第七章-银行保函与备用信用证课件

2022/11/251第七章银行保函与备用信用证

担保业务概述银行保函备用信用证2022/11/221第七章银行保函与备用信用证担保业务2022/11/252第一节担保业务概述一、担保的概念

担保（Guarantee）是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。2022/11/222第一节担保业务概述一、担保的概念2022/11/253二、担保的形式按照各国法律，担保分为两大类：人的担保：又称为信用担保，是指债务人以外的第三者即保证人，以自己的资信向债权人保证，如债务人不履行债务，则债权人有权请求保证人代为履行或赔偿损失。物的担保：是指债务人或第三者以自己的有形财产或权益作为清偿债务的担保，当债务人不履行其债务时，债权人有权优先获得经法院处理的作为担保品的财产。

注：本课程所介绍的担保不涉及物的担保，只介绍人的担保。2022/11/223二、担保的形式按照各国法律，担保分为两2022/11/254《中华人民共和国担保法》的规定我国担保分为：

1、保证(即前面讲的人的担保或信用担保)

2、抵押（不转移财产的占有权）

3、质押（动产质押；将动产移交债权人占有）

4、留置

5、定金■在国际商务和融资活动中，保证担保是最广泛采用的担保形式。⑴对合同价款及相关价值金额的支付保证⑵对合同违约受害方的损失补偿及对违约方的惩罚2022/11/224《中华人民共和国担保法》的规定我国担保2022/11/255三、担保合同的法律性质（一）担保合同的定义担保合同（GuaranteeContract)是担保人与债权人之间订立的书面契约，担保人根据担保合同的约定对债务人履行债务义务承担保证。（二）担保合同的法律属性担保合同的法律属性主要是指它与基础合同（如买卖合同、借贷合同等）的关系状况，在不同法律属性的担保合同项下，担保人的责任性质和责任顺序、索赔的条件、偿付的条件等涉及担保合同当事人权利、义务的事项均有所不同。2022/11/225三、担保合同的法律性质（一）担保合同的2022/11/256担保合同的法律属性

根据合同依担保人是否承担第一性的付款责任划分，可分为从属性担保（保证）合同和独立性担保（保证）合同。

1、从属性担保合同（是主合同的从合同）特点：⑴附属性⑵付款责任的不确定性两个明显的弊端：⑴不能有效的保障被保证人的利益。⑵使作为担保人的银行或其他金融机构难以操作并缺乏自主性。2022/11/226担保合同的法律属性根据合同依担保2022/11/257担保合同的法律属性2、独立性担保合同特点：⑴独立性⑵付款责任的确定性⑶担保人不卷入基础合同执行事务2022/11/227担保合同的法律属性2、独立性担保合同2022/11/258四、外汇担保

外汇担保是指境内机构以外汇资金向境外债权人承诺，当债务人未按合同规定偿付外汇债务时，由担保人用外国货币履行偿付义务的保证。允许提供外汇担保的机构和单位限于两类：经国家外汇管理局和外汇管理分局批准有权经营外汇担保业务的金融机构。有外汇收入来源的非金融性质的企业法人2022/11/228四、外汇担保外汇担保是指境内机构2022/11/259第二节银行保函一、银行保函的定义(BankLetterofGuarantee,L/G)

银行保函是银行以自身的信誉,根据申请人(委托人)的请求或应其他人(指示方)的指示而开立的保证文件，它就申请人关于某一基本合同的债务或责任向受益人做出保证,如申请人未能履行合同规定的义务,将由银行向受益人做出经济赔偿。分从属银行保函和独立银行保函。

跨国经济交往中，一般商家能接受的是独立保函，即见索即付银行保函（DemandLetterofGuarantee,DG）。2022/11/229第二节银行保函一、银行保函的定义(B2022/11/2510二、银行保函的作用保函的基本作用，是保证申请人去履行某种合约义务，并在一旦出现相反情况时，负责对受益人作出赔偿；或旨在保证受益人在其履行了合约义务后将肯定能得到其所应得的合同价款的权利。它是一种关于款项支付的信誉承诺，是一种货币支付保证书。作为国际贸易结算领域的重要支付方式之一，在某些场合，它比信用证更为灵活和方便，因而使用得更为广泛。2022/11/2210二、银行保函的作用保函的基本作用，是2022/11/2511三、银行保函的当事人

银行保函除了申请人、受益人、担保人这三个基本当事人以外，根据具体情况，通常还涉及几个当事人：转开行(ReissuingBank)即根据担保行的请求，向受益人开出保函的银行。通知行（受担保行委托，将保函通知给受益人的银行）保兑行(ConfirmingBank)类似于于信用证中的保兑行。反担保人(Counter-Guarantor)即为申请人向担保银行开出书面担保(Counter-Guarantee)的人。2022/11/2211三、银行保函的当事人银行保函除2022/11/2512流程反担保人申请人受益人担保行转开行①②③④⑤⑧⑥⑦⑨以未加保兑的转开保函为例：⑩2022/11/2212流程反担保人申请人受益人担保行转开行2022/11/2513流程说明①申请人与受益人签订交易合同；②申请人向担保行提出开立保函的申请；③申请人应担保行要求寻找反担保人，以提供银行可以接受的反担保；④反担保人向担保行出具不可撤销的反担保；⑤担保行出具保函并寄给转开行，请求转开以受益人为抬头的保函；⑥转开行转开保函给受益人；⑦受益人在发现申请人违约时，向转开行索偿；⑧转开行赔付后，向担保行索偿；⑨担保行赔付后，向反担保人索偿；⑩反担保人赔付后，向申请人索偿，由申请人赔付。2022/11/2213流程说明①申请人与受益人签订交易合同2022/11/2514五、保函的内容和主要条款

1、银行保函的基本内容：⑴保函当事人的完整名称和地址⑵保函的性质⑶交易合同的内容⑷保函的编号和开立日期⑸保函金额⑹保函的有效期和终止到期日⑺保函的当事人的责任和义务、索赔文件、仲裁等各种条款2022/11/2214五、保函的内容和主要条款1、银行保2022/11/25152、保函的主要条款（1）担保责任担保责任条款是银行保函的主体内容和核心内容。责任条款中的措辞要清楚、准确，责任条款中应将有关方的责任清楚的列明。各类担保还具有以默示条件所特定的一些职责和义务。2022/11/22152、保函的主要条款（1）担保责任2022/11/2516保函的主要条款

