动，自该行为生效时发生效力（《物权法》第28条）②因继承、受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力（《物权法》第29条）③因合法建造、拆除房屋设立、消灭物权的，自该事实行为成就时发生效力（《物权法》第30条）④依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力（《物权法》第31条）例题：甲继承了一套房屋，在办理产权登记前将房屋出卖并交付给乙，办理产权登记后又将该房屋出卖给丙并办理了所有权移转登记。丙受丁胁迫将房屋出卖给丁，并完成了移转登记。丁旋即将房屋出卖并移转登记于戊。请回答问题。（2008年卷三94～96题，不定项选择题）（1）在办理继承登记前，关于甲对房屋的权利状态，下列选项正确的是：A、甲已经取得了该房屋的所有权B、甲对该房屋的所有权不能对抗善意第三人C、甲出卖该房屋未经登记不发生物权效力D、甲可以出租该房屋（2）关于甲、乙、丙三方的关系，下列选项正确的是：（2008年卷三95题，多选）A、甲与乙之间的房屋买卖合同因未办理登记而无效B、乙对房屋的占有是合法占有C、乙可以诉请法院宣告甲与丙之间的房屋买卖合同无效D、丙已取得该房屋的所有权（3）关于戊的权利状态，下列选项正确的是：A、戊享有该房屋的所有权B、戊不享有该房屋的所有权C、戊原始取得该房屋的所有权D、戊继受取得该房屋的所有权第三章所有物基本原理所有权特征：全面性、整体性、弹力性、恒久性所有权全能：占有、使用、收益、处分（核心权能，包括事实处分和法律处分）公法对所有权的限制：征收（《物权法》第42条）、征用（《物权法》第44条）国家专有（全民）所有权（1）矿藏、水流、海域（《物权法》第46条）（2）城市市区的土地（《物权法》第47条）（3）无线电频谱资源（《物权法》第50条）（4）国防资产（《物权法》第52条第1款）此外：以下这些财产既可以归国家，也可以归集体或个人所有。（5）森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但法律规定属于集体所有的除外。（物权法48条）（6）法律规定属于国家所有的野生动植物资源，属于国家所有。【物权法49】（7）法律规定属于国家所有的文物，属于国家所有。【物权法51】（8）

铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的，属于国家所有。【物权法52】国家、集体所有权行使与保护：集体成员撤销之诉（《物权法》第63条第2款）建筑物区分所有权：（1）特征：①复合性：专有权、共有权、成员权三部分组成②专有权的主导性a、专有权是共有权、成员权的前提b、专有权大小决定共有权、成员权的大小（《物权法》第76条第2款）c、设定登记只需登记专有权③一体性（2）业主：《建筑物区分所有权司法解释》第1条①依法登记取得或者②根据物权法第二章第三节规定取得建筑物专有部分所有权的人，应当认定为物权法第六章所称的业主。③基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为，已经合法占有建筑物专有部分，但尚未依法办理所有权登记的人，可以认定为物权法第六章所称的业主。（3）专有权行使不得危及建筑物安全，不得损害其他业主的合法权益（4）专有部分的判断标准：《建筑物区分所有权司法解释》第2条①具有构造上的独立性，能够明确区分;②具有利用上的独立性，可以排他使用;③能够登记成为特定业主所有权的客体。④规划上专属于特定房屋，且建设单位销售时已经根据规划列入该特定房屋买卖合同中的露台等。（5）属于业主共有的部分为：对共有部分不得放弃权利不履行义务①建筑区划内的道路，属于城镇公共道路的除外；②建筑物区划内的绿地，城镇公共绿地、明示个人所有的除外；③建筑区划内其他公共场所、公共设施、物业服务用房；④占用业主共用的道路或者其他场地用于停放汽车的车位；⑤建筑物及其附属设施的维修基金。⑥建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分，通道、楼梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附属设施、设备，避难层、设备层或者设备间等结构部分;（《建筑物区分所有权司法解释》第3条）⑦其他不属于业主专有部分，也不属于市政公用部分或者其他权利人所有的场所及设施等。