权利权力和义务的概念课件

第四章权利、权力和义务第一节权利、权力和义务的概念一、权利、权力和义务的概念（一）权利释义权利指广义的法律，在英语中可用law，权利有一个专业词right。在拉丁语中，权利指广义的法律，即jus。权利有一个专用词right，权力有一个专用词power，人民享有权利，政府享有权力，有时这两个词是通用的。第四章权利、权力和义务第一节权利1（一）权利释义法律意义上的权利是指法律规定，享有权利人具有这样或不这样行为，或要求他人这样或不这样行为的能力或资格。“权利”是一个在法学文献中出现频率最高的词语，同样，也是一个被滥用程度最高的词语，各教科书和法学著作中关于权利释义的学说。（一）权利释义法律意义上的权利是指法律规定，享有权利人具有这2（一）权利释义1、资格说。米尔恩在《人的权利和人权的多样性》一书中认为：“权利的要旨是‘资格’说你对某事享有权利，就是说你被赋予某种资格。例如，选举，领取养老金，坚持自己的看法，享受隐秘的家庭生活。义务就是权利的反题，义务就是不可以，权利就是可以。一个人被赋予某种资格具有权利主体的身份，才能向别人提出作为不作为的主张。

缺陷：定义的循环――我被赋予某种资格，我就有了某种权利；我有了某种权利，就意味着我被赋予了某种资格，因而资格具有分析的功能，不具有定义的功能。（一）权利释义1、资格说。3（一）权利释义2、主张说。法律上有效的、正当的可强制执行的主张。（1）主张指谓言论行为，其内容是以某种正当的、合法的理由要求或吁请承认，主张者对事物的占有，或要求返还某物，或要求承认某事实（行为）的法律效果。（2）强调权利与主张有深层联系，除非一个“权利”能被主体有效地或强制地主张、要求或坚持，否则，主体无权利可言。说“某人拥有一个权利”，这或者指他已经实际有效地作出某一主张，或指他仍可有效地作出某一主张。（3）从典型的狭义的权利义务关系分析，权利义务的相关性，如，我有权主张甲付给我5元钱，甲就有义务付给我。换言之，只有甲有义务付给我5元钱，我才能有效主张，如果我的主张无人应答，就不可能成为权利。

缺陷：权利义务不是一一对应的关系，是权利来自于主张，还是主张来自于权利。（一）权利释义2、主张说。4（一）权利释义3、自由说。斯宾诺莎认为，权利就是一种免于干扰的条件；霍布斯认为，权利就是法律所允许的自由；康德认为，权利就是意志的自由行使；黑格尔认为，每个人真正的权利就是自由。自由论揭示了权利的一个重要特征，即权利主体的意志自由和行动自由，主体在行使权利时不受法律的干涉，主体做或不做一定行为不受他人强使。正是这一点，现代学者往往把自由和权利等同，各国有关公民权利的立法也往往把权利和自由作为内涵一致或接近的范畴并列。

缺陷：没有区别广义的自由和狭义的自由（自由权），另一方面，虽然权利总是包含着自由，但不能把权利仅仅归结为自由。（一）权利释义3、自由说。5（一）权利释义4、利益说。边沁，耶林。

缺陷：（1）权利只是利益的表现与获取利益的手段，而不是利益本身，把权利与利益等同，必将造成享有法律权利就等于获得实际利益的错觉。

（2）并不是所有的利益都是权利，宣布为权利的利益不能仅仅归结为个人利益。（一）权利释义4、利益说。6（一）权利释义5、法力说（能力、权力）

能力说最早出现在洛克、卢梭的著作里，他们认为权利的本质是由法律或国家权力保证为实现某种特定利益而进行一定行为的力。霍菲尔德认为，权利是指一个人通过一定行为或不行为而改变法律关系的能力或权力。“我有权处分我的财产的权利”，即意味着我在法律上有能力或权力出卖、赠与、放弃我的财产。权利就是改变或创立一定法律关系的影响力。能力说将权利视作手段，它创造或改变了法律关系。

缺陷：没有揭示出权利的目的到底是什么，即主体何以需要权利，法律规定权利的主要目的究竟是什么。（一）权利释义5、法力说（能力、权力）

能力说最早出7（一）权利释义6、可能说（前苏联学者所持的主要观点）

权利乃是法律规范规定的有权人作出一定行为的可能性，以及请求国家强制力给予协助的可能性。

优点：使人们注意到法律规范宣告的权利始终处于待用状态（等待使用）。

缺点：只看到本本上的权利义务，而忽视了运行中的权利义务，无法解释在具体法律关系中权利主体实际享有和正在行使的权利。（一）权利释义6、可能说（前苏联学者所持的主要观点）

8（一）权利释义7、规范说（允许、要求）

权利乃是法律所保障或允许的能够作出一定行为的尺度。是一种可能行为或必要行为，是可能说的翻版。

8、选择说。指它对某一物或关系的选择优于他人的选择。义务即无选择，不自由。缺陷：有些权利是不可以选择的，如公民的人身自由是不可剥夺或放弃的，儿童接受父母照料的权利是不可拒绝的。（一）权利释义7、规范说（允许、要求）

权利乃是法9（二）义务释义义务，在一些人的眼中总是把它看作是权利的对立概念，但也有学者把权利和义务视为相互“关联”的概念，强调权利与义务的联系和同一性。本书就强调后者。义务一词在英文中，一般用duty，此处仅指法律上的义务。

