民法课件 第十四编 继承法 课件

第十四编继承法第十四编继承法1第五十七章继承法绪论

第五十七章继承法绪论2第一节继承法概说一、继承法的功能二、继承法的地位(一)法国编制(二)德国编制(三)瑞士编制第一节继承法概说3三、继承法的内容(一)《法国民法典》(二)《德国民法典》三、继承法的内容4第二节遗产一、遗产的范围《继承法》第3条正面列举了遗产的范围：①公民的收入；②公民的房屋、储蓄和生活用品；③公民的林木、牲畜和家禽；第二节遗产5④公民的文物、图书资料；⑤法律允许公民所有的生产资料；⑥公民的著作权、专利权中的财产权利；⑦公民的其他合法财产。④公民的文物、图书资料；6二、遗产的法律地位(一)人格说(二)法人说(三)继承客体(四)无主财产二、遗产的法律地位7第五十八章遗产的法定移转

第五十八章遗产的法定移转8第一节遗产移转的正当性一、遗产移转依据学说(一)意思说(二)家庭共同体财产说(三)死后扶养说(四)无主财产的特别规定说第一节遗产移转的正当性9二、继承权(一)继承权概念1．继承权的含义。2．继承权的理论依据。(二)继承权概念检讨1．继承权概念逻辑。2．“继承期待权”。3．“继承既得权”。三、遗产移转依据再检讨二、继承权10第二节法定继承一、法定继承的含义法定继承又称无遗嘱继承，是指在无遗嘱或无有效遗嘱的情况下，由特定继承人依法定继承顺序与份额等继承遗产之方式。需注意者，此等继承虽称“法定”，但效力低于遗嘱。第二节法定继承11二、继承开始(一)开始时间1．始于被继承人死亡。2．自然死亡与宣告死亡。3．多人遇难之死亡时间推定。二、继承开始12(二)开始地点开始地点可用以确定继承纠纷的管辖法院，一般是被继承人的住所地。(三)继承开始的障碍1．继承人放弃继承。(1)须以明示方式作出。(2)放弃继承之时间。(3)放弃表示的对象。(4)行为形式。(二)开始地点132．被继承人已以遗嘱处置遗产。依《继承法》第27条规定，虽有遗嘱，但出现下列情形之一者，依然适用法定继承：①遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠；②遗嘱继承人丧失继承权；③遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡；④遗嘱无效部分所涉及的遗产；⑤遗嘱未处分的遗产。2．被继承人已以遗嘱处置遗产。143．继承人丧失继承资格。依《继承法》第7条之规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承资格：①故意杀害被继承人；②为争夺遗产而杀害其他继承人；③遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重；④伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重。3．继承人丧失继承资格。依《继承法》第7条之规定，继承人有下15(四)继承开始的法律效力1．遗产概括移转。2．遗产占有人的保管义务。3．关系人的通知义务。(四)继承开始的法律效力16三、继承人及其顺位(一)概说确定继承人及其顺位时，大体有两个标准：亲系与亲等。许多国家采取直系血亲卑亲属优于尊亲属的立场，理由主要是遗产具有延续家庭财产、抚养卑亲属的功能。配偶由于不是亲属，故许多国家不将其列序，而允许他们参加任何一序列的继承，具有优越地位。三、继承人及其顺位17我国未严格区分亲系、亲等，而采取更具有政策判断性质的多重标准：①婚姻关系；②血缘关系的亲疏远近；③共同生活的密切程度与抚养状况；④地位对等。我国只规定了两个顺位的继承人，与其他立法例相比，继承人范围极为狭窄，其结果之一是，增加了国家取得遗产的机会。我国未严格区分亲系、亲等，而采取更具有政策判断性质的多重标准18(二)第一顺位继承人1．配偶。2．子女。3．父母。4．特别规定。《继承法》第12条：“丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。”所谓“尽了主要赡养义务”，依《继承法意见》第30条之规定，是指“对被继承人生活提供了主要经济来源，或在劳务等方面给予了主要扶助”。(二)第一顺位继承人19(三)第二顺位继承人1．兄弟姐妹。2．(外)祖父母。(四)顺位的效力1．在先顺位优于在后顺位。2．同一顺位应继份额均等。(三)第二顺位继承人20四、遗产的处理(一)共有人的取回权他人共有部分之财产，非属遗产，因此，在对遗产进行分割之前，必须允许共有人取回其共有部分的财产。(二)清偿债务1．限定继承原则。2．清偿时间。3．比较法。四、遗产的处理21(三)遗产分配1．均等原则。2．例外条款。①“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”②“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。”