（《建筑物区分所有权司法解释》第3条）（6）注意小区内事先规划的车位、车库不属共有部分，建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。（《物权法》第74条）。效力性强制规定。如违反，有利害关系的业主可请求法院该买卖行为无效。（7）成员权的管理规则 ①改建、重建建筑物及其附属设施的，筹建、使用维修基金的，应当经专有部分占建筑物总面积2/3以上的业主且占总人数2/3以上的业主同意。 ②其他重要事项（见《物权法》第76条第（1）-（4）项、《建筑物区分所有权司法解释》第7条），应当经专有部分占建筑物总面积过半数据的业主且总人数过半数的业主同意。③专有部分面积和建筑物总面积、业主人数和总人数计算方法（《建筑物区分所有权司法解释》第8条、第9条）法条：《物权法》第七十六条下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。《建筑物区分所有权司法解释》第七条改变共有部分的用途、利用共有部分从事经营性活动、处分共有部分，以及业主大会依法决定或者管理规约依法确定应由业主共同决定的事项，应当认定为物权法第七十六条第一款第(七)项规定的有关共有和共同管理权利的“其他重大事项”。第八条物权法第七十六条第二款和第八十条规定的专有部分面积和建筑物总面积，可以按照下列方法认定：(一)专有部分面积，按照不动产登记簿记载的面积计算;尚未进行物权登记的，暂按测绘机构的实测面积计算;尚未进行实测的，暂按房屋买卖合同记载的面积计算;(二)建筑物总面积，按照前项的统计总和计算。第九条物权法第七十六条第二款规定的业主人数和总人数，可以按照下列方法认定：(一)业主人数，按照专有部分的数量计算，一个专有部分按一人计算。但建设单位尚未出售和虽已出售但尚未交付的部分，以及同一买受人拥有一个以上专有部分的，按一人计算;(二)总人数，按照前项的统计总和计算。（8）“住改商”问题：①业主不得违反法律、法规、管理规约将住房改为经营性用房；若改的，除遵守法律、法规、管理规约外，应经有利害关系的业主同意。（《物权法》第77条）②未经有利害业主同意进行“住改商”所应承担的责任：有利害关系的业主可请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失（《建筑物区分所有权司法解释》第10条第1款）③有利害关系的业主同意：全体同意。（《建筑物区分所有权司法解释》第10条第2款）④有利害关系的业主的范围：本栋建筑物内的其他业主；建筑区划内，本栋建筑物之外的业主，主张与自己有利害关系的，应证明其房屋价值、生活质量受到或者可能受到不利影响。（《建筑物区分所有权司法解释》第11条）（9）业主诉权 ①业主大会、业主委员会享有管理权，但在维护业主利益时无诉讼主体资格；（第83条） ②业主对侵害自己合法权益的行为，可以提起单独或者共同诉讼（第83条）； ③业主大会、业主委员会作出侵害业主权益的决定的，业主可以向法院提起撤销之诉，撤销权应当在知道或者应当知道业主大会或者业主委员会作出决定之日起一年内行使。（第78条第2款）。④业主委员会或者业主在下列情况下请求确认合同或者合同相关条款无效的，人民法院应予支持：（《物业服务纠纷司法解释》第2条）A、物业服务企业将物业服务区域内的全部物业服务业务一并委托他人而签订的委托合同；B、物业服务合同中免除物业服务企业责任、加重业主委员会或者业主责任、排除业主委员会或者业主主要权利的条款。例题1：王某有一栋两层楼房，在楼顶上设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房的第二层出售给了张某。下列哪些选项是正确的？（2008年卷三58题,多选）A、张某无权要求王某拆除广告牌B、张某与王某间形成了建筑物区分所有权关系C、张某对楼顶享有共有和共同管理的权利D、张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益第四章所有物取得的特别规定1、先占：无主动产，事实行为，原始取得2、添附：附合、混合、加工3、拾得遗失物（漂流物）：事实行为，遗失物并非无主财产。（1）拾得人报告义务（2）拾得物保管义务（《物权法》第111条）（3）拾得人的权利（《物权法》第112条）①拾得人可主张必要费用②一般无报酬请求权，但有悬赏广告的除外③拾得人侵占遗失物的，丧失必要费用请求权和悬赏报酬请求权（4）遗失物归属：招领公告之日起6个月内无人认领，归国家总结：第一，拾得＋“他主占有”心态（“及时”——有返还意思），适用“无因管理”法理。