⑵索偿的条件在银行保函中，应具体规定索偿所应具备的条件及其必要的证明文件。

⑶见索即付条款

⑷担保的期限⑸责任递减条款⑹利息条款2022/11/2216保函的主要条款⑵索偿的条件2022/11/25173、保函的附加条款鉴定条款自动延展条款担保责任不变条款责任连带条款不可转让条款保函转让或权益让渡条款保函的归还条款2022/11/22173、保函的附加条款鉴定条款2022/11/2518六、银行保函的业务处理（一）保函的申请与反担保1、保函申请书是担保银行与申请人之间的一种契约，也是银行对外开立保函的法律依据。

2、保函的反担保反担保的受益人必须是对外出具担保的银行。反担保必须是不可撤销的。2022/11/2218六、银行保函的业务处理（一）保函的申2022/11/2519（二）担保方式

担保方式——直接担保与间接担保⑴直接担保（担保行应申请人的申请，径向受益人开立保函，以直接向该受益人承担支付担保责任）直接担保下的保函为“直开”。直开保函的传递方式：①直交（担保行将保函正本直接寄交或带交给受益人）②转交（担保行转请受益人所在地另一家银行（转递行）将保函通知受益人）

2022/11/2219（二）担保方式

2022/11/2520⑵间接担保

间接担保下的保函为“转开”。申请人请求其所在国银行（指示行）开立一份以国外受益人所在地银行（转开行）为受益人的反担保，由指示行委托该转开行按规定的格式开立一份以原始保函的申请人为申请人，以原始保函的受益人为受益人的保函。指示行既是原保函中的担保行，又是反担保函中的反担保行，受益人只需根据转开保函向当地转开行提出索赔，然后由转开行向指示行进行索偿。对于申请人，风险增大。对于转开行，受国外银行委托为其转开保函较之受国内客户委托开立保函的风险要大。2022/11/2220⑵间接担保

间接担保下的保函为“转2022/11/2521（三）保函的修改与撤销1、保函的修改银行保函可以在有效期内进行修改。保函的修改必须经有关当事人一致同意后方可进行，任何一方单独对保函条款进行修改都视为无效。保函条款修改时，银行应就修改项目单独收费2、保函的撤销保函到期后应立即办理撤销手续。否则，担保行仍然承担着被索偿的风险，申请人仍然负担着担保费用。所以不仅是担保行，申请人也应重视保函的撤销问题。如果保函中列有归还保函条款，则在保函到期后，可向受益人发出函电，要求退回保函正本。2022/11/2221（三）保函的修改与撤销1、保函的修改2022/11/2522(四)保函项下的索赔与理赔1.索偿的有效性担保行只负责审核受益人的索偿是否有效，而不考虑申请人是否有意见，或受益人的索赔理由是否真实。若在独立性保函项下，即使申请人履约了，也并不意味着受益人无权提出索赔，这是因为独立性保函项下，银行处理的是单据而不是事实。只要受益人在保函的有效期内提交了保函规定的表面上相符的单据或证明文件，则索赔有效，担保行应按保函规定的担保金额进行支付或赔偿受益人的损失，既不能根据交易合同的有关条款来进行抗辩，也不能以申请人已履约来进行抗辩，这种付款是无条件的。受益人索偿的单据和证明文件，是在保函中要求的。索赔通知书是必要的。有些保函还要求有商业票据，如发票、装运单据、保险单据等；公证或检验机关出具的证明文件等。2022/11/2222(四)保函项下的索赔与理赔1.2022/11/25232、赔付后保函的失效

只有在保函到期或受益人书面声明解除担保银行的责任，或受益人退回保函正本后，担保行的责任才能得以解脱。⑴部分赔付⑵全部赔付2022/11/22232、赔付后保函的失效

只有在保函2022/11/2524银行在对外赔付时，应注意的两点(1)

部分赔付。受益人在保函项下的索赔可能仅为保函金额的一部分，这在分批交货等情况下较常见。担保行赔付后，应要求受益人或由受益人通过其往来银行进行确认，在受益人收到赔付款项后，保函项下担保行的责任相应递减或保函自动失效。(2)全额赔付。在这种情况下，担保人对外赔付时，应要求受益人或由受益人通过其往来银行确认。受益人在收到赔款后，有义务将保函正本退还给担保银行，此时担保行在保函项下的责任才自动解除，保函自动失效。担保银行收到失效的保函后办理注销手续，并凭反担保函向申请人或反担保人索偿。2022/11/2224银行在对外赔付时，应注意的两点(1)2022/11/2525七、银行保函的种类

根据保函的使用范围，分为出口类保函、进口类保函和其他类保函出口类保函是银行应出口方的申请向进口方开出的保函，是为满足出口货物和出口劳务的需要而开立的保函。出口类保函适用于国际承包业务和商品出口业务。

1、投标保函(TenderGuarantee)2、履约保函(PerformanceGuarantee)3、预付款保函(AdvancedPaymentGuarantee)4、质量保函(QualityGuarantee)和维修保函(MaintenanceGuarantee)5、关税保付保函(CustomsGuarantee)6、账户透支保函(OverdraftGuarantee)2022/11/2225七、银行保函的种类根据保函的使用2022/11/2526进口类保函

进口类保函是银行应进口方的请求向出口方开立的保证文件，适用于货物进口、技术进口、补偿贸易及来料加工等业务。

1、付款保函(PaymentGuarantee)2、延期付款保函(DeferredPaymentGuarantee)3、补偿贸易保函(CompensationGuarantee)4、来料加工保函(ProcessingGuarantee)和来件装配保函(AssmblyGuarantee)5、租赁保函(LeaseGuarantee)2022/11/2226进口类保函进口类保函是银行应进2022/11/2527其他类保函

其他类保函主要有借款保函和保释金保函，它们的主要内容如下。

1、借款保函(LoanGuarantee)2、保释金保函(BailBond)2022/11/2227其他类保函其他类保函主要有借款保2022/11/2528八、银行保函的风险防范