所谓尽了“主要扶养义务”，《继承法意见》第30条的界定是：“对被继承人生活提供了主要经济来源，或在劳务等方面给予了主要扶助的。”③“有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。”(三)遗产分配223．效用原则。分配遗产时，应考虑遗产的效用。五、代位继承(一)概念代位继承，亦称代袭继承或承祖继承，是能够依法定继承获得遗产的被继承人的子女，于继承开始前死亡，其应继份由其直系血亲卑亲属代为承继的制度。其中，被继承人的子女，又称本位继承人。(二)性质1．代位权说。2．固有权说。3．效用原则。分配遗产时，应考虑遗产的效用。五、代位继承23(三)要件依我国《继承法》与《继承法意见》，代位继承须具备如下要件：1．本位继承人先于被继承人死亡。2．本位继承人未丧失继承地位。3．本位继承人为被继承人的子女。4．代位继承人是本位继承人的直系血亲卑亲属。5．只能于法定继承情形存在。(三)要件24(四)效力代位继承人取得本位继承人的继承地位与应继份额。《继承法》第11条规定，“代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”。(四)效力25六、转继承(一)概念转继承亦称再继承，是指继承人或受遗赠人在继承开始后、遗产分割前死亡，其应继份额转由其继承人继承的制度。它在继承与遗赠场合均存在，其中，前者为《继承法意见》第52条规定：“继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”(二)性质转继承实际上是继承人或受遗赠人对其遗产的再次继承。六、转继承26(三)代位继承与转继承的区别依《继承法》及《继承法意见》之规定，代位继承与转继承有如下区别：1．发生依据。2．发生场合。3．适用领域。4．继承人。5．法律效力。(三)代位继承与转继承的区别27七、继承回复请求权(一)概念所谓继承回复请求权，通常意指继承权被侵害，被侵害人得主张予以回复之救济权，其内容包括确认继承人地位、返还应继承遗产等。我国尚未系统规定继承回复请求制度，此处就该制度的一般问题略作介绍。七、继承回复请求权28(二)权利行使1．请求权人。请求权人包括：真正继承人、继承人之法定代理人、继承人之继承人、应继份之受让人以及遗产管理人或执行人。2．请求权相对人。请求权相对人主要有：(二)权利行使29①僭称继承人，即不具有继承人地位却自称为继承人，而占有遗产之人；②表见继承人，即放弃、丧失继承地位之人；③僭称继承人与表见继承人之继承人；④僭称继承人与表见继承人之遗产受让人；⑤侵占了其中某继承人的应继份额的其他继承人。①僭称继承人，即不具有继承人地位却自称为继承人，而占有遗产之303．行使事由。应继份额被他人无权占有。4．消灭时效。关于继承回复请求权的时效期间，可适用《继承法》第8条之规定：“继承权纠纷提起诉讼的期限为2年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日起超过20年的，不得再提起诉讼。”3．行使事由。应继份额被他人无权占有。31第三节非继承法定移转一、概说遗产的法定移转除法定继承外，尚有其他移转方式，此“其他移转方式”，我国《继承法》以及《继承法意见》主要规定了基于扶养赡养关系的法定移转与无人承继遗产的法定移转两种。根据这两种方式而取得遗产者，皆非继承人，因此，遗产移转不存在《继承法》上的依据，而在于特别的法律政策判断。第三节非继承法定移转32二、基于扶养赡养关系的法定移转(一)法律政策(二)类型《继承法》就基于扶养关系的遗产法定移转规定了两类情形。1．基于扶养关系的法定移转。2．基于赡养关系的法定移转。二、基于扶养赡养关系的法定移转33三、无人承继的法定移转《继承法》第32条：“无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有；死者生前是集体所有制组织成员的，归所在集体所有制组织所有。”《继承法意见》第57条还规定：“遗产因无人继承收归国家或集体组织所有时，按继承法第14条规定可以分给遗产的人提出取得遗产的要求，人民法院应视情况适当分给遗产。”三、无人承继的法定移转34第五十九章遗产的意定移转第五十九章遗产的意定移转35第一节遗嘱自由一、概说遗嘱自由乃私法自治在继承法上的表现，是继承法的核心。这不仅表现在非法定继承的遗嘱继承与遗赠上，即便是法定继承，其正当性亦存在于被继承人的意思拟制之中。遗嘱自由的含义可从遗嘱行为自由、遗嘱内容自由与遗嘱形式自由等方面得到理解。第一节遗嘱自由36二、遗嘱行为自由遗嘱人得依自己意思对财产进行死因处分，所谓遗嘱行为自由，大致包括遗嘱设立自由与撤回自由。(一)遗嘱设立自由《继承法》第16条第1款规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。”