第三编2合同的成立

第二章合同的订立授课教师：薛瑞英1导读案例例甲公司给给乙公司司发电报报称：““欲购你你公司SW-1型电扇扇1000台，，每台400元元，货到到验收合合格后即即付款，，立即发发货。””乙公司司收到电电报后，，回电称称：“同同意售你你公司SW-1型电扇扇1000台，，每台400元元，货到到验收合合格后即即付款，，立即发发货500台，，15日日内发送送另500台。。”甲公公司收到到电报后后未作答答复。乙乙公司即即派员给给甲公司司运送了了500台电扇扇。甲公公司以已已从他处处购进同同类产品品为由，，拒绝收收货。为为此，双双方产生生纠纷。。在协商商无效的的情况下下，乙公公司将甲甲公司诉诉至法院院。要求求法院判判令甲公公司履行行合同，，并赔偿偿损失。。问：甲乙乙公司的的合同成成立了吗吗？法院院会判令令甲公司司履行合合同，并并赔偿乙乙公司的的损失吗吗？2本章内容容第一节合合同成成立的概概念和要要件第二节合合同订订立的程程序第三节合合同的的内容与与形式第四节合合同成成立的时时间和地地点第五节合合同的的解释第六节缔缔约过过失责任任3第一节合合同成成立的概概念和要要件一、合同同订立的的概念合同的订订立/缔约，，是当事事人为设设立、变变更、终终止财产产性权利利义务关关系而进进行协商商、达成成协议的的过程。。合同订立立的过程程一般包包括要约和承承诺两个阶段段。4二、合同同订立与与合同成成立合同的订订立与合合同的成成立是两两个既有有联系又又有区别别的概念念。合同的订订立是缔约各各方自接接触、磋磋商直至至达成协协议的动动态过程程，合同的成成立意味着合合同订立立过程的的完成，，当事人人就合同同条款已已经达成成合意，，合同已已成为法法律认可可的一种种客观存存在的静静态结果果。5合同的成成立需要要具备两两个要件件：①有两个个或两个个以上的的订约当当事人。。②订约各各方须为为意思表表示且意意思表示示一致，，即达成成合意。。6第二节合合同订订立的程程序合同订立立的过程程一般包包括要约和承承诺两个阶段段。一、要约约（一）要约的概概念要约是希希望和他他人订立立合同的的意思表表示。具体是指指一方当事事人以缔缔结合同同为目的的，向对对方当事事人提出出合同条条件，希希望对方方当事人人接受的的意思表表示。7发出要约约的一方方当事人人为要约人，接受要要约的一一方当事事人为受要约人人。实践中还还存在“交叉要要约”，即订订约人相相互同时时向相对对方发出出了内容容相同的的要约。。对于““交叉要要约”是是否可以以成立合合同，理理论界有有不同观观点。8案例简介介刘某系个个体户，，经营日日常百货货。2009年11月，刘刘某决定定改行，，想要处处理库存存存货。。商某得知知后，前前去看货货，但当当时未与与刘某达达成协议议，而是是告诉刘刘某说其其在与妻妻子商量量后再与与刘某联联系。商某与妻妻子商议议后，在在2009年11月15日向向刘某发发函称：：如果所所有货物物按批发发价出售售，我们们就买，，并要求求刘某在在5日内内回话。。恰在此时时，刘某某也在11月15日向向商某去去信称：：“所有有货物按按批发价价处理，，你是否否购买？？请于15日内内答复。。”911月18日刘刘某收到到了商某某的信后后，认为为已与商商某成交交，遂拒拒绝了其其他客户户。而商某在在11月月18日日收到刘刘某的信信后，听听说百货货生意现现在比较较难做，，心生悔悔意，不不再想购购买刘某某的货物物，于是是商某在在11月月22日日向刘某某发出一一封电报报，表示示不买这这批货物物了。刘某获电电，十分分气愤，，诉诸法法院，要要求维护护双方已已达成的的交易。。问：刘某诉讼讼的请求求成立，商某应应不应承承担违约约责任提示：此此案涉及及的是交交叉要约约能否直直接成立立合同的的问题。。