1、与申请人有关的风险防范⑴严格审核申请人的资信状况、经营作风及管理能力。⑵对担保项目进行全面、详尽的可行性调研，评估项目的安全程度。⑶了解申请人的财务状况，用以证实其是否具有用于各种支付的可靠的资金来源。⑷要求申请人提交有价证券、不动产等抵押物或反担保函，以防不测。⑸收取相当于保函金额全部或一定比例的开函押金。2022/11/2228八、银行保函的风险防范

1、与申请人2022/11/2529九、银行保函的风险防范2、与受益人有关的风险防范⑴详尽调查受益人的资信及经营作风⑵对担保标的项目进行可行性调研⑶要求申请人提交反担保或抵押品⑷尽量开出不可转让的保函⑸尽可能在保函中加列“如发生不可抗力，保函自动失效”等类似条款⑹以若干张小额保函代替一张大额保函2022/11/2229九、银行保函的风险防范2、与受益人有2022/11/2530九、银行保函的风险防范3、与反担保人有关的风险防范⑴严格审核反担保人的资信状况⑵必要时，要求申请人提交数张反担保函⑶只受理具有经济实力的反担保人出具的具有法律效力的反担保函。⑷反担保函的金额、币种应与原始保函保持一致。⑸反担保函的有效期应长于原始保函。⑹反担保函必须是不可撤销的。2022/11/2230九、银行保函的风险防范3、与反担保人2022/11/2531十、银行保函的国际惯例《独立保函和备用信用证的联合国公约》《见索即付保函统一规则》（URDG）2022/11/2231十、银行保函的国际惯例《独立保函和备2022/11/2532第三节备用证

一、备用证的概念

1、备用证的定义备用信用证（Standby

Letter

of

Credit）是一种跟单信用证或安排，不论其如何命名或怎样叙述，只要开证行对受益人承担如下义务即为备用信用证。

a．向受益人偿还开证申请人的借款或预收款项；

b．向受益人支付由开证申请人承担的任何债务；

c．向受益人赔偿因开证申请人在履行合同中的违约所造成的任何损失。根据ISP98开立或受此惯例约束的承诺命名为备用证。备用证可以是由银行开出的，也可以是由非银行机构开出的，还可以是不以备用证命名的某种担保书。2022/11/2232第三节备用证一、备用证的概念2022/11/25332.备用证的性质

备用证是不可撤销的、独立的、跟单的，且具有约束力的一种承诺。

⑴不可撤销性

备用证除非另有规定，或者经过各方当事人的同意，备用证开证人的义务不能修改和撤销。

⑵独立性备用证独立于交易合同之外，不受交易合同的约束。⑶跟单性开证人对受益人提交的全部备用证所要求的单据其表面状况进行审核，要求单证相符。单据可以是纸张的形式，也可以是电子媒体的形式。单据化也是备用证独立性的具体表现。备用证是跟单的，这使得开证人无须介入交易便可履行自身义务，依据就是单据。

⑷约束性

备用证一经开立它对开证人都是强制性的，开证人均应承担证下义务。

2022/11/22332.备用证的性质备用证2022/11/2534二、备用证的产生和发展

备用信用证是美国银行开发的一种金融工具，最早产生于19世纪中叶。备用信用证与一般的商业跟单信用证不同，只要一笔国际贸易合同中双方约定使用信用证结算方式，信用证就是必用不可的支付工具。而备用信用证可以备而不用，只是在申请人未能履约时由开证人付款。所以，从属性和作用上说，备用信用证与银行担保相同，因而在美国也称为担保信用证。作为一个独立的凭单付款的保证书，备用信用证通常只要求受益人提交汇票和简单的文件，以证明申请人或第三者的违约行为。2022/11/2234二、备用证的产生和发展备用信用证是2022/11/2535三、《国际备用证惯例》从1983年的UCP400起，备用信用证被正式纳入跟单信用证统一惯例，成为国际结算与融资中的一种重要工具。长期以来，备用信用证并没有一个统一的独立的规则，而是依附于国际商会《跟单信用证统一惯例》。但UCP并非专门为备用信用证而制定的，这就造成了有别于一般跟单信用证的备用信用证这一业务的特点在跟单信用证统一惯例中得不到体现，UCP对备用信用证不能完全适用，也不适合。ISP98明确规定，适用本惯例的备用证无须完全依照惯例规定执行，各方当事人根据实际需要可以在备用证正文中声明惯例某具体条款不适用该备用证。2022/11/2235三、《国际备用证惯例》从1983年的2022/11/2536ISP98的适用性及与适用法律的关系1、ISP98的适用性

ISP98适用于所有类型的备用证。适用ISP98的备用证无须完全按照惯例规定执行，各方当事人根据实际需要可以在备用证正文中声明某具体条款不适用该备用证。2、ISP98与适用法律的关系

ISP98是适用法律的必要补充。如果惯例中的一些规则与强制性法律相冲突时，以适用法律为准；如果惯例对某些问题未做规定时，适用法律将对此进行限制。

ISP98不仅适用于司法诉讼，也可用于仲裁。2022/11/2236ISP98的适用性及与适用法律的关系2022/11/2537四、备用证与跟单信用证和保函的比较

1.备用证与跟单信用证的比较(1)备用证与跟单信用证的相同点主要是：

①备用证与跟单信用证一样具有独立性，两者都是不依附于交易合同而独立存在的保证付款凭证②备用证和跟单信用证在业务处理上都是以单据为凭而不是以合同或货物为凭2022/11/2237四、备用证与跟单信用证和保函的比较2022/11/2538

1.备用证与跟单信用证的比较

(2)备用证与跟单信用证的最大区别是：

两者的作用和用途不同。备用证有多种多样的用途，广泛适用于各种形式的融资或履约交易，如用作借款、投标、履约及赊购、赊销等业务，或用于赔偿金的支付，还可用于为发行商业票据作担保等。跟单信用证一般只用于进出口货物贸易中。所以备用证的适用范围更广更宽。2022/11/2238