任何人对自己财产拥有处分自由，自然亦得自由设立遗嘱，以令其死后生效。二、遗嘱行为自由37(二)遗嘱撤回自由遗嘱得随时撤回。1．撤回与撤销。2．遗嘱的撤回与变更。3．撤回的方式。撤回遗嘱的方式主要有：①废止遗嘱。②以后遗嘱取代前遗嘱。③以生前行为取代遗嘱。(二)遗嘱撤回自由38三、遗嘱内容自由我国《继承法》只规定了遗嘱的财产效果，财产移转于何人、如何移转、移转多少等皆可由遗嘱人自由决定。依《继承法》第16条，遗嘱人既可在法定继承人当中任意指定遗嘱继承人，以继承其任何个人财产，亦可在法定继承人之外将任何个人财产遗赠于任何人。三、遗嘱内容自由39四、遗嘱形式自由(一)形式自由与形式强制如果奉行遗嘱形式自由，即意味着，遗嘱人原则上可以采取任何他认为适当的形式订立遗嘱。然而，基于遗嘱的死因性质及其所涉内容的重大等方面的考虑，通说认为，遗嘱乃要式行为，未能合乎法定形式者，无效。四、遗嘱形式自由40(二)公证遗嘱所谓公证遗嘱，依司法部《遗嘱公证细则》第3条规定，是指“经公证证明的遗嘱”。公证遗嘱是效力最强的遗嘱，《继承法》第20条第3款：“自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”设立公证遗嘱，依《遗嘱公证细则》之规定而为。(三)自书遗嘱自书遗嘱的作成方式是：由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。(二)公证遗嘱41(四)代书遗嘱代书遗嘱的要件为：①应当有两个以上见证人在场见证；②由其中一人代书，注明年、月、日；③由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。(四)代书遗嘱42(五)录音遗嘱《继承法》第17条第4款：“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”见证人的资格要求，与代书遗嘱相同。(六)口头遗嘱《继承法》第17条第5款规定：“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”(五)录音遗嘱43(七)各种遗嘱的效力对比关于各种遗嘱的效力对比，《继承法》第20条确立了两项规则：①立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；②自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。《继承法意见》第42条对这两项规则又作进一步补充：“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。”(七)各种遗嘱的效力对比44五、遗嘱自由之限制(一)特留份遗嘱自由固然需要奉行，但若是遗嘱人将所有财产给予他人，而置自己的配偶、子女等近亲属于不顾，亦可能有悖伦理道德。为此，许多立法例都规定了“特留份”制度，要求不得以遗嘱取消该份额，以限制遗嘱自由之行使。五、遗嘱自由之限制45(二)共同遗嘱共同遗嘱是指二人以上依共同意思表示而在同一遗嘱书上形成遗嘱，包括单纯共同遗嘱(数个遗嘱的内容完全独立，仅仅是记载于同一个遗嘱书之上)、相互共同遗嘱(遗嘱人互为遗赠或相互指定对方为自己继承人之遗嘱)与牵连共同遗嘱(相互以对方遗嘱为条件之遗嘱)三类。上述三类，除单纯共同遗嘱因其实为数个独立遗嘱之外，其余二者多被禁止。(二)共同遗嘱46第二节遗嘱

一、遗嘱的概念与性质(一)遗嘱的概念遗嘱是指遗嘱人死亡后发生效力的无相对人的单方法律行为。2000年司法部颁布的《遗嘱公证细则》第2条对其作有定义：“遗嘱是遗嘱人生前在法律允许的范围内，按照法律规定的方式处分其个人财产或者处理其他事务，并在其死亡时发生效力的单方法律行为。”第二节遗嘱

一、遗嘱的概念与性质47(二)遗嘱的性质1．单方法律行为。遗嘱之作成，仅需遗嘱人单方意思表示即可实现，故为单方法律行为。2．无相对人的意思表示。遗嘱无需向特定人表示，一旦遗嘱人死亡，即生效，至于因遗嘱而受有利益者是否知悉，则非所问，故为无相对人意思表示。(二)遗嘱的性质483．死因行为。遗嘱在遗嘱人死亡之后生效，此之谓死因行为，与生前行为相对。4．亲为行为。遗嘱属于亲为行为，不得代理。5．要式行为。遗嘱作成时，须在《继承法》提供的形式类型中选择适用，并符合各所选定形式的条件，否则，依《继承法意见》第35条之反面解释，遗嘱无效。3．死因行为。遗嘱在遗嘱人死亡之后生效，此之谓死因行为，与生49二、遗嘱的类型依我国《继承法》，遗嘱包括两类：指定继承人的遗嘱与遗赠。(一)指定继承人的遗嘱公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。由此发生的继承，称为遗嘱继承。