10（二）要要约的构构成要件件1.要约约必须是是特定人人所为的的意思表表示。要约人必必须是特特定的，，在客观观上可以以确定的的人。所所谓特定定的人，，不仅包包括某个个具体确确定的人人，只要要表意人人能够为为外界所所客观确确定，都都可以视视为特定定的人。。2.要约约必须向向相对人人发出。。由于要约约须经受受要约人人承诺方方可成立立合同，，故要约约须由要要约人向向受要约约人发出出。通常常来说，，相对人人为特定定的人，，但在一一些特殊殊情况下下，亦可可以为不不特定的的人。113.要约约必须具具有明确确的缔结结合同的的目的。。这种订立立合同的的目的须须在要约约中明确确表达出出来，表表明一经经受要约约人承诺诺，要约约人即受受该意思思表示约约束。4.要约约的内容容须具体体、确定定。要约内容容应具体体，应包包括合同同主要内内容；同时，要要约内容容应确定定，即要要约包括括的主要要条款必必须是明明确的。。注意：掌握要约约的构成成要件，，需注意区分分要约与与要约邀邀请。要约邀请请是希望他他人向自自己发出出要约的的意思表表示12要约与要要约邀请请的联系系主要表表现为，，要约邀请请是唤起起要约的的意思表表示。两者的主主要区别别在于：：①二者目目的不同同。要约需要要唤起受受要约人人的承诺诺，继而而成立合合同；要要约邀请请要唤起起相对人人向自己己发出要要约，继继而进入入合同订订立阶段段。②二者性性质不同同。要约一经经发出即即产生法法律效力力：要约约一经生生效，要要约人即即受到要要约的拘拘束，不不得随意意撤销；；要约人人违反有有效要约约，应当当承担相相应的法法律责任任。而要约邀邀请并不不具有法法律意义义：要约约邀请人人违反其其发出的的要约邀邀请无须须承担法法律责任任。13要约与要要约邀请请的区别别14理论和实实践中的的区分标标准根据法律律规定区区分根据当事事人的意意愿区分分根据订约约提议的的内容是是否包含含了合同同的主要要条款区区分根据交易易习惯加加以区分分根据订约约提议是是否向特特定的人人发出15例1：甲甲对乙声声称：““我现在在手头很很紧，正正在考虑虑卖掉家家中祖传传的一套套家具，，价值10万元元，你觉觉得如何何”乙乙当即表表示：““我愿意意以10万元购购买此套套家具。。”请问：甲对乙发发出的提提议是要要约还是是要约邀邀请？例2：甲甲对乙声声称：““我现在在手头很很紧，正正在考虑虑卖掉家家中祖传传的一套套家具””乙当当即表示示：“我我愿意以以10万万元购买买此套家家具。””16几种典型型的要约约邀请行行为：((合同法法15条条)1、寄送送价目表表2、拍卖卖公告3、招标标公告4、招股股说明书书5、商业业广告((例外外-内容容符合要要约规定定)17甲公司于于3月27日收收到了乙乙公司寄寄送的价价目表。。经商讨讨后，甲甲公司于于4月5日致电电乙公司司，要求求其为自自己运送送8吨一一级钢材材，但将将价格每每吨降低低了800元。。乙公司司收到传传真后，，认为价价格太低低，于4月7日日回电称称，已经经为甲公公司准备备好了8吨一级级钢材，，如果甲甲公司同同意每吨吨价格上上调200元，，则立即即为其发发货。甲甲公司于于4月8日回电电：请发发货。4月9日日该批钢钢材从大大连港发发出。下下列正确确的是（（）A、甲公公司3月月27日日收到的的钢材价价目表为为要约邀邀请B、甲公公司4月月5日发发出的传传真为承承诺C、乙公公司4月月7日发发出的传传真为新新要约D、该钢钢材买卖卖合同于于4月9日乙发发货时成成立。18甲公司通通过电视视发布广广告，称称其有100辆某型号号汽车，，每辆价价格15万元，广广告有效效期10天。乙公公司于该该则广告告发布后后第5天自带汇汇票去甲甲公司买买车，但但此时车车已全部部售完，，无货可可供。下下列哪一一选项是是正确的的？