1.备用证与跟单信用证的比较

2022/11/25392.备用证与银行保函的比较

(1)备用证与银行保函的相同点：①两者的性质和作用相同，都是开证人根据申请人的请求，以自己的信誉对受益人作出的付款担保。一旦债务人未按合同履约时，受益人可凭所规定的单据等得到开证人的赔付。②两者的开立目的相同，都只是为了担保申请人的履约能力和资信，给受益人提供银行信用以弥补商业信用的不足，并不是为了支付(直接付款备用证除外)。③两者在对单据的处理相同，都只对单据表面真实性负责。④两者均由于没有货物保证基础，因此一般都不可以作为融资的抵押品，也不由第三家银行办理议付。2022/11/22392.备用证与银行保函的比较(1)2022/11/25402.备用证与银行保函的比较(2)备用证与银行保函的区别①两者适用的惯例和规则不同。②在实务中，银行可能开立见索即付保函，使银行承担第一性的付款责任，但也可能在保函中加列一些条件，使银行承担第二性的付款责任，即只在申请人被法律强制执行而仍无力履约时，受益人才可凭保函向银行索赔。但备用证一经开出，开证行就得承担第一性的付款责任。2022/11/22402.备用证与银行保函的比较(2)备2022/11/2541六、备用证项下的特殊单据1、索偿书（必要的单据）索偿书是指基于备用证条款，要求承付备用证的“请求”或构成这一“请求”的单据。在UCP项下，商业信用证有光票信用证和跟单信用证之分；在ISP项下，备用证都是跟单的。索偿书可以是单独的，也可以就是汇票或其他指示、命令或付款要求的形式。2、声明书（核心单据）声明书是指违约或其他提款事件的声明（包括其他单据中的证明）声明书一般包括陈述、出具日期及受益人签名三项内容。付款人在付款时无需对声明内容的真实性作任何调查和确认。

3、法律、司法文件2022/11/2241六、备用证项下的特殊单据1、索偿书（2022/11/2542七、备用证中常见的条款1、违约声明

[例]一备用信用证规定受益人支款时须提交一份有关申请人未能在1996年9~12月间交货的违约声明，但该备用信用证的有效期为1996年10月31日，受益人于1997年1月1日向银行提交违约声明时遭开证行拒付。

请分析受益人在该案中应接受的教训。

2、商业单据副本除申请人未履约或违约的担保证明外，有时也可能会要求提交一些商业单据。备用证通常只需发票及交货凭证的副本，而不是正本。2022/11/2242七、备用证中常见的条款1、违约声明2022/11/2543七、备用证中常见的条款

3、先期放弃和责任递减如果在到期日前申请人已按合同履约（如付款），则受益人应通知开证人以免除其在备用证项下的担保责任，这类条款称为先期放弃条款。先期放弃和责任递减条款的目的在于保护申请人和开证人的合法权益。

例如，号码为1234的备用信用证的可用金额为5万美元，申请人已按合同规定通过开证行向受益人电汇了声明为1234号备用信用证下的付款5万美金。此时，载有上述条款的备用信用证金额将全部用完。如受益人嗣后还在1234号备用信用证项下向开证行交单支款，则开证行将极容易地确定受益人属欺诈性交单，从而断然予以拒付。

2022/11/2243七、备用证中常见的条款3、先期放2022/11/2544七、备用证中常见的条款4、分期支款在ISP项下，同一信用证项下的每次交单都是独立的，并不受以往各次交单状况的影响。2022/11/2244七、备用证中常见的条款4、分期支款2022/11/2545案例1

我国文具生产企业A公司，参与非洲某国教育部（以下为保函受益人）的委托文具招标后，收到了中标通知书，A公司于是向我国某银行（以下为担保银行）申请开立履约保函，担保行审核中标通知书及有关资料后，建议保函的申请人（A公司）联系受益人（B公司）进行以下修改：（1）原标书规定的保函金额为合同的20%，比例过高，建议下降到10%以下（2）原标书规定允许分批装运，建议保函中允许加列保函金额随申请人履约情况按照比例递减（3）原标书规定中标方接到中标通知后就出具银行保函，同时与买方签订合同，买方根据合同开立延期付款信用证。担保行建议A公司与招标方（买方）商议，先将合同签订下来，并在买方开来信用证后，再按照买方要求开立履约保函。买方先于保函的开立与买卖合同的签订，开来了两笔信用证，我公司没有接受银行的上述建议，按对方的要求申请开立了履约银行保函。接下来，A公司按信用证正常出货。然后，向担保银行提出撤销保函。担保银行致电对方银行，要求确认保函失效并解除担保银行的责任。但没过几天，收到对方银行的来电，申明保函受益人已递交正式文件，申明保函申请人违约，并要求赔付全部保函金额，并要求担保行偿付。经了解得知，因A公司的第二批货物到港晚了两天，为对方提供了索赔的理由。为了保存信誉，担保行不得不对外赔付，并最终向A公司（保函申请人）追索。2022/11/2245案例1我国文2022/11/2546分析

本案的关键在于A公司与对方签订的合同条款过于严苛，从而导致受益人有机会利用保函索赔：（1）投标前，应详细了解标书条款（2）保函金额不宜过高，否则会刺激受益人发生商业欺诈（3）保函中应规定保函金额递减条款2022/11/2246分析本案的关键在于A公司与对方1983年1月，我国F公司(以下简称买方)受用户委托向J国W公司订购精密仪器一套，价值150万美元，交货期为次年3月份。按合同规定，签约后一个月内，买方在收到卖方银行出具的不可撤销保函(Irrevocableletterofguarantee)后必须支付20％的定金(Downpayment)。由于种种原因，交货期多次推迟，在此期间W公司宣布破产倒闭，其财产被法院指定的财产清算委员会拍卖，由于我方信息不灵及工作差错，导致无法追索定金。买方订购的仪器技术较先进，需经巴黎统筹委员会(COCOMM)批准方能出口。合同规定，支付方式为：签约一个月后凭卖方银行出具的保函支付20％，系合同定金；凭买方开出的信用证支付70％；凭买方在安装调试后出具的验收报告支付最后的10％。关于卖方银行出具的保函效期，买卖双方经过多次商谈，最后同意如下：“ThisLetterofGuaranteeisinanyeventtobecomenullandvoidontheendOfApril1984，unlessweshallhaveinthemeantimeagreedtoextendsuchexpirydate。”据此，该保函到1984年4月底失效，即交货期后一个月。合同执行情况如下：1983年2月，卖方银行出具保函。3月初，买方审核无误支付20％定金计30万美元。7月，卖方按合同规定向巴黎统筹委员会提出申请出口许可证。11月，买方开出了银行信用证。1984年1月，卖方通知货已备妥，请买方告订舱情况；买方通知卖方，因厂房尚未竣工，要求推迟到4月底发运；卖方确认同意，买方作L／C变更，交货期延至4月份。2月，卖方电告，因手续等原因，出口许可尚未得到批准，要求买方速寄最终用户用途担保。3月初，卖方电告，货物被对方海关扣留，买方速寄最终用户用途担保。4月，卖方电告，因手续等原因无法及时装运，要求推迟至5月底发运，买方同意，并相应修改L／C装运期，L／C效期至6月21日。6月初，W公司宣布破产，当地法院指定财产清算委员会进行清算，全部资产被冻结，对此，我方一无所知。案例21983年1月，我国F公司(以下简称买方)受用户委托向J国2022/11/2548案例3