遗嘱继承人虽限于法定继承人，但遗嘱继承与法定继承的差别仍甚为明显：二、遗嘱的类型50①遗嘱人以其意思表示安排遗产归属；②遗嘱继承顺序不受法定继承顺序限制；③各遗嘱继承人的财产分配份额不受法定继承分配原则限制。①遗嘱人以其意思表示安排遗产归属；51(二)遗赠1．概念。遗赠是指遗嘱人通过遗嘱将其财产无偿给予法定继承人之外的人。为了更好理解遗赠概念，我们不妨将其与相邻概念作一比较。(1)遗赠与赠与。(2)遗赠与死因赠与。死因赠与概念来自于德国，指的是以受赠人晚于赠与人死亡为生效条件的赠与。对于这一概念，须注意者有二：①死因赠与有如一般所称赠与，亦为双方法律行为(契约)；(二)遗赠52②死因赠与虽谓“死因”，实则生前行为，其更为准确的称谓是“以死亡为前提的生前行为”。它可分为两类：未履行死因赠与和已履行死因赠与。前者准用关于死因处分之规定，目的在于防止利用此类赠与而规避死因处分的形式强制与类型强制规定；后者则准用生前赠与之规定。民国与新中国立法皆未就死因赠与作出明确规定，但学说皆认为不宜否认其正当性，并且就其契约行为性质普遍接受了德国立场。②死因赠与虽谓“死因”，实则生前行为，其更为准确的称谓是“以532．法律效果。法律行为有所谓“死因处分”之类型，它是遗嘱与继承契约的上位概念。遗赠以遗嘱为之，自属“死因处分”。照此推断，遗赠当为处分行为。然而，德国通说认为，死因处分之“处分”不过是误导性语词。通常所理解的“处分”，是与负担行为相对应、直接发生权利变动的处分行为，此处则有不同。简言之，所谓死因处分，仅仅意味着，此类行为须待被继承人死亡始得生效；而遗赠所生效力，亦非使得受遗赠人直接取得遗赠物所有权，毋宁只是要求遗赠义务人移转所给予的财产利益之债法请求权。就此问题，民国以来直到现在，我国台湾的通说皆从德国，持遗赠生债权效力(负担行为)说。2．法律效果。法律行为有所谓“死因处分”之类型，它是遗嘱与继54三、遗嘱能力(一)完全行为能力《继承法》第22条第1款：“无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。”(二)判断时点遗嘱人是否具遗嘱能力，以遗嘱订立之时为判断时点。此为《继承法意见》第41条所规定：“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱，即使其本人后来有了行为能力，仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力，后来丧失了行为能力，不影响遗嘱的效力。”三、遗嘱能力55四、遗嘱的解释关于法律行为的解释，学说判例多有争议。概括而观，各种见解无非往来于意思主义与表示主义之间：若强调表意人真意，即偏向意思主义；倘重视相对人信赖，则趋于表示主义。四、遗嘱的解释56五、遗嘱的附款结合法律行为附款的一般规则，遗嘱若有附款，可分别情况作如下处理。(一)条件1．停止条件。遗嘱附停止条件者，其条件于遗嘱人死亡前成就时，遗嘱自死亡时生效；于死亡后成就时，自条件成就时生效，未成就前，遗嘱受益人享有期待权。遗嘱所附条件在死亡前确定不能成就时，遗嘱不能生效。2．解除条件。遗嘱附解除条件者，条件于遗嘱人死亡前成就时，遗嘱不生效力；条件在死亡后成就时，遗嘱自死亡时发生效力，条件成就后失效。条件在死亡前确定不能成就时，视为无条件。五、遗嘱的附款57(二)期限1．始期。遗嘱附始期者，期限在死亡前届至时，遗嘱自死亡时发生效力；在死亡后届至时，自届至之日起生效。2．终期。遗嘱附终期者，期限死亡前届满时，遗嘱不生效；死亡后届满时，遗嘱自死亡生效，但届满后失效。(二)期限58(三)义务法律行为附款在广义上还包括义务。我国《继承法》未规定附条件或期限的遗嘱，却有附义务者。《继承法》第21条：“遗嘱继承或者遗赠附有义务的，继承人或者受遗赠人应当履行义务。没有正当理由不履行义务的，经有关单位或者个人请求，人民法院可以取消他接受遗产的权利。”所谓“有关单位或个人”，依《继承法意见》第43条，是指“受益人或其他继承人”。(三)义务59六、遗嘱的效力(一)遗嘱生效时点遗嘱乃死因行为，若未附条件或期限，自遗嘱人死亡时生效。(二)效力内容遗嘱分指定继承人的遗嘱与遗赠两种。遗赠的效力，如前文所述，依《继承法》与《继承法意见》，是使受遗赠人取得移转遗产之请求权，即，遗赠发生债权效力。至于指定继承人的遗嘱发生何种效力，法无明文规定，就其与遗赠同属法律行为而言，除权利人范围不一外，其他并无实质差别，因此，法律效果似无需另作区分六、遗嘱的效力60七、遗嘱的效力瑕疵(一)遗嘱的撤销我国《继承法》未在固有意义上规定遗嘱的撤销，只是将遗嘱的撤回称为撤销。问题是：遗嘱是否存在撤销的可能与必要？表面上看，在遗嘱人死亡之前，遗嘱人得随时撤回遗嘱，而无需出示任何理由，并且，遗嘱人死亡之前，遗嘱尚未生效，亦无撤销之余地；遗嘱一旦生效，即表示遗嘱人已经死亡，无从撤销。然而，遗嘱撤回权不能被继承，如果遗嘱之作出，系因受欺诈或受胁迫而为，此时若不允许撤销，恐有违事理，因此，日本与我国台湾地区学者多认为，遗嘱人应享有撤销权，在其生前未为撤销时，得由继承人继承该撤销权而行使之。