法律上的义务是指法律规定，承担义务人应这样或不这样行为的限制和约束。显然，作者所持的观点是与权利自由说相对应理论，即权利是自由，义务是不自由，即限制和约束。

作为法律权利相对应的概念，法律义务的含义也有不同的说法，主要有：（二）义务释义义务，在一些人的眼中总是把它看作是权10（二）义务释义1、规范说

规范说同法学中的规范主义联系在一起，其中心思想是：权利是法律所保障或允许的能够作出一定行为的尺度。与权利相对应，义务被解释为法律为了满足权利人的需要而要求义务人作出必要行为以及未履行而构成法律制裁的理由或根据。（二）义务释义1、规范说

规范说同法学中的规范主义11（二）义务释义2、负担说

与法律权利利益说相对应，权利被认为是法律所承认或保障的利益，而义务则是不利或负担，即义务主体必须作出或抑制一定行为的负担。

3、责任说

这种观点认为法律义务是指义务主体作为或不作为的一种责任。（二）义务释义2、负担说

与法律权利利益说相对应，权12（三）权力释义权力是指一种能力，“权力永远是控制他人的力量和能力”，其特征是能直接以自己的强力迫使相对人服从自己的意志。它的特征是“我能够”(实现)。权力的经典定义是“行为者影响其它行为者的能力”。公共权力的来源只有一个：是每个享有权能和承担责任的个人让渡一部分权力给公共机构的。因此，政府的权力是有限这一结论是顺理成章之事。“有限政府”的概念与其说是保障个人自由的观念的产物，不妨说是个人自主、自治、自由权前提下政府政治理论的逻辑必然结果。（三）权力释义权力是指一种能力，“权力永远是控制他人的力量和13二、权力与权利的关系1、权利与权力的相互渗透权利和权力是互相渗透的。权利中有权力，权力中有权利，广义的权利即包括权力在内，权力也是一种权利。

如，同一主体可同时享有权利和拥有权力，如，国家机关工作人员拥有国家授予他们的职权，又享有一般公务员所享有的薪金权和福利待遇权。又如国家对内享有主权（权力），对外享有不容外国侵犯的权利。

法律上的权利，就权利人要求他人作出或不作出一定行为来说，即就这种行为对他人的影响力来说，实际上是一种权力，即要求他人有作为或不作为的义务，否则，公民就有权要求国家运用强制手段进行干预，保护或帮助实现其权利，这时，权利就借国家权力而显示其“法律上的力”了。二、权力与权利的关系1、权利与权力的相互渗透142、权利与权力的区别在我国汉语词汇和法律规定中，权利和权力，特别是公民权利和国家权力是有严格区分的。

从字面上讲，职权（职权是国家权力的具体化与法律形式）、权限、权力等词，与权利一样，也可以理解为法律关系主体具有自己这样行为或不这样行为，或要求他人这样行为或不这样行为的能力或资格。但它与权利有很重要的区别。2、权利与权力的区别在我国汉语词汇和法律规定152、权利与权力的区别（1）在中国现行宪法中，对中央国家机关使用职权一词，对地方国家机关使用权限一词，对公民则使用权利一词。

（2）行为主体和行为属性不同。权利主体一般是公民与法人和其他社会组织（国家机关进行民事活动时，也是权利主体），权力主体则只能是被授予权力的国家机关及其特定的工作人员。按其行为属性来讲，权利行为一般是民事行为与社会主体的政治、经济行为；权力行为则一般是国家机关的立法行为、行政行为和司法行为，又称“职权”，是一种公共权力。权利一般体现个人或法人等主体的利益；权力则不体现权力行使者的个人利益，即国家权力（职权）是与国家、集体利益相连的，决不意味着行使职权者任何个人的利益。权利和权力在一定意义上也可以说是私和公的区别。公民和法人以权谋私可以，政府及其工作人员以权力谋私则是非法的。2、权利与权力的区别（1）在中国现行宪法中，对中央国家机关使162、权利与权力的区别（3）在自由度上不同。权利包含自由的意味，而权力则具有扩张性和侵犯性的特征，因此就有了关于权利和权力的两个不同的原则，即“法不禁止即自由”与“权力制衡的原则”（即以权力制约权力），这在一定程度上说明了权利和权力的自由度不同。

权力主体对其享有的某些权利（如物权债权）是可以转让或放弃的（有些权利则不能放弃，如人身权）。职权不能放弃、不可让与。公民权利是指某人具有从事某事的能力和资格，国家权力不仅是如此，否则，就是违法或失职。从这个意义上来说，国家权力的自由度是不及公民权利的。2、权利与权力的区别（3）在自由度上不同。权利包含自由的意味172、权利与权力的区别（4）强制性不同。权利和权力都对相对人具有强制性。法律上享有权利的主体，可以依法要求相对人为或不为一定的行为，这是一种强制性，但它与权力的强制性不同。权力具有国家的直接强制力。如马克思所说，国家权力是一种“集中的有组织的社会暴力”。权利对相对人所具有的强制性则是，当权利不能实现或遭到侵犯时，权利人可请求国家行使权力予以救济或保护，但权利人不得自行对相对人施以强制力（如不得为索债而拘禁债务人）。因此权力的强制性是直接的，权利的强制性则是以权力为中介的，是间接的。2、权利与权力的区别（4）强制性不同。权利和权力都对相对人具183、权利与权力的冲突权力和权利会产生相互对立和对抗，有以下几种情况：