G银行于1999年3月1日开立一份以B为受益人的备用信用证，规定于1999年4月1日生效。3月14日申请人指示开证行撤销备用信用证。

请依据ISP98的规定分析上述做法可否？2022/11/2248案例3G银行于1999年3月1日2022/11/2549案例4

4月26日，一客户向青岛分行查询，是否收到一张备用信用证，客户称，该信用证是4月25日荷兰银行雅加达分行以SWIFT形式向青岛分行开立的，金额为500万美元。该客户要凭此证办理融资业务。根据客户提供的信息，该行查询了4月26日以前的所有来电后，又向总行查询，随后的几天跟踪所有从国外发来的电文，一直没有收到该笔信用证。为进一步确定该备用信用证的真实性，该行向客户索要对方银行发电底稿和确认函传真件。对客户提供的资料认真研究后，发现电文底稿是MT799形式，而我行与荷兰银行雅加达分行没有SWIFT密押关系，不能通过MT799加押电发送报文；确认函中提到的内容不符合国际通行的习惯做法，不符合银行内部业务处理流程。青岛分行于5月16日进一步通过该银行上海代表处向其雅加达分行查询，5月17日得到明确答复：该行从来没有开立过所述备用信用证，也没有出具所述确认函，开立此备用信用证的说法有诈骗嫌疑。该行还称，近期接到多笔类似查询。确认该笔业务涉嫌诈骗后，青岛分行及时向客户通报了情况，并就如何避免进一步损失提出了建议，客户非常感谢该行工作人员认真负责的工作态度。2022/11/2249案例44月26日，一客户向青2022/11/2550第七章银行保函与备用信用证

担保业务概述银行保函备用信用证2022/11/221第七章银行保函与备用信用证担保业务2022/11/2551第一节担保业务概述一、担保的概念

担保（Guarantee）是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。2022/11/222第一节担保业务概述一、担保的概念2022/11/2552二、担保的形式按照各国法律，担保分为两大类：人的担保：又称为信用担保，是指债务人以外的第三者即保证人，以自己的资信向债权人保证，如债务人不履行债务，则债权人有权请求保证人代为履行或赔偿损失。物的担保：是指债务人或第三者以自己的有形财产或权益作为清偿债务的担保，当债务人不履行其债务时，债权人有权优先获得经法院处理的作为担保品的财产。

注：本课程所介绍的担保不涉及物的担保，只介绍人的担保。2022/11/223二、担保的形式按照各国法律，担保分为两2022/11/2553《中华人民共和国担保法》的规定我国担保分为：

1、保证(即前面讲的人的担保或信用担保)

2、抵押（不转移财产的占有权）

3、质押（动产质押；将动产移交债权人占有）

4、留置

5、定金■在国际商务和融资活动中，保证担保是最广泛采用的担保形式。⑴对合同价款及相关价值金额的支付保证⑵对合同违约受害方的损失补偿及对违约方的惩罚2022/11/224《中华人民共和国担保法》的规定我国担保2022/11/2554三、担保合同的法律性质（一）担保合同的定义担保合同（GuaranteeContract)是担保人与债权人之间订立的书面契约，担保人根据担保合同的约定对债务人履行债务义务承担保证。（二）担保合同的法律属性担保合同的法律属性主要是指它与基础合同（如买卖合同、借贷合同等）的关系状况，在不同法律属性的担保合同项下，担保人的责任性质和责任顺序、索赔的条件、偿付的条件等涉及担保合同当事人权利、义务的事项均有所不同。2022/11/225三、担保合同的法律性质（一）担保合同的2022/11/2555担保合同的法律属性

根据合同依担保人是否承担第一性的付款责任划分，可分为从属性担保（保证）合同和独立性担保（保证）合同。

1、从属性担保合同（是主合同的从合同）特点：⑴附属性⑵付款责任的不确定性两个明显的弊端：⑴不能有效的保障被保证人的利益。⑵使作为担保人的银行或其他金融机构难以操作并缺乏自主性。2022/11/226担保合同的法律属性根据合同依担保2022/11/2556担保合同的法律属性2、独立性担保合同特点：⑴独立性⑵付款责任的确定性⑶担保人不卷入基础合同执行事务2022/11/227担保合同的法律属性2、独立性担保合同2022/11/2557四、外汇担保

外汇担保是指境内机构以外汇资金向境外债权人承诺，当债务人未按合同规定偿付外汇债务时，由担保人用外国货币履行偿付义务的保证。允许提供外汇担保的机构和单位限于两类：经国家外汇管理局和外汇管理分局批准有权经营外汇担保业务的金融机构。有外汇收入来源的非金融性质的企业法人2022/11/228四、外汇担保外汇担保是指境内机构2022/11/2558第二节银行保函一、银行保函的定义(BankLetterofGuarantee,L/G)

银行保函是银行以自身的信誉,根据申请人(委托人)的请求或应其他人(指示方)的指示而开立的保证文件，它就申请人关于某一基本合同的债务或责任向受益人做出保证,如申请人未能履行合同规定的义务,将由银行向受益人做出经济赔偿。分从属银行保函和独立银行保函。

