2020法考主观题必备黄金考点商法

商法必备黄金考点TOC\o"1-5"\h\z\o"CurrentDocument"【黄金考点01】公司独立法人资格 1\o"CurrentDocument"【黄金考点02】发起人 1\o"CurrentDocument"【黄金考点03】公司章程 2\o"CurrentDocument"【黄金考点04】董监高的罢免 2\o"CurrentDocument"【黄金考点05】董监高的忠实勤勉义务 3\o"CurrentDocument"【黄金考点06】公司减资和合并、分立 4\o"CurrentDocument"【黄金考点07】公司增资 4\o"CurrentDocument"【黄金考点08】股东资格确认 5\o"CurrentDocument"【黄金考点09】代持股 5\o"CurrentDocument"【黄金考点10】出費形式 6\o"CurrentDocument"【黄金考点111股权出资 7\o"CurrentDocument"【黄金考点12】出资瑕疵责任 7\o"CurrentDocument"【黄金考点13】抽逃岀资 8\o"CurrentDocument"【黄金考点14】股东知情权 8\o"CurrentDocument"【黄金考点15】股东分红权和优先认缴出资权 9\o"CurrentDocument"【黄金考点16］股权转让权 10\o"CurrentDocument"【黄金考点17］瑕疵股权转让 10\o"CurrentDocument"【黄金考点18］优先购买权 11\o"CurrentDocument"【黄金考点19］异议股东回购权 12\o"CurrentDocument"【黄金考点20】股份回购 12\o"CurrentDocument"【黄金考点21】股东会职权 13\o"CurrentDocument"【黄金考点22】董事会/执行萤事职权 14\o"CurrentDocument"【黄金考点23】监事会/监事职权 14\o"CurrentDocument"【黄金考点24】股东代表诉讼 15\o"CurrentDocument"【黄金考点25】决议瑕疵之诉 15\o"CurrentDocument"【黄金考点26】司法解散之诉 16\o"CurrentDocument"【黄金考点27］淸算 18\o"CurrentDocument"【黄金考点28】破产债权申报 18\o"CurrentDocument"【黄金考点29】对管理层的追回权 19\o"CurrentDocument"【黄金考点30】对出资的追回权 20\o"CurrentDocument"【黄金考点31】汇票质押 20\o"CurrentDocument"【黄金考点32］重整原因 20\o"CurrentDocument"【黄金考点33】重整期间对债务人营业保护的规定 21\o"CurrentDocument"【黄金考点34】破产申请受理 22\o"CurrentDocument"【黄金考点35］代持股协议的效力及股权转让及质权的设立 23【黄金考点01］公司独立法人资格【试炼真题题号】2016-4-5【重点法条】独立的法人资格独立名义公司以自己的名义进行各种民商事活动。独立财产公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。股东缴纳出资后，其出资标的物的所有权转移至公司，构成公司的财产。由此，公司的财产与股东个人的财产相分离，一旦出资就不能抽回。独立责任公司以其金股东即以貝（即股东木•部财产对自己的债务承担责任。，认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担有限责任。出资的贬值、公司外债和公司的亏损不承担责任）法人人格否认制度构成要件公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任’逃避债务；严重损害公司债权人利益的；该特定法律关系中，恶意股东应当对公司债务承担连带责任。具体情形1.抽逃出资致空壳经营；母公司对子公司的无度操纵、干预；股东对公司财产混同、业务混同造成的人格混同。诉讼主体原告一一债权人；被告一一相关股东和公司。（原告负举证责任。例外——在一人公司中，举证责任倒置）《公司法》第三条：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权•公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。【黄金考点02】发起人【试炼真题题号】2013-4-5违约责任发起人自己名义公司设立成功，相对人可选择向公司或者发起人请求承担合同责任。公司设立失败，全体发起人对设立公司行为产生的费用和债务承担连带清偿责任。设立中公司名义公司设立成功，由公司承担合同责任。但股东谋私利，旦相对人非善意的除外。公司设立失败，全体发起人对设立公司行为产生的费用和债务承担连带清偿责任。发起人的连带责任按照约定的责任承担比例分担责任；按照约定的出资比例分担责任；按照均等份额分担责任。【重点法条】《公司法解释（三）》第二条：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务.合同相对人请求21【黄金考点33】重整期间对债务人营业保护的规定【试炼真题题号】2019-4-10重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。包括是重整计划提交阶段和重整计划通过阶段。重整程序开始对破产程序与和解程序的优先效力人民法院受理重整程申请，裁定债务人进入重整程序的，除非重整计划执行失败不得再行进行破产宣告：重整程序开始后，也不得再行启动和解程序。重整程序开始对于债权的效力担保物权暂停行使在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。此担保无论重整是否成功均有效。重整程序对于债务人的效力债务人可以申请自行管理+管理人监督在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。破产管理人的管理+聘任债务人工作人员运营（1） 若债务人没有申请自行管理，或者申请未被法院批准时，仍然由破产管理人对于债务人的财产和营业进行管理（2） 管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。对债务人投资人、取回权人的效力在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。取回权人行使所有权受限，须符合事先约定的条件。对于董事、监事、高级管理人效力在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。【重点法条】《破产法》第三十条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。第三十一条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1） 无偿转让财产的；（2） 以明显不合理的价格进行交易的；（3） 对没有财产担保的债务提供财产担保的：（4） 对未到期的债务提前清偿的；（5） 放弃债权的。第三十二条人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。第三十三条涉及债务人财产的下列行为无效：（1） 为逃避债务而隐匿、转移财产的；（2） 虚构债务或者承认不真实的债务的。第三十四条因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行岀资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。第三十六条债务人的黄事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。第三十七条人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受旳担保，取回质物、留置物。前款规定的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。第三十八条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。第三十九条人民法院受理破产申请时，岀卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到旦未付清全部价款的，岀卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求岀卖人交付标的物。第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：<1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（2）债权人己知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的：但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；<3）债务人的债务人巳知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。第四十一条人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：（1） 破产案件的诉讼费用：（2） 管理、变价和分配债务人财产的费用；<3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。第四十二条人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（1） 因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2） 债务人财产受无因管理所产生的债务；（3） 因债务人不当得利所产生的债务：（4） 为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；<5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。第四十三条破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。【黄金考点34】破产申请受理【试炼真题题号】2019-4-9指定管理人人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。个别清偿无效人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。待履行合同的处理待履行合同是指，受理前己经成立，但债务人和对方当事人均未履行或均未履行完毕的合同。（1）管理人的选择权：对于己经开始但双方尚未履行完毕的合同，管理人有权选择履