（1）权力否定权利

专制权力统治下，政府或其工作人员滥用权力，侵犯压制公民权利；公民滥用权利遭到国家法律的否定性的评价。

（2）权利否定权力

革命；人民代表行使检举、控告、罢免等权利。

（3）权力限制权利

计划生育以限制人口从而限制生育权；不规定迁徙自由，以限制城市人口；紧急戒严等。

（4）权利制衡权力3、权利与权力的冲突权力和权利会产生相互对立和对抗，有19第二节权利与义务的分类一、权利的分类

（一）对权利的分类有很多种，主要根据《牛津法律大词典》中的分类法，有以下五种基本分类。

1、公权利和私权利。划分标准是法律的不同类型：公法和私法。但具有这种权力的主体一般有国家与个人、法人之分。例如国家的公权利即政治权利，与政治权力相通，有立法、行政和司法等权利，个人的私权利如民商法方面的无数权利，国家参与一般民事关系主体时，也享有私权利。与之相类似的分类是，根据宪法规定的公民的基本权利和一般法律中规定的权利之分，以及实体法权利和程序法权利之分。第二节权利与义务的分类一、权利的分类

（一）对权利20一、权利的分类2、对世权和对人权，又称绝对权和相对权、对物权和对人权。划分的标准是权利的效力范围不同。对世权是指对不特定的多数人（任何人）的权利，如所有权；对人权是指对特定的人的权利，如债权，债权人仅能向债务人主张权利。

3、原始权和救济权，也称第一位的权利和第二位的权利，主权利和从权利。划分的标准是权利是否独立存在。第一位的权利指这种权利的成立不必引证已经存在的权利。第二位的权利的产生仅由于保护或实行第一位的权利，也可称为预防性（保护性）或救济性（赔偿性）权利。前者如所有权,后者如损害赔偿权。一、权利的分类2、对世权和对人权，又称绝对权和相对权、对物权21一、权利的分类4、专属权与可转移权。划分的标准是权利是否可转移。专属权只能属于特定的某个人，不能让与他人，如，个人的人格权、身份权。人身权不能让与，财产权可以让与，即可转移权，如物权、债权。

5、行动权和接受权。这一划分来自于英国政治学家拉斐尔，他在1990年的新著中讲到，美国法学家霍菲尔德曾将权利一词的含义划分为四种，其中两种在权利的非法律词语中是经常使用的，即一种是作什么的权利，一种是接受什么的权利，霍菲尔德曾将前者称为自由，后者称为主张。为了避免自由的多种含义，所以拉斐尔将以上讲的自由称为行动权（即作什么的权利），将主张称为接受权（即接受什么的权利）。一、权利的分类4、专属权与可转移权。划分的标准是权利是否可转22一、权利的分类（二）两类特殊的分类

1、公民权利、政治权利、社会权利、经济权利和文化权利。划分的根据是《世界人权宣言》和联合国通过的《公民权利及政治权利国际公约》以及《经济、社会、文化权利国际公约》这三个公约。

2、英国法律中有法定权利与衡平权利之分，前者指“谋求实现本人利益的权利者具有法律资格和法律救济”；后者“指只能在衡平法中实现的权利”。一、权利的分类（二）两类特殊的分类

1、公民权利、政23二、义务的分类义务损失与权利相关联、对应的。所以义务的分类一般可以从对权利分类的反面来理解。

1、公法上的义务与私法上的义务。标准是依法律不同而分，前者是依照公法而承担的义务，如公民应服兵役、应纳税等义务；后者如：债务人清偿债务的义务，子女赡养父母的义务。这种分类法是与公权利与私权利是对应的。

2、对世义务与对人义务，也称绝对义务与相对义务。依据效力范围来划分，前者是一般人都要履行的不作为的义务，如：依法不得侵犯他人的自由；后者是指特定人对其他特定人的作为的义务，如：合同缔约人相互履行各自的合同义务。二、义务的分类义务损失与权利相关联、对应的。所以义务24二、义务的分类3、主义务与从义务，第一位的义务与第二位的义务。标准是依义务是否独立存在而分，这种义务的分类法是与原权利和救济权的分类法是相对应的。例如，法律规定人们负有不得损害国家财产的义务是主义务，某人因损害国家财产而负的损害赔偿之责。

4、专属义务与可转移义务。依义务的可否转移而定。专属义务有两种情况，一种是因身份而发生的关系，如父母与子女、夫妻之间；另一种是依特别的协议，例如，某剧场与某演员约定的一场演出合同里，演员所承担的义务只能有他本人来履行，而不能由其他人代替。专属义务和可转移义务与专属权利和可转移权利相对应。

5、积极义务与消极义务。

依履行义务形式的不同而定，前者是承担义务人应对享有权利人积极地作出特定的行为，后者是承担义务人应对享有权利人消极地不作出特定的行为。二、义务的分类3、主义务与从义务，第一位的义务与第二位的义务25第三节法律上的权利与义务关系的相辅相成

一、权利与义务关系的理论依据

义务是权利的关联词或对应词，两者相辅相成有权利即有义务，有义务即有权利，没有无权利的义务，也没有无义务的权利，互为目的，互为手段。第三节法律上的权利与义务关系的相辅相成一、权利与义务关系26二、现代法律规定权利的基本原则（1）法律面前人人平等的原则，（2）权利与义务之间的平衡，（3）有关权利的实现要与国家的经济发展相适应的，不能超越特定的历史发展阶段；（4）特别是公民和政治权利的实现需要一个长期的渐进的过程，也没有一个统一和固定的模式；（5）权利的实现必须制度化、法律化。二、现代法律规定权利的基本原则（1）法律面前人人平等的原则，27三、有关权利与义务关系的不同观点