七、遗嘱的效力瑕疵61(二)遗嘱的无效依《继承法》与《继承法意见》，遗嘱的无效事由包括以下几项。1．不具备遗嘱能力。《继承法》第22条第1款：“无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。”2．非真意表示。《继承法》第22条第2款：“遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。”第3款：“伪造的遗嘱无效。”第4款：“遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。”3．涉他遗嘱。《继承法意见》第38条：“遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或他人所有的财产，遗嘱的这部分，应认定无效。”(二)遗嘱的无效62第三节遗赠扶养协议

一、遗赠扶养协议的概念遗赠扶养协议可定义为：扶养人或集体所有制组织承担自然人生养死葬义务，该自然人则有义务于死后将财产遗赠与扶养人或集体所有制组织之协议。第三节遗赠扶养协议

一、遗赠扶养协议的概念63二、遗赠扶养协议的效力(一)效力内容在双务契约中，一方权利构成另一方义务。为简洁计，此处仅从扶养人角度观察遗赠扶养协议之效力。1．扶养人义务。扶养人所负有的主要义务是对受扶养人生前扶养、死后丧葬。2．扶养人权利。扶养人所获得的主要权利为受遗赠权。3．违约救济。二、遗赠扶养协议的效力64(二)效力等级《继承法》上遗产移转的方式主要有法定继承、遗嘱与遗赠扶养协议，《继承法》第5条为之确定了各自效力等级：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”在此基础上，《继承法意见》第5条又进一步明确：“被继承人生前与他人订有遗赠扶养协议，同时又立有遗嘱的，继承开始后，如果遗赠扶养协议与遗嘱没有抵触，遗产分别按协议和遗嘱处理；如果有抵触，按协议处理，与协议抵触的遗嘱全部或部分无效。”(二)效力等级65第十四编继承法第十四编继承法66第五十七章继承法绪论

第五十七章继承法绪论67第一节继承法概说一、继承法的功能二、继承法的地位(一)法国编制(二)德国编制(三)瑞士编制第一节继承法概说68三、继承法的内容(一)《法国民法典》(二)《德国民法典》三、继承法的内容69第二节遗产一、遗产的范围《继承法》第3条正面列举了遗产的范围：①公民的收入；②公民的房屋、储蓄和生活用品；③公民的林木、牲畜和家禽；第二节遗产70④公民的文物、图书资料；⑤法律允许公民所有的生产资料；⑥公民的著作权、专利权中的财产权利；⑦公民的其他合法财产。④公民的文物、图书资料；71二、遗产的法律地位(一)人格说(二)法人说(三)继承客体(四)无主财产二、遗产的法律地位72第五十八章遗产的法定移转

第五十八章遗产的法定移转73第一节遗产移转的正当性一、遗产移转依据学说(一)意思说(二)家庭共同体财产说(三)死后扶养说(四)无主财产的特别规定说第一节遗产移转的正当性74二、继承权(一)继承权概念1．继承权的含义。2．继承权的理论依据。(二)继承权概念检讨1．继承权概念逻辑。2．“继承期待权”。3．“继承既得权”。三、遗产移转依据再检讨二、继承权75第二节法定继承一、法定继承的含义法定继承又称无遗嘱继承，是指在无遗嘱或无有效遗嘱的情况下，由特定继承人依法定继承顺序与份额等继承遗产之方式。需注意者，此等继承虽称“法定”，但效力低于遗嘱。第二节法定继承76二、继承开始(一)开始时间1．始于被继承人死亡。2．自然死亡与宣告死亡。3．多人遇难之死亡时间推定。二、继承开始77(二)开始地点开始地点可用以确定继承纠纷的管辖法院，一般是被继承人的住所地。(三)继承开始的障碍1．继承人放弃继承。(1)须以明示方式作出。(2)放弃继承之时间。(3)放弃表示的对象。(4)行为形式。(二)开始地点782．被继承人已以遗嘱处置遗产。依《继承法》第27条规定，虽有遗嘱，但出现下列情形之一者，依然适用法定继承：①遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠；②遗嘱继承人丧失继承权；③遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡；④遗嘱无效部分所涉及的遗产；⑤遗嘱未处分的遗产。2．被继承人已以遗嘱处置遗产。793．继承人丧失继承资格。依《继承法》第7条之规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承资格：①故意杀害被继承人；②为争夺遗产而杀害其他继承人；③遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重；④伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重。