A．甲构成成违约B．甲应承承担缔约约过失责责任C．甲应承承担侵权权责任D．甲不应应承担民民事责任任若上例甲甲在广告告中不写写有效期期10天，数量量有限，，欲购从从速，先先来先买买，则乙乙买车，，甲无车车可供，，甲构不不构成违违约？19（三）要要约的效效力1.要约约的生效效时间。。要约的生生效时间间，主要要有发信信主义与与受信主主义两种种立法例例。发信主义义主张，要约人人发出要要约后，，只要要要约已经经处于要要约人的的控制范范围之外外，要约约即发生生效力；；受信主义义主张，要约只只有到达达受要约约人之时时才能发发生效力力。我国合同同法采受受信主义义，规定要约约到达受受要约人人时生效效。20具体而言言，口头要约约一般自自受要约约人了解解要约时时生效；书面要约约自要约约送达受受要约人人时生效效。采用数据电文文形式订立立合同，，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该数据电电文进入入该特定定系统的的时间，，视为到到达时间间；未指定定特定系系统的，，该数据据电文进进入收件件人的任任何系统统的首次时间间，视为为到达时时间。21例甲公司向向乙公司司于2009年9月1日发出一一份要约约，9月5日到达乙乙公司的的收发室室，但收收发室的的收发员员因生病病未交给给相关负负责人，，9月8日，收发发员将该该要约交交给乙公公司老总总，但老老总去日日本出差差，将于于9月12日回来。。问该要约约的生效效时间是是什么时时候？222.要约约对要约约人的效效力。要约一经经生效，，要约人人即受要要约的拘拘束，不不得随意意撤销或或者对要要约进行行限制、、变更和和扩张。。3.要约约对受要要约人的的效力。。要约赋予予受要约约人一定定的权利利，即承诺权。这种权利利具体表表现为：：①要约生生效后，，只有受受要约人人才享有有对要约人人作出承承诺的权权利；②承诺权权是受要约人人享有的的权利。即使要约人在在要约中中明确表表示受要要约人不不予答复复即为承承诺，该该表示也也不能对对受要约约人产生生效力。。234.要约约的存续续期间。指要约发发生法律律效力的的期间，，即受要约人人得以承承诺的期期间。承诺应当当在要约约确定的的期限内内到达要要约人。要约没有有确定承承诺期限限的，承承诺应当当依照下下列规定定到达：：①要约以以对话方方式作出出的，应当即时作出承诺诺，但当当事人另另有约定定的除外外；②要约以非非对话方方式作出出的，承诺应应当在合理期限限内到达。。24（四）要要约的撤撤回和撤撤销1.要约约的撤回回。指要约人人在发出要约约后，于于要约生效效前取消消要约。。要约撤回回的后果是要要约不发发生效力力。要约的撤撤回，须须符合以以下要求求：①撤回要要约，只只能在要约生效效前发出出；②撤回要要约，须须以通知受要要约人的方式作作出；③③撤回要约的通知应当在要要约到达达受要约约人之前前或者与与要约同同时到达达受要约约人。25乙公司向向甲公司司发出要要约，旋旋又发出出一份““要约作作废”的的函件。。甲公司司的董事事长助理理收到乙乙公司““要约作作废”的的函件后后，忘了了交给董董事长。。第三天天甲公司司董事长长发函给给乙公司司，提出出只要将将交货日日期推迟迟两个星星期，其其他条件件都可接接受。后后甲、乙乙公司未未能缔约约，双方方缔约没没能成功功的原因因是什么么？（））A．要约已已被撤回回B．要约已已被撤销销C．甲公司司对要约约作了实实质性改改变D．甲公司司承诺超超过了有有效期间间262.要约约的撤销销。指在要约约生效后后，要约约人以自自己的意意思使要要约溯及及既往地地不发生生效力。。撤销要约约的通知知应在受受要约人人发出承承诺通知知之前到到达受要要约人。。