（一）问题的由来随着生产力的发展，私有制的问世，氏族成员间出现许多不平等现象，权利和义务开始分离。统治阶段享有权利多，承担义务少，而被统治阶段享有权利少，承担义务多。并且，为了把这种差别固定化，权威化，法律也随之出现。因而这就产生了“法是以权利为本位还是以义务为本位”的问题。三、有关权利与义务关系的不同观点

（一）问题的由来28（二）权利本位论

在权利义务的关系中，权利是第一性的，是义务存在的前提。相对于义务而言，权利是目的，义务是手段，是权利的派生物、引申物。法律设定义务的目的是为了保障权利的实现，义务应当来源于、服从于权利。从历史发展的角度来讲，权利本位是商品经济发展的产物，是商品经济的要求在法律上的反映。强调权利本位的现实意义在于把人们从传统的义务约束、身份限制和专制传统的影响下解放出来，从而有可能创造一个自由、平等、宽容和富于活力的法治社会。在法理学的教学和研究中，人们一向只强调权利义务的一致性，即没有无权利的义务，也没有无义务的权利，应而权利本位应当观点一出现，就引起了很多争论，其焦点在于对本位一词的内涵存在分歧。（二）权利本位论

在权利义务的关系中，权利是第一性的29（二）权利本位论首先，拥有权利是承担义务的前提条件，要我承担和履行义务就必须使我有承担和履行义务所必需的资格和可能，即我有生存的活动的权利，有作出一定行为而不被干涉或阻止的自由。

其次，当法律分配义务时，这些义务必须是从权利中合理的引申出来的。例如，纳税的义务应源于收入的权利。不得泄漏机密的义务源于公民有知情权和表达自由。如果公民没有从政府了解情况的权利和以语言、文字、图画等符号陈述事实、发表意见的自由，就没有理由要求公民保守国家秘密。凡不以权利为前提的义务都是不合理的和不公正的。

再次，义务应是为适应权利而设定的。例如，公民在行使自由和权利的时候不得损害国家的，社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利这一般义务，就是为了保障各个权利主体的平等权利和共同实现而设定的。它的合理性根源于保障权利的需要。（二）权利本位论首先，拥有权利是承担义务的前提条件，要我承30（三）义务重心论

作为权利本位的对立面，人们提出了义务重心论，认为，从实效上讲，义务更为重要，法律的重心在于约束，法律首先在于稳定秩序，义务为人们遵守和执行法律提供了比权利更多的信息条件。法律作为社会控制的手段，主要通过义务性规范来实现自己的目的。（三）义务重心论

作为权利本位的对立面，人们提出了义31（四）权利义务本位论（权利义务无本位论）

权利义务一致论有多种表述，但其主要特征是既不赞成权利本位论，也不赞成义务重心论，而是主张权利义务并重，它们都是法的本质的体现，两者同时产生、存在、相互依存，不可分割，因此它们之间不存在本位的问题。本位论思想在思维方法上明显失误，这种绝对性思维方法必然导致僵化，本位论者按照自己的解释，在权利义务之间确定了矛盾的主要方面，然而却把它固定化和静止化，在剥削阶级已被消灭，人民当家作主的社会主义制度下，仍然宣扬权利本位思想是不合时宜的，只有强调权利义务一致性，才符合时代精神。（四）权利义务本位论（权利义务无本位论）

权利义务一32第四节人权与主权一、人权的概念和含义人权是人基本的、应该具有的、并为法律确认和保障的权利。人权的内容主要包括生存权、发展权、人身权、政治权、经济权、社会权、文化权等。具体又被定义为平等权、自由权、健康权、选举权、财产权、安全权种种。第四节人权与主权33人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义。