3．继承人丧失继承资格。依《继承法》第7条之规定，继承人有下80(四)继承开始的法律效力1．遗产概括移转。2．遗产占有人的保管义务。3．关系人的通知义务。(四)继承开始的法律效力81三、继承人及其顺位(一)概说确定继承人及其顺位时，大体有两个标准：亲系与亲等。许多国家采取直系血亲卑亲属优于尊亲属的立场，理由主要是遗产具有延续家庭财产、抚养卑亲属的功能。配偶由于不是亲属，故许多国家不将其列序，而允许他们参加任何一序列的继承，具有优越地位。三、继承人及其顺位82我国未严格区分亲系、亲等，而采取更具有政策判断性质的多重标准：①婚姻关系；②血缘关系的亲疏远近；③共同生活的密切程度与抚养状况；④地位对等。我国只规定了两个顺位的继承人，与其他立法例相比，继承人范围极为狭窄，其结果之一是，增加了国家取得遗产的机会。我国未严格区分亲系、亲等，而采取更具有政策判断性质的多重标准83(二)第一顺位继承人1．配偶。2．子女。3．父母。4．特别规定。《继承法》第12条：“丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。”所谓“尽了主要赡养义务”，依《继承法意见》第30条之规定，是指“对被继承人生活提供了主要经济来源，或在劳务等方面给予了主要扶助”。(二)第一顺位继承人84(三)第二顺位继承人1．兄弟姐妹。2．(外)祖父母。(四)顺位的效力1．在先顺位优于在后顺位。2．同一顺位应继份额均等。(三)第二顺位继承人85四、遗产的处理(一)共有人的取回权他人共有部分之财产，非属遗产，因此，在对遗产进行分割之前，必须允许共有人取回其共有部分的财产。(二)清偿债务1．限定继承原则。2．清偿时间。3．比较法。四、遗产的处理86(三)遗产分配1．均等原则。2．例外条款。①“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”②“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。”所谓尽了“主要扶养义务”，《继承法意见》第30条的界定是：“对被继承人生活提供了主要经济来源，或在劳务等方面给予了主要扶助的。”③“有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。”(三)遗产分配873．效用原则。分配遗产时，应考虑遗产的效用。五、代位继承(一)概念代位继承，亦称代袭继承或承祖继承，是能够依法定继承获得遗产的被继承人的子女，于继承开始前死亡，其应继份由其直系血亲卑亲属代为承继的制度。其中，被继承人的子女，又称本位继承人。(二)性质1．代位权说。2．固有权说。3．效用原则。分配遗产时，应考虑遗产的效用。五、代位继承88(三)要件依我国《继承法》与《继承法意见》，代位继承须具备如下要件：1．本位继承人先于被继承人死亡。2．本位继承人未丧失继承地位。3．本位继承人为被继承人的子女。4．代位继承人是本位继承人的直系血亲卑亲属。5．只能于法定继承情形存在。(三)要件89(四)效力代位继承人取得本位继承人的继承地位与应继份额。《继承法》第11条规定，“代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额”。(四)效力90六、转继承(一)概念转继承亦称再继承，是指继承人或受遗赠人在继承开始后、遗产分割前死亡，其应继份额转由其继承人继承的制度。它在继承与遗赠场合均存在，其中，前者为《继承法意见》第52条规定：“继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产的权利转移给他的合法继承人。”(二)性质转继承实际上是继承人或受遗赠人对其遗产的再次继承。六、转继承91(三)代位继承与转继承的区别依《继承法》及《继承法意见》之规定，代位继承与转继承有如下区别：1．发生依据。2．发生场合。3．适用领域。4．继承人。5．法律效力。(三)代位继承与转继承的区别92七、继承回复请求权(一)概念所谓继承回复请求权，通常意指继承权被侵害，被侵害人得主张予以回复之救济权，其内容包括确认继承人地位、返还应继承遗产等。我国尚未系统规定继承回复请求制度，此处就该制度的一般问题略作介绍。七、继承回复请求权93(二)权利行使1．请求权人。请求权人包括：真正继承人、继承人之法定代理人、继承人之继承人、应继份之受让人以及遗产管理人或执行人。2．请求权相对人。请求权相对人主要有：(二)权利行使94①僭称继承人，即不具有继承人地位却自称为继承人，而占有遗产之人；②表见继承人，即放弃、丧失继承地位之人；③僭称继承人与表见继承人之继承人；④僭称继承人与表见继承人之遗产受让人；⑤侵占了其中某继承人的应继份额的其他继承人。