跨国经济交往中，一般商家能接受的是独立保函，即见索即付银行保函（DemandLetterofGuarantee,DG）。2022/11/229第二节银行保函一、银行保函的定义(B2022/11/2559二、银行保函的作用保函的基本作用，是保证申请人去履行某种合约义务，并在一旦出现相反情况时，负责对受益人作出赔偿；或旨在保证受益人在其履行了合约义务后将肯定能得到其所应得的合同价款的权利。它是一种关于款项支付的信誉承诺，是一种货币支付保证书。作为国际贸易结算领域的重要支付方式之一，在某些场合，它比信用证更为灵活和方便，因而使用得更为广泛。2022/11/2210二、银行保函的作用保函的基本作用，是2022/11/2560三、银行保函的当事人

银行保函除了申请人、受益人、担保人这三个基本当事人以外，根据具体情况，通常还涉及几个当事人：转开行(ReissuingBank)即根据担保行的请求，向受益人开出保函的银行。通知行（受担保行委托，将保函通知给受益人的银行）保兑行(ConfirmingBank)类似于于信用证中的保兑行。反担保人(Counter-Guarantor)即为申请人向担保银行开出书面担保(Counter-Guarantee)的人。2022/11/2211三、银行保函的当事人银行保函除2022/11/2561流程反担保人申请人受益人担保行转开行①②③④⑤⑧⑥⑦⑨以未加保兑的转开保函为例：⑩2022/11/2212流程反担保人申请人受益人担保行转开行2022/11/2562流程说明①申请人与受益人签订交易合同；②申请人向担保行提出开立保函的申请；③申请人应担保行要求寻找反担保人，以提供银行可以接受的反担保；④反担保人向担保行出具不可撤销的反担保；⑤担保行出具保函并寄给转开行，请求转开以受益人为抬头的保函；⑥转开行转开保函给受益人；⑦受益人在发现申请人违约时，向转开行索偿；⑧转开行赔付后，向担保行索偿；⑨担保行赔付后，向反担保人索偿；⑩反担保人赔付后，向申请人索偿，由申请人赔付。2022/11/2213流程说明①申请人与受益人签订交易合同2022/11/2563五、保函的内容和主要条款

1、银行保函的基本内容：⑴保函当事人的完整名称和地址⑵保函的性质⑶交易合同的内容⑷保函的编号和开立日期⑸保函金额⑹保函的有效期和终止到期日⑺保函的当事人的责任和义务、索赔文件、仲裁等各种条款2022/11/2214五、保函的内容和主要条款1、银行保2022/11/25642、保函的主要条款（1）担保责任担保责任条款是银行保函的主体内容和核心内容。责任条款中的措辞要清楚、准确，责任条款中应将有关方的责任清楚的列明。各类担保还具有以默示条件所特定的一些职责和义务。2022/11/22152、保函的主要条款（1）担保责任2022/11/2565保函的主要条款

⑵索偿的条件在银行保函中，应具体规定索偿所应具备的条件及其必要的证明文件。

⑶见索即付条款

⑷担保的期限⑸责任递减条款⑹利息条款2022/11/2216保函的主要条款⑵索偿的条件2022/11/25663、保函的附加条款鉴定条款自动延展条款担保责任不变条款责任连带条款不可转让条款保函转让或权益让渡条款保函的归还条款2022/11/22173、保函的附加条款鉴定条款2022/11/2567六、银行保函的业务处理（一）保函的申请与反担保1、保函申请书是担保银行与申请人之间的一种契约，也是银行对外开立保函的法律依据。

2、保函的反担保反担保的受益人必须是对外出具担保的银行。反担保必须是不可撤销的。2022/11/2218六、银行保函的业务处理（一）保函的申2022/11/2568（二）担保方式

担保方式——直接担保与间接担保⑴直接担保（担保行应申请人的申请，径向受益人开立保函，以直接向该受益人承担支付担保责任）直接担保下的保函为“直开”。直开保函的传递方式：①直交（担保行将保函正本直接寄交或带交给受益人）②转交（担保行转请受益人所在地另一家银行（转递行）将保函通知受益人）

2022/11/2219（二）担保方式

2022/11/2569⑵间接担保

间接担保下的保函为“转开”。申请人请求其所在国银行（指示行）开立一份以国外受益人所在地银行（转开行）为受益人的反担保，由指示行委托该转开行按规定的格式开立一份以原始保函的申请人为申请人，以原始保函的受益人为受益人的保函。指示行既是原保函中的担保行，又是反担保函中的反担保行，受益人只需根据转开保函向当地转开行提出索赔，然后由转开行向指示行进行索偿。对于申请人，风险增大。对于转开行，受国外银行委托为其转开保函较之受国内客户委托开立保函的风险要大。2022/11/2220⑵间接担保

间接担保下的保函为“转2022/11/2570（三）保函的修改与撤销1、保函的修改银行保函可以在有效期内进行修改。保函的修改必须经有关当事人一致同意后方可进行，任何一方单独对保函条款进行修改都视为无效。保函条款修改时，银行应就修改项目单独收费2、保函的撤销保函到期后应立即办理撤销手续。否则，担保行仍然承担着被索偿的风险，申请人仍然负担着担保费用。所以不仅是担保行，申请人也应重视保函的撤销问题。如果保函中列有归还保函条款，则在保函到期后，可向受益人发出函电，要求退回保函正本。2022/11/2221（三）保函的修改与撤销1、保函的修改2022/11/2571(四)保函项下的索赔与理赔1.索偿的有效性担保行只负责审核受益人的索偿是否有效，而不考虑申请人是否有意见，或受益人的索赔理由是否真实。若在独立性保函项下，即使申请人履约了，也并不意味着受益人无权提出索赔，这是因为独立性保函项下，银行处理的是单据而不是事实。只要受益人在保函的有效期内提交了保函规定的表面上相符的单据或证明文件，则索赔有效，担保行应按保函规定的担保金额进行支付或赔偿受益人的损失，既不能根据交易合同的有关条款来进行抗辩，也不能以申请人已履约来进行抗辩，这种付款是无条件的。受益人索偿的单据和证明文件，是在保函中要求的。索赔通知书是必要的。有些保函还要求有商业票据，如发票、装运单据、保险单据等；公证或检验机关出具的证明文件等。2022/11/2222(四)保函项下的索赔与理赔1.2022/11/25722、赔付后保函的失效