1、人权的道德意义：人权在道德上被认为是人作为人而应该享有的道德权利，即由人的自然属性决定，人人都有生存、健康、追求自由幸福、满足物质需要和精神需要的权利。资产阶级把人权定义为“自然的、天赋的、不可侵犯、不可剥夺的权利”。从这个意义上，自由和人格相联系，如果人失去基本的人权，就意味这失却了人格尊严。人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义。1、人权的道德意义34人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义2、人权的法律意义：人权在法律上被认为是归国内法调整的法律权利，即法律明文规定着的公民享有的基本权利。道德的权利是一种应然的权利，只有法定的权利才受法律保护，没有法律保障，人权难以实现。人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义2、人权的法律意义：人35人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义3、人权的现实意义：人权作为一种实有实然的权利，是一种实实在在的真正实现的现实权利，其实现要比作为道德的权利和法律的权利复杂得多，也困难的多。人权，在道德上是一种可能性，在法律上是一种受法律保护的可以从事某种行为的资格，这两者，对于国家来说都不困难。人们从三个不同的侧面对人权下不同的定义3、人权的现实意义：人36二、人权理论在西方的历史发展1、人权理论的提出首先是为了对抗神权，与人文主义运动相联系。2、人权理论的发展是为了反对封建专制主义，有利于资产阶级夺取政权和巩固政权的政治斗争。3、资产阶级革命中，人权的理论被反映和制定到法律文件中，空洞的理论变成了法律的规定，应然的权利也开始获得法律的保障。二、人权理论在西方的历史发展1、人权理论的提出首先是为了对抗37三、社会主义国家的人权理论1、在人权的本原上，认为人权具有历史性，最终由物质生活条件所决定。2、在人权范围上，强调人权主体的广泛性。3、人权在内容上，也应具有广泛性，不仅包括公民基本权利、政治权利，而且包括经济权利、文化权利、社会权利等，都属于人权的范畴。4、在人权实现上，马克思主义人权理论要求，人权的实现不仅靠法律保障，而且靠物质保障，国家必须大力发展社会主义经济，普遍提高人民的物质文化生活水平，才能确保人民的人权真正地得以实现。三、社会主义国家的人权理论1、在人权的本原上，认为人权具有历38三、社会主义国家的人权理论5、在人权本质上，马克思主义人权理论认为，人权既具有共性，也具有特性，在阶级社会还具有阶级性，人权的普遍性原则应该与各国具体情况相结合。6、在人权的限度上，马克思人权理论强调，人权的享有应该与承担一定的法律义务相联系，人权不仅指权利，而且指义务。三、社会主义国家的人权理论5、在人权本质上，马克思主义人权理39四、人权的法律保障1、人权的国内法保护：（1）宪法保护。（2）其它法律的保障。（3）人权的司法保障。四、人权的法律保障1、人权的国内法保护：402、人权的国际法保护：（1）国际人权法以国际条约为主要表现形式。（2）人权的国家法保护和国内法保护有明显的不同，主要涉及的内容是国际和平和发展问题；防止和反对种族歧视种族灭绝问题；对特殊主体人权的法律保护问题；战时人道主义保护问题。（3）在人权的国际法保护方面，我国与西方国家态度上的明显不同，即认为人权的国际保护不能损害国家主权，没有国家独立与自主，就谈不上有人权。2、人权的国际法保护：（1）国际人权法以国际条约为主要表现41复习思考题（一）如何理解法律意义上的权利和义务？（二）试述权力的涵义和特点。（三）权利和权力有什么主要区别？在权力和权利的相互关系中，应以何者为本源？为什么？（四）如何理解权利和义务的对立统一关系？（五）人权的涵义是什么？它包括哪些基本内容？（六）如何正确理解人权的普遍性和差别性？（七）试述人权与主权的关系。复习思考题42第四章权利、权力和义务第一节权利、权力和义务的概念一、权利、权力和义务的概念（一）权利释义权利指广义的法律，在英语中可用law，权利有一个专业词right。在拉丁语中，权利指广义的法律，即jus。权利有一个专用词right，权力有一个专用词power，人民享有权利，政府享有权力，有时这两个词是通用的。第四章权利、权力和义务第一节权利43（一）权利释义法律意义上的权利是指法律规定，享有权利人具有这样或不这样行为，或要求他人这样或不这样行为的能力或资格。“权利”是一个在法学文献中出现频率最高的词语，同样，也是一个被滥用程度最高的词语，各教科书和法学著作中关于权利释义的学说。（一）权利释义法律意义上的权利是指法律规定，享有权利人具有这44（一）权利释义1、资格说。米尔恩在《人的权利和人权的多样性》一书中认为：“权利的要旨是‘资格’说你对某事享有权利，就是说你被赋予某种资格。例如，选举，领取养老金，坚持自己的看法，享受隐秘的家庭生活。义务就是权利的反题，义务就是不可以，权利就是可以。一个人被赋予某种资格具有权利主体的身份，才能向别人提出作为不作为的主张。

缺陷：定义的循环――我被赋予某种资格，我就有了某种权利；我有了某种权利，就意味着我被赋予了某种资格，因而资格具有分析的功能，不具有定义的功能。（一）权利释义1、资格说。45（一）权利释义2、主张说。法律上有效的、正当的可强制执行的主张。（1）主张指谓言论行为，其内容是以某种正当的、合法的理由要求或吁请承认，主张者对事物的占有，或要求返还某物，或要求承认某事实（行为）的法律效果。（2）强调权利与主张有深层联系，除非一个“权利”能被主体有效地或强制地主张、要求或坚持，否则，主体无权利可言。说“某人拥有一个权利”，这或者指他已经实际有效地作出某一主张，或指他仍可有效地作出某一主张。（3）从典型的狭义的权利义务关系分析，权利义务的相关性，如，我有权主张甲付给我5元钱，甲就有义务付给我。换言之，只有甲有义务付给我5元钱，我才能有效主张，如果我的主张无人应答，就不可能成为权利。

缺陷：权利义务不是一一对应的关系，是权利来自于主张，还是主张来自于权利。（一）权利释义2、主张说。46（一）权利释义3、自由说。斯宾诺莎认为，权利就是一种免于干扰的条件；霍布斯认为，权利就是法律所允许的自由；康德认为，权利就是意志的自由行使；黑格尔认为，每个人真正的权利就是自由。自由论揭示了权利的一个重要特征，即权利主体的意志自由和行动自由，主体在行使权利时不受法律的干涉，主体做或不做一定行为不受他人强使。正是这一点，现代学者往往把自由和权利等同，各国有关公民权利的立法也往往把权利和自由作为内涵一致或接近的范畴并列。

缺陷：没有区别广义的自由和狭义的自由（自由权），另一方面，虽然权利总是包含着自由，但不能把权利仅仅归结为自由。（一）权利释义3、自由说。47（一）权利释义4、利益说。边沁，耶林。