有下列情情形之一一的，要约不得得撤销：：①要约人人确定了了承诺期限限或者以其他形形式明示示要约不不可撤销销；②受要约约人有理由认认为要约约是不可可撤销的的，并已经为履行合合同作了了准备工工作。要约一经经撤销，，即视为为要约自自始不生生效。271991年II月25日，德国国A公司向香香港B有限公司司发出如如下要约约：Jettish彩色复印印机2000台，每台台汉堡船船上交货货价(FOB)4000美元，即即期装运运，要约约的有效效期截止止到12月30日。A公司发出出要约后后，又收收到了巴巴黎某公公司购买买该种型型号复印印机的要要约，报报价高于于A公司发给给香港B有限公司司的要约约价格。。由于当当时香港港B有限公司司尚未对对该要约约作出承承诺，故故而A公司于12月15日向香港港B公司发出出撤销11月25日要约的的通知，，而后与与巴黎方方面的公公司签约约。但是是，12月22日，A公司收到到了香港港B有限公司司的承诺诺，同意意德国A公司的要要约条件件，并随随之向A公司开出出了不可可撤销的的信用证证，要求求A公司履行行合同。。后因A公司末履履约，香香港B公司诉诸诸瑞典斯斯德哥尔尔摩仲裁裁庭，要要求A公司赔偿偿损失。。请你回回答下列列问题：：1、A公司的辩辩称是否否成立，，A公司11月25日发出的的要约能能否被撤撤销。2、A公司与B公司之间间是否存存在有效效的买卖卖合同。。28要约的撤撤回和撤撤销撤回撤销定义撤回未生效的要约撤销已生效的要约法律依据17条18条时间或条件撤回要约的通知应当在要约到达收要约人之前或同时到达撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达收要约人限制不能撤销的情况：1）要约人确定了承诺期限；2）其他形式明示要约不可撤销；3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履约作了准备29要约人受要约人人要约人不受拘束,可以撤回回要约要约送达达受要约约人,要约生效效,要约人受受拘束,无法撤回回要约,只能撤销销要约要约1（尚未生效效的要约约）要约的撤撤回与撤撤销空心实心要约2（生效的要要约）30（五）要约的失失效：((第20条)要约失效效，是指已经经发生效效力的要要约因一一定事由由终止效效力，对对要约人人和受要要约人均均不再有有拘束力力。有下列情情形之一一的，要要约失效效：①拒绝要要约的通通知到达达要约人人；②要约人人依法撤撤销要约约；③承诺期期限届满满，受要要约人未未作出承承诺；④受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性变更。。31合同法第第三十条条承诺的内内容应当当与要约约的内容容一致。受要约约人对要要约的内内容作出实质质性变更更的，为新要约约。有关合同标的、数量、质量、价款或者者报酬、履行期限限、履行地点点和方式式、违约责任任和解决争议议方法等的变更更，是对要约约内容的的实质性性变更。。32思考题题甲公司于某某年11月15日上午午8：50用电电传向乙乙公司发发出要约约。11月18日上午午10：：00乙公司同时接到甲公公司的要要约和撤撤回要约约的传真真。根据《合同法法》的规规定，对对此“要约”，甲公公司（））A、可以撤回回。B、不得撤回回，甲公公司必须须与乙公公司签约约C、视为为撤销D、在乙公司司同意的的情况下，才可可撤回。。33思考题题甲公司于于2月5日以普普通信件件向乙公公司发出出要约，，要约中中表示以以2000元一一吨的价价格卖给给乙公司司某种型型号钢材材100吨，甲甲公司随随即又发发了一封封快件给给乙公司司，表示示原要约约中的价价格作废废，现改改为2100元元一吨，，其他条条件不变变。