只有在保函到期或受益人书面声明解除担保银行的责任，或受益人退回保函正本后，担保行的责任才能得以解脱。⑴部分赔付⑵全部赔付2022/11/22232、赔付后保函的失效

只有在保函2022/11/2573银行在对外赔付时，应注意的两点(1)

部分赔付。受益人在保函项下的索赔可能仅为保函金额的一部分，这在分批交货等情况下较常见。担保行赔付后，应要求受益人或由受益人通过其往来银行进行确认，在受益人收到赔付款项后，保函项下担保行的责任相应递减或保函自动失效。(2)全额赔付。在这种情况下，担保人对外赔付时，应要求受益人或由受益人通过其往来银行确认。受益人在收到赔款后，有义务将保函正本退还给担保银行，此时担保行在保函项下的责任才自动解除，保函自动失效。担保银行收到失效的保函后办理注销手续，并凭反担保函向申请人或反担保人索偿。2022/11/2224银行在对外赔付时，应注意的两点(1)2022/11/2574七、银行保函的种类

根据保函的使用范围，分为出口类保函、进口类保函和其他类保函出口类保函是银行应出口方的申请向进口方开出的保函，是为满足出口货物和出口劳务的需要而开立的保函。出口类保函适用于国际承包业务和商品出口业务。

1、投标保函(TenderGuarantee)2、履约保函(PerformanceGuarantee)3、预付款保函(AdvancedPaymentGuarantee)4、质量保函(QualityGuarantee)和维修保函(MaintenanceGuarantee)5、关税保付保函(CustomsGuarantee)6、账户透支保函(OverdraftGuarantee)2022/11/2225七、银行保函的种类根据保函的使用2022/11/2575进口类保函

进口类保函是银行应进口方的请求向出口方开立的保证文件，适用于货物进口、技术进口、补偿贸易及来料加工等业务。

1、付款保函(PaymentGuarantee)2、延期付款保函(DeferredPaymentGuarantee)3、补偿贸易保函(CompensationGuarantee)4、来料加工保函(ProcessingGuarantee)和来件装配保函(AssmblyGuarantee)5、租赁保函(LeaseGuarantee)2022/11/2226进口类保函进口类保函是银行应进2022/11/2576其他类保函

其他类保函主要有借款保函和保释金保函，它们的主要内容如下。

1、借款保函(LoanGuarantee)2、保释金保函(BailBond)2022/11/2227其他类保函其他类保函主要有借款保2022/11/2577八、银行保函的风险防范

1、与申请人有关的风险防范⑴严格审核申请人的资信状况、经营作风及管理能力。⑵对担保项目进行全面、详尽的可行性调研，评估项目的安全程度。⑶了解申请人的财务状况，用以证实其是否具有用于各种支付的可靠的资金来源。⑷要求申请人提交有价证券、不动产等抵押物或反担保函，以防不测。⑸收取相当于保函金额全部或一定比例的开函押金。2022/11/2228八、银行保函的风险防范

1、与申请人2022/11/2578九、银行保函的风险防范2、与受益人有关的风险防范⑴详尽调查受益人的资信及经营作风⑵对担保标的项目进行可行性调研⑶要求申请人提交反担保或抵押品⑷尽量开出不可转让的保函⑸尽可能在保函中加列“如发生不可抗力，保函自动失效”等类似条款⑹以若干张小额保函代替一张大额保函2022/11/2229九、银行保函的风险防范2、与受益人有2022/11/2579九、银行保函的风险防范3、与反担保人有关的风险防范⑴严格审核反担保人的资信状况⑵必要时，要求申请人提交数张反担保函⑶只受理具有经济实力的反担保人出具的具有法律效力的反担保函。⑷反担保函的金额、币种应与原始保函保持一致。⑸反担保函的有效期应长于原始保函。⑹反担保函必须是不可撤销的。2022/11/2230九、银行保函的风险防范3、与反担保人2022/11/2580十、银行保函的国际惯例《独立保函和备用信用证的联合国公约》《见索即付保函统一规则》（URDG）2022/11/2231十、银行保函的国际惯例《独立保函和备2022/11/2581第三节备用证

一、备用证的概念

1、备用证的定义备用信用证（Standby

Letter

of

Credit）是一种跟单信用证或安排，不论其如何命名或怎样叙述，只要开证行对受益人承担如下义务即为备用信用证。

a．向受益人偿还开证申请人的借款或预收款项；

b．向受益人支付由开证申请人承担的任何债务；

c．向受益人赔偿因开证申请人在履行合同中的违约所造成的任何损失。根据ISP98开立或受此惯例约束的承诺命名为备用证。备用证可以是由银行开出的，也可以是由非银行机构开出的，还可以是不以备用证命名的某种担保书。2022/11/2232第三节备用证一、备用证的概念2022/11/25822.备用证的性质

备用证是不可撤销的、独立的、跟单的，且具有约束力的一种承诺。

⑴不可撤销性

备用证除非另有规定，或者经过各方当事人的同意，备用证开证人的义务不能修改和撤销。

⑵独立性备用证独立于交易合同之外，不受交易合同的约束。⑶跟单性开证人对受益人提交的全部备用证所要求的单据其表面状况进行审核，要求单证相符。单据可以是纸张的形式，也可以是电子媒体的形式。单据化也是备用证独立性的具体表现。备用证是跟单的，这使得开证人无须介入交易便可履行自身义务，依据就是单据。