①僭称继承人，即不具有继承人地位却自称为继承人，而占有遗产之953．行使事由。应继份额被他人无权占有。4．消灭时效。关于继承回复请求权的时效期间，可适用《继承法》第8条之规定：“继承权纠纷提起诉讼的期限为2年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日起超过20年的，不得再提起诉讼。”3．行使事由。应继份额被他人无权占有。96第三节非继承法定移转一、概说遗产的法定移转除法定继承外，尚有其他移转方式，此“其他移转方式”，我国《继承法》以及《继承法意见》主要规定了基于扶养赡养关系的法定移转与无人承继遗产的法定移转两种。根据这两种方式而取得遗产者，皆非继承人，因此，遗产移转不存在《继承法》上的依据，而在于特别的法律政策判断。第三节非继承法定移转97二、基于扶养赡养关系的法定移转(一)法律政策(二)类型《继承法》就基于扶养关系的遗产法定移转规定了两类情形。1．基于扶养关系的法定移转。2．基于赡养关系的法定移转。二、基于扶养赡养关系的法定移转98三、无人承继的法定移转《继承法》第32条：“无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有；死者生前是集体所有制组织成员的，归所在集体所有制组织所有。”《继承法意见》第57条还规定：“遗产因无人继承收归国家或集体组织所有时，按继承法第14条规定可以分给遗产的人提出取得遗产的要求，人民法院应视情况适当分给遗产。”三、无人承继的法定移转99第五十九章遗产的意定移转第五十九章遗产的意定移转100第一节遗嘱自由一、概说遗嘱自由乃私法自治在继承法上的表现，是继承法的核心。这不仅表现在非法定继承的遗嘱继承与遗赠上，即便是法定继承，其正当性亦存在于被继承人的意思拟制之中。遗嘱自由的含义可从遗嘱行为自由、遗嘱内容自由与遗嘱形式自由等方面得到理解。第一节遗嘱自由101二、遗嘱行为自由遗嘱人得依自己意思对财产进行死因处分，所谓遗嘱行为自由，大致包括遗嘱设立自由与撤回自由。(一)遗嘱设立自由《继承法》第16条第1款规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。”任何人对自己财产拥有处分自由，自然亦得自由设立遗嘱，以令其死后生效。二、遗嘱行为自由102(二)遗嘱撤回自由遗嘱得随时撤回。1．撤回与撤销。2．遗嘱的撤回与变更。3．撤回的方式。撤回遗嘱的方式主要有：①废止遗嘱。②以后遗嘱取代前遗嘱。③以生前行为取代遗嘱。(二)遗嘱撤回自由103三、遗嘱内容自由我国《继承法》只规定了遗嘱的财产效果，财产移转于何人、如何移转、移转多少等皆可由遗嘱人自由决定。依《继承法》第16条，遗嘱人既可在法定继承人当中任意指定遗嘱继承人，以继承其任何个人财产，亦可在法定继承人之外将任何个人财产遗赠于任何人。三、遗嘱内容自由104四、遗嘱形式自由(一)形式自由与形式强制如果奉行遗嘱形式自由，即意味着，遗嘱人原则上可以采取任何他认为适当的形式订立遗嘱。然而，基于遗嘱的死因性质及其所涉内容的重大等方面的考虑，通说认为，遗嘱乃要式行为，未能合乎法定形式者，无效。四、遗嘱形式自由105(二)公证遗嘱所谓公证遗嘱，依司法部《遗嘱公证细则》第3条规定，是指“经公证证明的遗嘱”。公证遗嘱是效力最强的遗嘱，《继承法》第20条第3款：“自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”设立公证遗嘱，依《遗嘱公证细则》之规定而为。(三)自书遗嘱自书遗嘱的作成方式是：由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。(二)公证遗嘱106(四)代书遗嘱代书遗嘱的要件为：①应当有两个以上见证人在场见证；②由其中一人代书，注明年、月、日；③由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。(四)代书遗嘱107(五)录音遗嘱《继承法》第17条第4款：“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”见证人的资格要求，与代书遗嘱相同。(六)口头遗嘱《继承法》第17条第5款规定：“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”(五)录音遗嘱108(七)各种遗嘱的效力对比关于各种遗嘱的效力对比，《继承法》第20条确立了两项规则：①立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；②自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。《继承法意见》第42条对这两项规则又作进一步补充：“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。”