第二，拾得＋“自主占有”心态（“不及时”——无返还意思），适用“无权占有”法理。4、发现埋藏物、隐藏物：参照遗失物规定5、善意取得：（1）目的：保护善意第三人，维护交易安全（2）构成要件：（《物权法》第106条）①标的物包括动产和不动产：动产仅限于委托占有的场合，对非基于所有人的意思的占有原则上不适用善意取得。不动产一般发生在权利的真实状态与登记状态不一致的场合。②转让人无权处分③第三人以有偿方式取得：排除无偿取得即赠与、继承、遗赠不适用善意取得。④第三人受让财产时为善意⑤转让的财产已经完成交付或登记（3）效力①第三人取得所有权，②原所有权人丧失所有权，③无权处分人赔偿原所有权人的损失④善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。【物权法108】（4）遗失物一般不适用善意取得，权利人有两种选择：①向无权处分人请求赔偿②二年内向受让人请求返还。但受让人如通过拍卖或有经营资格者处购得，权利人需支付受让人所付费用。（《物权法》第107条）（5）特别注意：善意取得与无权处分的关系：即（《物权法》第106条）与《合同法》第51条的关系。《合同法》第五十一条无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。《物权法》第一百零六条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。第一百零七条所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。第一百零八条善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。【例题】：甲、乙外出游玩，向丙借相机一部，用毕甲将相机带回家。丁到甲家见此相机，执意要以3000元买下，甲见此价高于市价，便隐瞒实情表示同意并将相机交付与丁。不久，丁因手头拮据又向乙以2000元兜售该相机。乙见此相机眼熟，便向丁询问，丁如实相告，乙遂将之买下。此时，谁拥有该相机的所有权？（2008年延期卷三12题，单选）A.甲B.乙C.丙D.丁【例题】：甲有一块价值一万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同，约定价金11,000元。由于乙没有带钱，甲未将该玉石交付与乙，约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天，知情的丙找到甲，提出愿以12,000元购买该玉石，甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上遇到债主丁，向丙催要9,000元欠款甚急，丙无奈，将玉石交付与丁抵偿债务。后丁将玉石丢失被戊拾得，戊将其转卖给己。根据上述事实，请回答下列三题。（2009年卷三91-93题，不定项）（1）关于乙对该玉石所有权的取得和交付的表述,下列选项正确的是：A、甲、乙的买卖合同生效时，乙直接取得该玉石的所有权B、甲、乙的借用约定生效时，乙取得该玉石的所有权C、由于甲未将玉石交付给乙，所以乙一直未取得该玉石的所有权D、甲通过占有改定的方式将玉石交付给了乙（2）关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题，下列说法正确的是：A、甲将玉石交付给丙时，丙取得该玉石的所有权B、甲、丙的买卖合同成立时，丙取得该玉石的所有权C、丙将玉石交给丁时，丁取得该玉石的所有权D、丁不能取得该玉石的所有权（3）关于该玉石的返还问题，下列说法正确的是：A、戊已取得了该玉石的所有权，原所有权人无权请求返还该玉石B、该玉石的真正所有权人请求己返还该玉石不受时间限制C、该玉石的真正所有权人可以在戊与己的转让行为生效之日起两年内请求己返还该玉石D、该玉石的真正所有权人可以在知道或者应当知道该玉石的受让人己之日起两年内请求己返还该玉石6、天然孳息、法定孳息（《物权法》第116条）①天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人有用益物权人的，由用益物权人取得。另有约定除外。②法定孳息，有约定从约定，无约定按照交易习惯。