⑷约束性

备用证一经开立它对开证人都是强制性的，开证人均应承担证下义务。

2022/11/22332.备用证的性质备用证2022/11/2583二、备用证的产生和发展

备用信用证是美国银行开发的一种金融工具，最早产生于19世纪中叶。备用信用证与一般的商业跟单信用证不同，只要一笔国际贸易合同中双方约定使用信用证结算方式，信用证就是必用不可的支付工具。而备用信用证可以备而不用，只是在申请人未能履约时由开证人付款。所以，从属性和作用上说，备用信用证与银行担保相同，因而在美国也称为担保信用证。作为一个独立的凭单付款的保证书，备用信用证通常只要求受益人提交汇票和简单的文件，以证明申请人或第三者的违约行为。2022/11/2234二、备用证的产生和发展备用信用证是2022/11/2584三、《国际备用证惯例》从1983年的UCP400起，备用信用证被正式纳入跟单信用证统一惯例，成为国际结算与融资中的一种重要工具。长期以来，备用信用证并没有一个统一的独立的规则，而是依附于国际商会《跟单信用证统一惯例》。但UCP并非专门为备用信用证而制定的，这就造成了有别于一般跟单信用证的备用信用证这一业务的特点在跟单信用证统一惯例中得不到体现，UCP对备用信用证不能完全适用，也不适合。ISP98明确规定，适用本惯例的备用证无须完全依照惯例规定执行，各方当事人根据实际需要可以在备用证正文中声明惯例某具体条款不适用该备用证。2022/11/2235三、《国际备用证惯例》从1983年的2022/11/2585ISP98的适用性及与适用法律的关系1、ISP98的适用性

ISP98适用于所有类型的备用证。适用ISP98的备用证无须完全按照惯例规定执行，各方当事人根据实际需要可以在备用证正文中声明某具体条款不适用该备用证。2、ISP98与适用法律的关系

ISP98是适用法律的必要补充。如果惯例中的一些规则与强制性法律相冲突时，以适用法律为准；如果惯例对某些问题未做规定时，适用法律将对此进行限制。

ISP98不仅适用于司法诉讼，也可用于仲裁。2022/11/2236ISP98的适用性及与适用法律的关系2022/11/2586四、备用证与跟单信用证和保函的比较

1.备用证与跟单信用证的比较(1)备用证与跟单信用证的相同点主要是：

①备用证与跟单信用证一样具有独立性，两者都是不依附于交易合同而独立存在的保证付款凭证②备用证和跟单信用证在业务处理上都是以单据为凭而不是以合同或货物为凭2022/11/2237四、备用证与跟单信用证和保函的比较2022/11/2587

1.备用证与跟单信用证的比较

(2)备用证与跟单信用证的最大区别是：

两者的作用和用途不同。备用证有多种多样的用途，广泛适用于各种形式的融资或履约交易，如用作借款、投标、履约及赊购、赊销等业务，或用于赔偿金的支付，还可用于为发行商业票据作担保等。跟单信用证一般只用于进出口货物贸易中。所以备用证的适用范围更广更宽。2022/11/2238

1.备用证与跟单信用证的比较

2022/11/25882.备用证与银行保函的比较

(1)备用证与银行保函的相同点：①两者的性质和作用相同，都是开证人根据申请人的请求，以自己的信誉对受益人作出的付款担保。一旦债务人未按合同履约时，受益人可凭所规定的单据等得到开证人的赔付。②两者的开立目的相同，都只是为了担保申请人的履约能力和资信，给受益人提供银行信用以弥补商业信用的不足，并不是为了支付(直接付款备用证除外)。③两者在对单据的处理相同，都只对单据表面真实性负责。④两者均由于没有货物保证基础，因此一般都不可以作为融资的抵押品，也不由第三家银行办理议付。2022/11/22392.备用证与银行保函的比较(1)2022/11/25892.备用证与银行保函的比较(2)备用证与银行保函的区别①两者适用的惯例和规则不同。②在实务中，银行可能开立见索即付保函，使银行承担第一性的付款责任，但也可能在保函中加列一些条件，使银行承担第二性的付款责任，即只在申请人被法律强制执行而仍无力履约时，受益人才可凭保函向银行索赔。但备用证一经开出，开证行就得承担第一性的付款责任。2022/11/22402.备用证与银行保函的比较(2)备2022/11/2590六、备用证项下的特殊单据1、索偿书（必要的单据）索偿书是指基于备用证条款，要求承付备用证的“请求”或构成这一“请求”的单据。在UCP项下，商业信用证有光票信用证和跟单信用证之分；在ISP项下，备用证都是跟单的。索偿书可以是单独的，也可以就是汇票或其他指示、命令或付款要求的形式。2、声明书（核心单据）声明书是指违约或其他提款事件的声明（包括其他单据中的证明）声明书一般包括陈述、出具日期及受益人签名三项内容。付款人在付款时无需对声明内容的真实性作任何调查和确认。

3、法律、司法文件2022/11/2241六、备用证项下的特殊单据1、索偿书（2022/11/2591七、备用证中常见的条款1、违约声明

[例]一备用信用证规定受益人支款时须提交一份有关申请人未能在1996年9~12月间交货的违约声明，但该备用信用证的有效期为1996年10月31日，受益人于1997年1月1日向银行提交违约声明时遭开证行拒付。

请分析受益人在该案中应接受的教训。

2、商业单据副本除申请人未履约或违约的担保证明外，有时也可能会要求提交一些商业单据。备用证通常只需发票及交货凭证的副本，而不是正本。2022/11/2242七、备用证中常见的条款1、违约声明2022/11/2592七、备用证中常见的条款

3、先期放弃和责任递减如果在到期日前申请人已按合同履约（如付款），则受益人应通知开证人以免除其在备用证项下的担保责任，这类条款称为先期放弃条款。先期放弃和责任递减条款的目的在于保护申请人和开证人的合法权益。

例如，号码为1234的备用信用证的可用金额为5万美元，申请人已按合同规定通过开证行向受益人电汇了声明为1234号备用信用证下的付款5万美金。此时，载有上述条款的备用信用证金额将全部用完。如受益人嗣后还在1234号备用信用证项下向开证行交单支款，则开证行将极容易地确定受益人属欺诈性交单，从而断然予以拒付。

2022/11/2243七、备用证中常见的条款3、先期放2022/11/2593七、备用证中常见的条款4、分期支款在ISP项下，同一信用证项下的每次交单都是独立的，并不受以往各次交单状况的影响。2022/11/2244七、备用证中常见的条款4、分期支款2022/11/2594案例1

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