缺陷：（1）权利只是利益的表现与获取利益的手段，而不是利益本身，把权利与利益等同，必将造成享有法律权利就等于获得实际利益的错觉。

（2）并不是所有的利益都是权利，宣布为权利的利益不能仅仅归结为个人利益。（一）权利释义4、利益说。48（一）权利释义5、法力说（能力、权力）

能力说最早出现在洛克、卢梭的著作里，他们认为权利的本质是由法律或国家权力保证为实现某种特定利益而进行一定行为的力。霍菲尔德认为，权利是指一个人通过一定行为或不行为而改变法律关系的能力或权力。“我有权处分我的财产的权利”，即意味着我在法律上有能力或权力出卖、赠与、放弃我的财产。权利就是改变或创立一定法律关系的影响力。能力说将权利视作手段，它创造或改变了法律关系。

缺陷：没有揭示出权利的目的到底是什么，即主体何以需要权利，法律规定权利的主要目的究竟是什么。（一）权利释义5、法力说（能力、权力）

能力说最早出49（一）权利释义6、可能说（前苏联学者所持的主要观点）

权利乃是法律规范规定的有权人作出一定行为的可能性，以及请求国家强制力给予协助的可能性。

优点：使人们注意到法律规范宣告的权利始终处于待用状态（等待使用）。

缺点：只看到本本上的权利义务，而忽视了运行中的权利义务，无法解释在具体法律关系中权利主体实际享有和正在行使的权利。（一）权利释义6、可能说（前苏联学者所持的主要观点）

50（一）权利释义7、规范说（允许、要求）

权利乃是法律所保障或允许的能够作出一定行为的尺度。是一种可能行为或必要行为，是可能说的翻版。

8、选择说。指它对某一物或关系的选择优于他人的选择。义务即无选择，不自由。缺陷：有些权利是不可以选择的，如公民的人身自由是不可剥夺或放弃的，儿童接受父母照料的权利是不可拒绝的。（一）权利释义7、规范说（允许、要求）

权利乃是法51（二）义务释义义务，在一些人的眼中总是把它看作是权利的对立概念，但也有学者把权利和义务视为相互“关联”的概念，强调权利与义务的联系和同一性。本书就强调后者。义务一词在英文中，一般用duty，此处仅指法律上的义务。

法律上的义务是指法律规定，承担义务人应这样或不这样行为的限制和约束。显然，作者所持的观点是与权利自由说相对应理论，即权利是自由，义务是不自由，即限制和约束。

作为法律权利相对应的概念，法律义务的含义也有不同的说法，主要有：（二）义务释义义务，在一些人的眼中总是把它看作是权52（二）义务释义1、规范说

规范说同法学中的规范主义联系在一起，其中心思想是：权利是法律所保障或允许的能够作出一定行为的尺度。与权利相对应，义务被解释为法律为了满足权利人的需要而要求义务人作出必要行为以及未履行而构成法律制裁的理由或根据。（二）义务释义1、规范说

规范说同法学中的规范主义53（二）义务释义2、负担说

与法律权利利益说相对应，权利被认为是法律所承认或保障的利益，而义务则是不利或负担，即义务主体必须作出或抑制一定行为的负担。

3、责任说

这种观点认为法律义务是指义务主体作为或不作为的一种责任。（二）义务释义2、负担说

与法律权利利益说相对应，权54（三）权力释义权力是指一种能力，“权力永远是控制他人的力量和能力”，其特征是能直接以自己的强力迫使相对人服从自己的意志。它的特征是“我能够”(实现)。权力的经典定义是“行为者影响其它行为者的能力”。公共权力的来源只有一个：是每个享有权能和承担责任的个人让渡一部分权力给公共机构的。因此，政府的权力是有限这一结论是顺理成章之事。“有限政府”的概念与其说是保障个人自由的观念的产物，不妨说是个人自主、自治、自由权前提下政府政治理论的逻辑必然结果。（三）权力释义权力是指一种能力，“权力永远是控制他人的力量和55二、权力与权利的关系1、权利与权力的相互渗透权利和权力是互相渗透的。权利中有权力，权力中有权利，广义的权利即包括权力在内，权力也是一种权利。

如，同一主体可同时享有权利和拥有权力，如，国家机关工作人员拥有国家授予他们的职权，又享有一般公务员所享有的薪金权和福利待遇权。又如国家对内享有主权（权力），对外享有不容外国侵犯的权利。

法律上的权利，就权利人要求他人作出或不作出一定行为来说，即就这种行为对他人的影响力来说，实际上是一种权力，即要求他人有作为或不作为的义务，否则，公民就有权要求国家运用强制手段进行干预，保护或帮助实现其权利，这时，权利就借国家权力而显示其“法律上的力”了。二、权力与权利的关系1、权利与权力的相互渗透562、权利与权力的区别在我国汉语词汇和法律规定中，权利和权力，特别是公民权利和国家权力是有严格区分的。

从字面上讲，职权（职权是国家权力的具体化与法律形式）、权限、权力等词，与权利一样，也可以理解为法律关系主体具有自己这样行为或不这样行为，或要求他人这样行为或不这样行为的能力或资格。但它与权利有很重要的区别。2、权利与权力的区别在我国汉语词汇和法律规定572、权利与权力的区别（1）在中国现行宪法中，对中央国家机关使用职权一词，对地方国家机关使用权限一词，对公民则使用权利一词。