行或者解除。（2） 推定解除管理人的履行期限及后果：管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30FI内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。（3） 待履行合同不同处理后的对方权利保护：（合同解除今破产债权；合同履行T共益债务）管理人决定解除合同或合同被推定解除的，以此给对方当事人带来的损失，确认为破产债权，对方可以向管理人申报；继续履行合同的，因此带来的合同义务，对方可以主张共益债务。受理前保全解除&执行中止债务人被受理破产前，针对债务人的保全措施应当解除，执行程序应当中止。未结的诉讼/仲裁中止破产受理前已经开始尚未结束的民事诉讼或者仲裁应当中止，在"管理人接管财产后〃，再行恢复。受理后争议解决（1） 约定有效的仲裁协议或仲裁条款的，由约定的仲裁机构裁决；（2） 没有约定仲裁的，通过诉讼处理。诉讼由受理破产的法院管辖：如果是专利纠纷等专业性强的复杂案件可按照指定管辖或提审的规则交由其他法院管辖。【重点法条】《破产法》第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。第十七条人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产中请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月为未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。第十九条人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。第二十条人民法院受理破产申请后，己经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。第二十一条人民法院受理破产中请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。【黄金考点35】代持股协议的效力及股权转让及质权的设立【试炼真题题号】2019/6-3/4有权处分股权质权的设立

条件（1）有权处分股权质权的设立

条件（2） 合同有效（3） 办理股权质押登记。法律关系具体内容代持协议效力有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，此协议只要没有法定的无效事由（合同法52条），法院即认可其效

力；三种纠纷处理（1）投资权益归属。（实际投资收益T实际投资人）实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议时,保护实际出资人应皇有的实际收益权°（2）实际出资人显名化程序。①其他股东明示同意：实际出资人请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，应经公司其他股东半数以上同意,【实务拓展】※②默示同意；实际出资人能够提供证据证明冇限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实，且对其实际行使股东权利未曾提出异议的，实际出盜人诃请求登记为公司股东。（3）名义股东处分其名下股权（有权处分+参照善意取得'处理）该