第五章共有一、按份共有特征对按份共有的推定（《物权法》第103条）：除具有家庭关系外，无约定的，推定为按份共有（废止了《民通意见》88条规定）按份共有的内部收益关系（《物权法》第104条）：有约定从约定，无约定或约定不明的，按出资额；不能确定出资额的，视为等额。按份共有人的管理行为（1）保存行为：各共有人可单独为之（2）重大修缮和处分行为：2/3以上份额共有人同意（《物权法》第97条）按份共有人的处分行为（1）按份共有人处分自己份额：可以设定抵押；可以自由转让，其他共有人有优先购买权（2）按份共有人处分共有物：2/3以上份额共有人同意，否则，构成无权处分，合同效力待定；若第三人符合善意取得要件，则受保护；其他共有人追究擅自处分人的侵权责任。按份共有的外部关系：连带债权、连带债务；但法律另有规定或第三人知道共有人不具有连带关系除外。例题：甲、乙、丙三人共有一套房屋三间，每人一间。甲、乙、丙三人与丁签订了一份书面房屋租赁合同，由丁及家人居住，租期10年。此后由于房屋所在地段商业开发，戊表示以80万元的价格买下此房屋，甲、乙表示同意而丙表示反对。丁表示愿意以70万元的价格买下此房屋，甲、乙、丙表示反对，随后，甲、乙与戊签订了房屋买卖合同，并办理了房屋产权过户登记。不久，丁去世，以下说法不正确的是：A．此房屋买卖合同无效，因为侵害了丁的优先购买权，违反了法律的强制性规定无效B．此房屋买卖合同无效，因为共同共有人丙不同意出售此房屋C．此房屋买卖合同有效，戊可以要求丁的家人搬出房屋D．此房屋买卖合同有效，原租赁合同继续有效，但视为不定期租赁二、共同共有1．特征2．类型（1）夫妻共有（2）家庭共有（3）从法定继承开始到分割完毕期间的遗产（4）合伙共有？3．管理：重大修缮行为，需全体共有人同意；其余跟按份共有相同4．处分共有物：（1）全体共有人同意，否则，构成无权处分，合同效力待定；若第三人符合善意取得要件，则受保护；其他共有人追究擅自处分人的侵权责任。（2）以共同共有物作抵押亦全体共有人同意，否则，抵押无效；但其他共有人明知而未持异议的，视为同意，抵押有效。5．外部关系：连带债权、连带债务。共同共有人无内部追偿问题。例题：老王不幸老年丧妻，与儿子小王相依为命。2007年下半年，老王出资12万元，小王出资5万元在老家建起了一栋三层的楼房。2008年6月12日老王自行将该房屋以20A．老王与小王对楼房是共同共有B．老王与小王对楼房是按份共有C．老王与老张之间的房屋买卖合同效力待定D．老王与小王自办完房屋登记手续时取得房屋所有权第六章用益物权一、用益物权及其体系1．基本特征：与担保物权相比2．我国法上的用益物权（1）自然资源使用权：特许物权，包括海域使用权、探矿权、采矿权、取水权、养殖权、捕捞权六类（2）土地承包经营权：（3）建设用地使用权（4）宅基地使用权：（5）地役权（6）典权：习惯法上的制度二、土地承包经营权1．土地承包经营权的生效采意思主义，自土地承包经营合同生效时设立。（《物权法》第127条）2．土地承包经营权的客体：集体所有或国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地。（《物权法》第124条）3．承包期限：耕地，30年；草地，30—50年；林地，30—70年；特殊林地，可延长。期满可续包。4．承包人权利义务：（1）以家庭承包方式取得的土地承包经营权，只能依法将承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转；流转变更，未经登记，不得对抗善意第三人；流转期限不得超过承包剩余期限；未经批准，不得将承包地用于非农建设。（2）通过招标、拍卖、公开协商等方式承包“四荒地”，其承包权可以转让、出租、入股、抵押或以其他方式流转。（《物权法》第133条）5．发包人义务：（1）承包期内不得调整承包地，除非因自然灾害严重毁损的（《物权法》第130条）（2）承包期内不得收回承包地（《物权法》第131条）例题1：下列关于土地承包经营权的说法不正确的是：（）土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，登记为确权性质土地承包经营权人有权依法将土地承包经营权转包、互换、转让土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让的，未经登记不生效力承包期内发包人不得调整承包地，也不得收回承包地三、建设用地使用权1．适用对象与范围：国有土地的地表、地上（空中架线）、地下（埋设管线