（2）行为主体和行为属性不同。权利主体一般是公民与法人和其他社会组织（国家机关进行民事活动时，也是权利主体），权力主体则只能是被授予权力的国家机关及其特定的工作人员。按其行为属性来讲，权利行为一般是民事行为与社会主体的政治、经济行为；权力行为则一般是国家机关的立法行为、行政行为和司法行为，又称“职权”，是一种公共权力。权利一般体现个人或法人等主体的利益；权力则不体现权力行使者的个人利益，即国家权力（职权）是与国家、集体利益相连的，决不意味着行使职权者任何个人的利益。权利和权力在一定意义上也可以说是私和公的区别。公民和法人以权谋私可以，政府及其工作人员以权力谋私则是非法的。2、权利与权力的区别（1）在中国现行宪法中，对中央国家机关使582、权利与权力的区别（3）在自由度上不同。权利包含自由的意味，而权力则具有扩张性和侵犯性的特征，因此就有了关于权利和权力的两个不同的原则，即“法不禁止即自由”与“权力制衡的原则”（即以权力制约权力），这在一定程度上说明了权利和权力的自由度不同。

权力主体对其享有的某些权利（如物权债权）是可以转让或放弃的（有些权利则不能放弃，如人身权）。职权不能放弃、不可让与。公民权利是指某人具有从事某事的能力和资格，国家权力不仅是如此，否则，就是违法或失职。从这个意义上来说，国家权力的自由度是不及公民权利的。2、权利与权力的区别（3）在自由度上不同。权利包含自由的意味592、权利与权力的区别（4）强制性不同。权利和权力都对相对人具有强制性。法律上享有权利的主体，可以依法要求相对人为或不为一定的行为，这是一种强制性，但它与权力的强制性不同。权力具有国家的直接强制力。如马克思所说，国家权力是一种“集中的有组织的社会暴力”。权利对相对人所具有的强制性则是，当权利不能实现或遭到侵犯时，权利人可请求国家行使权力予以救济或保护，但权利人不得自行对相对人施以强制力（如不得为索债而拘禁债务人）。因此权力的强制性是直接的，权利的强制性则是以权力为中介的，是间接的。2、权利与权力的区别（4）强制性不同。权利和权力都对相对人具603、权利与权力的冲突权力和权利会产生相互对立和对抗，有以下几种情况：

（1）权力否定权利

专制权力统治下，政府或其工作人员滥用权力，侵犯压制公民权利；公民滥用权利遭到国家法律的否定性的评价。

（2）权利否定权力

革命；人民代表行使检举、控告、罢免等权利。

（3）权力限制权利

计划生育以限制人口从而限制生育权；不规定迁徙自由，以限制城市人口；紧急戒严等。

（4）权利制衡权力3、权利与权力的冲突权力和权利会产生相互对立和对抗，有61第二节权利与义务的分类一、权利的分类

（一）对权利的分类有很多种，主要根据《牛津法律大词典》中的分类法，有以下五种基本分类。

1、公权利和私权利。划分标准是法律的不同类型：公法和私法。但具有这种权力的主体一般有国家与个人、法人之分。例如国家的公权利即政治权利，与政治权力相通，有立法、行政和司法等权利，个人的私权利如民商法方面的无数权利，国家参与一般民事关系主体时，也享有私权利。与之相类似的分类是，根据宪法规定的公民的基本权利和一般法律中规定的权利之分，以及实体法权利和程序法权利之分。第二节权利与义务的分类一、权利的分类

（一）对权利62一、权利的分类2、对世权和对人权，又称绝对权和相对权、对物权和对人权。划分的标准是权利的效力范围不同。对世权是指对不特定的多数人（任何人）的权利，如所有权；对人权是指对特定的人的权利，如债权，债权人仅能向债务人主张权利。

3、原始权和救济权，也称第一位的权利和第二位的权利，主权利和从权利。划分的标准是权利是否独立存在。第一位的权利指这种权利的成立不必引证已经存在的权利。第二位的权利的产生仅由于保护或实行第一位的权利，也可称为预防性（保护性）或救济性（赔偿性）权利。前者如所有权,后者如损害赔偿权。一、权利的分类2、对世权和对人权，又称绝对权和相对权、对物权63一、权利的分类4、专属权与可转移权。划分的标准是权利是否可转移。专属权只能属于特定的某个人，不能让与他人，如，个人的人格权、身份权。人身权不能让与，财产权可以让与，即可转移权，如物权、债权。

5、行动权和接受权。这一划分来自于英国政治学家拉斐尔，他在1990年的新著中讲到，美国法学家霍菲尔德曾将权利一词的含义划分为四种，其中两种在权利的非法律词语中是经常使用的，即一种是作什么的权利，一种是接受什么的权利，霍菲尔德曾将前者称为自由，后者称为主张。为了避免自由的多种含义，所以拉斐尔将以上讲的自由称为行动权（即作什么的权利），将主张称为接受权（即接受什么的权利）。一、权利的分类4、专属权与可转移权。划分的标准是权利是否可转64一、权利的分类（二）两类特殊的分类

1、公民权利、政治权利、社会权利、经济权利和文化权利。划分的根据是《世界人权宣言》和联合国通过的《公民权利及政治权利国际公约》以及《经济、社会、文化权利国际公约》这三个公约。