(七)各种遗嘱的效力对比109五、遗嘱自由之限制(一)特留份遗嘱自由固然需要奉行，但若是遗嘱人将所有财产给予他人，而置自己的配偶、子女等近亲属于不顾，亦可能有悖伦理道德。为此，许多立法例都规定了“特留份”制度，要求不得以遗嘱取消该份额，以限制遗嘱自由之行使。五、遗嘱自由之限制110(二)共同遗嘱共同遗嘱是指二人以上依共同意思表示而在同一遗嘱书上形成遗嘱，包括单纯共同遗嘱(数个遗嘱的内容完全独立，仅仅是记载于同一个遗嘱书之上)、相互共同遗嘱(遗嘱人互为遗赠或相互指定对方为自己继承人之遗嘱)与牵连共同遗嘱(相互以对方遗嘱为条件之遗嘱)三类。上述三类，除单纯共同遗嘱因其实为数个独立遗嘱之外，其余二者多被禁止。(二)共同遗嘱111第二节遗嘱

一、遗嘱的概念与性质(一)遗嘱的概念遗嘱是指遗嘱人死亡后发生效力的无相对人的单方法律行为。2000年司法部颁布的《遗嘱公证细则》第2条对其作有定义：“遗嘱是遗嘱人生前在法律允许的范围内，按照法律规定的方式处分其个人财产或者处理其他事务，并在其死亡时发生效力的单方法律行为。”第二节遗嘱

一、遗嘱的概念与性质112(二)遗嘱的性质1．单方法律行为。遗嘱之作成，仅需遗嘱人单方意思表示即可实现，故为单方法律行为。2．无相对人的意思表示。遗嘱无需向特定人表示，一旦遗嘱人死亡，即生效，至于因遗嘱而受有利益者是否知悉，则非所问，故为无相对人意思表示。(二)遗嘱的性质1133．死因行为。遗嘱在遗嘱人死亡之后生效，此之谓死因行为，与生前行为相对。4．亲为行为。遗嘱属于亲为行为，不得代理。5．要式行为。遗嘱作成时，须在《继承法》提供的形式类型中选择适用，并符合各所选定形式的条件，否则，依《继承法意见》第35条之反面解释，遗嘱无效。3．死因行为。遗嘱在遗嘱人死亡之后生效，此之谓死因行为，与生114二、遗嘱的类型依我国《继承法》，遗嘱包括两类：指定继承人的遗嘱与遗赠。(一)指定继承人的遗嘱公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。由此发生的继承，称为遗嘱继承。遗嘱继承人虽限于法定继承人，但遗嘱继承与法定继承的差别仍甚为明显：二、遗嘱的类型115①遗嘱人以其意思表示安排遗产归属；②遗嘱继承顺序不受法定继承顺序限制；③各遗嘱继承人的财产分配份额不受法定继承分配原则限制。①遗嘱人以其意思表示安排遗产归属；116(二)遗赠1．概念。遗赠是指遗嘱人通过遗嘱将其财产无偿给予法定继承人之外的人。为了更好理解遗赠概念，我们不妨将其与相邻概念作一比较。(1)遗赠与赠与。(2)遗赠与死因赠与。死因赠与概念来自于德国，指的是以受赠人晚于赠与人死亡为生效条件的赠与。对于这一概念，须注意者有二：①死因赠与有如一般所称赠与，亦为双方法律行为(契约)；(二)遗赠117②死因赠与虽谓“死因”，实则生前行为，其更为准确的称谓是“以死亡为前提的生前行为”。它可分为两类：未履行死因赠与和已履行死因赠与。前者准用关于死因处分之规定，目的在于防止利用此类赠与而规避死因处分的形式强制与类型强制规定；后者则准用生前赠与之规定。民国与新中国立法皆未就死因赠与作出明确规定，但学说皆认为不宜否认其正当性，并且就其契约行为性质普遍接受了德国立场。②死因赠与虽谓“死因”，实则生前行为，其更为准确的称谓是“以1182．法律效果。法律行为有所谓“死因处分”之类型，它是遗嘱与继承契约的上位概念。遗赠以遗嘱为之，自属“死因处分”。照此推断，遗赠当为处分行为。然而，德国通说认为，死因处分之“处分”不过是误导性语词。通常所理解的“处分”，是与负担行为相对应、直接发生权利变动的处分行为，此处则有不同。简言之，所谓死因处分，仅仅意味着，此类行为须待被继承人死亡始得生效；而遗赠所生效力，亦非使得受遗赠人直接取得遗赠物所有权，毋宁只是要求遗赠义务人移转所给予的财产利益之债法请求权。就此问题，民国以来直到现在，我国台湾的通说皆从德国，持遗赠生债权效力(负担行为)说。2．法律效果。法律行为有所谓“死因处分”之类型，它是遗嘱与继119三、遗嘱能力(一)完全行为能力《继承法》第22条第1款：“无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。”(二)判断时点遗嘱人是否具遗嘱能力，以遗嘱订立之时为判断时点。此为《继承法意见》第41条所规定：“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱，即使其本人后来有了行为能力，仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力，后来丧失了行为能力，不影响遗嘱的效力。”三、遗嘱能力120四、遗嘱的解释关于法律行为的解释，学说判例多有争议。概括而观，各种见解无非往来于意思主义与表示主义之间：若强调表意人真意，即偏向意思主义；倘重视相对人信赖，则趋于表示主义。四、遗嘱的解释121