2、英国法律中有法定权利与衡平权利之分，前者指“谋求实现本人利益的权利者具有法律资格和法律救济”；后者“指只能在衡平法中实现的权利”。一、权利的分类（二）两类特殊的分类

1、公民权利、政65二、义务的分类义务损失与权利相关联、对应的。所以义务的分类一般可以从对权利分类的反面来理解。

1、公法上的义务与私法上的义务。标准是依法律不同而分，前者是依照公法而承担的义务，如公民应服兵役、应纳税等义务；后者如：债务人清偿债务的义务，子女赡养父母的义务。这种分类法是与公权利与私权利是对应的。

2、对世义务与对人义务，也称绝对义务与相对义务。依据效力范围来划分，前者是一般人都要履行的不作为的义务，如：依法不得侵犯他人的自由；后者是指特定人对其他特定人的作为的义务，如：合同缔约人相互履行各自的合同义务。二、义务的分类义务损失与权利相关联、对应的。所以义务66二、义务的分类3、主义务与从义务，第一位的义务与第二位的义务。标准是依义务是否独立存在而分，这种义务的分类法是与原权利和救济权的分类法是相对应的。例如，法律规定人们负有不得损害国家财产的义务是主义务，某人因损害国家财产而负的损害赔偿之责。

4、专属义务与可转移义务。依义务的可否转移而定。专属义务有两种情况，一种是因身份而发生的关系，如父母与子女、夫妻之间；另一种是依特别的协议，例如，某剧场与某演员约定的一场演出合同里，演员所承担的义务只能有他本人来履行，而不能由其他人代替。专属义务和可转移义务与专属权利和可转移权利相对应。

5、积极义务与消极义务。

依履行义务形式的不同而定，前者是承担义务人应对享有权利人积极地作出特定的行为，后者是承担义务人应对享有权利人消极地不作出特定的行为。二、义务的分类3、主义务与从义务，第一位的义务与第二位的义务67第三节法律上的权利与义务关系的相辅相成

一、权利与义务关系的理论依据

义务是权利的关联词或对应词，两者相辅相成有权利即有义务，有义务即有权利，没有无权利的义务，也没有无义务的权利，互为目的，互为手段。第三节法律上的权利与义务关系的相辅相成一、权利与义务关系68二、现代法律规定权利的基本原则（1）法律面前人人平等的原则，（2）权利与义务之间的平衡，（3）有关权利的实现要与国家的经济发展相适应的，不能超越特定的历史发展阶段；（4）特别是公民和政治权利的实现需要一个长期的渐进的过程，也没有一个统一和固定的模式；（5）权利的实现必须制度化、法律化。二、现代法律规定权利的基本原则（1）法律面前人人平等的原则，69三、有关权利与义务关系的不同观点

（一）问题的由来随着生产力的发展，私有制的问世，氏族成员间出现许多不平等现象，权利和义务开始分离。统治阶段享有权利多，承担义务少，而被统治阶段享有权利少，承担义务多。并且，为了把这种差别固定化，权威化，法律也随之出现。因而这就产生了“法是以权利为本位还是以义务为本位”的问题。三、有关权利与义务关系的不同观点

（一）问题的由来70（二）权利本位论

在权利义务的关系中，权利是第一性的，是义务存在的前提。相对于义务而言，权利是目的，义务是手段，是权利的派生物、引申物。法律设定义务的目的是为了保障权利的实现，义务应当来源于、服从于权利。从历史发展的角度来讲，权利本位是商品经济发展的产物，是商品经济的要求在法律上的反映。强调权利本位的现实意义在于把人们从传统的义务约束、身份限制和专制传统的影响下解放出来，从而有可能创造一个自由、平等、宽容和富于活力的法治社会。在法理学的教学和研究中，人们一向只强调权利义务的一致性，即没有无权利的义务，也没有无义务的权利，应而权利本位应当观点一出现，就引起了很多争论，其焦点在于对本位一词的内涵存在分歧。（二）权利本位论

在权利义务的关系中，权利是第一性的71（二）权利本位论首先，拥有权利是承担义务的前提条件，要我承担和履行义务就必须使我有承担和履行义务所必需的资格和可能，即我有生存的活动的权利，有作出一定行为而不被干涉或阻止的自由。

其次，当法律分配义务时，这些义务必须是从权利中合理的引申出来的。例如，纳税的义务应源于收入的权利。不得泄漏机密的义务源于公民有知情权和表达自由。如果公民没有从政府了解情况的权利和以语言、文字、图画等符号陈述事实、发表意见的自由，就没有理由要求公民保守国家秘密。凡不以权利为前提的义务都是不合理的和不公正的。

再次，义务应是为适应权利而设定的。例如，公民在行使自由和权利的时候不得损害国家的，社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利这一般义务，就是为了保障各个权利主体的平等权利和共同实现而设定的。它的合理性根源于保障权利的需要。（二）权利本位论首先，拥有权利是承担义务的前提条件，要我承72（三）义务重心论

作为权利本位的对立面，人们提出了义务重心论，认为，从实效上讲，义务更为重要，法律的重心在于约束，法律首先在于稳定秩序，义务为人们遵守和执行法律提供了比权利更多的信息条件。法律作为社会控制的手段，主要通过义务性规范来实现自己的目的。（三）义务重心论

作为权利本位的对立面，人们提出了义73（四）权利义务本位论（权利义务无本位论）

权利义务一致论有多种表述，但其主要特征是既不赞成权利本位论，也不赞成义务重心论，而是主张权利义务并重，它们都是法的