普通通信件2月8日日到达，，快信2月7日日到达，，乙公司司两封信信均已收收到，但但秘书忘忘了把第第2封信信交给董董事长，，乙公司司董事长长回信对对普通信信件发出出的要约约予以承承诺。请问，甲甲、乙之之间的合合同是否否成立，，为什么么？（））A、合同同未成立立，原要要约被撤撤销B、、合同未未成立，，原要约约被新要要约撤回回C、合合同成立立，快件件的意思思表示未未生效D、合同同成立，，要约与与承诺承承得了一一致34甲公司7月1日日通过报报纸发布布广告，，称其有有某型号号的电脑脑出售，，每台售售价8000元元，随到到随购，，数量不不限，广广告有效效期至7月30日。乙乙公司委委托王某某携带金金额16万元的的支票于于7月28日到到甲公司司购买电电脑，但但甲公司司称广告告所述电电脑已全全部售完完。乙公公司为此此受到一一定的经经济损失失。根据据合同法法律制度度的规定定，下列列表述正正确的是是())A、甲公公司的广广告构成成要约，，乙公司司的行为为构成承承诺，甲甲公司不不承担违违约责任任B、甲公公司的广广告构成成要约，，乙公司司的行为为构成承承诺，甲甲公司应应当承担担违约责责任C、甲公公司的广广告不构构成要约约，乙公公司的行行为不构构成承诺诺，甲公公司不承承担民事事责任D、甲公公司的广广告构成成要约，，乙公司司的行为为不构成成承诺，，甲公司司不承担担民事责责任35【答案】】B【解析】】商业广广告的内内容符合合要约规规定的，，视为要要约。在在本题中中，甲公公司的广广告包括括了订立立合同的的主要条条款，构构成要约约;乙公公司在承承诺期限限内作出出承诺，，因此甲甲公司应应当承担担违约责责任。36根据合同同法律制制度的规规定，下下列各项项中，属属于不得得撤销要要约的情情形的有有())。(2005年注会会考试))

A、、要约人人确定了了承诺期期限B、要约约已经到到达受要要约人C、要要约人明明示要约约不可撤撤销D、受要要约人已已发出承承诺的通通知【答案】】ACD【解析】】选项B：在要要约生效效后、受受要约人人承诺前前，要约约人可以以撤销要要约。37【答案】】ACD【【解析析】选项项B缺少少“受要要约人有有理由认认为要约约是不可可撤销的的”的前前提条件件。甲公司主主张乙公公司违约约，乙公公司则主主张合同同未成立立，其理理由是自自己向甲甲公司发发出的要要约已经经撤销。。根据合合同法律律制度的的规定，，在甲公公司可能能提出的的以下理理由中，，可以被被人民法法院认定定为乙公公司撤销销要约不不能成立立的证据据是())。A、乙公公司在要要约中确确定了承承诺期限限B、尽管管乙公司司在要约约中未确确定承诺诺期限，，但甲公公司接到到要约后后即已为为履行合合同做了了准备工工作C、乙公公司在要要约中明明确表示示等待甲甲公司的的答复D、甲公公司发出出承诺以以后才收收到乙公公司撤销销要约的的通知38根据《合合同法》》的规定定，下列列各项中中，属于于要约失失效的情情形有(()。。(2007年年注会考考试)A、要约约人依法法撤回要要约B、要约约人依法法撤销要要约C、承诺诺期限届届满，受受要约人人未做出出承诺D、受要要约人对对要约内内容做出出实质性性变更【答案】BCD【解析】选项A：撤回要要约是指指根本就就不让要要约生效效，谈不不上失效效的问题题。39二、承承诺（一）承承诺的概概念承诺，是是指受要约人人对要约约人作出出的同意意要约的的意思表表示。(第21条)要约一经经承诺，，合同就就告成立立。40（二）承承诺的要要件1.承诺诺必须由由受要约人人向要约约人作出。如果非受要约约人代替受要要约人作作出承诺诺，则此此承诺应应视为对对要约人人发出的的新要约，并不产产生承诺诺的效力力。2.承诺诺必须在在承诺期期限内作作出。如果要约已经失效，承承诺人表表示同意意要约的意意思表示示，应视视为向要要约人发发出新要约，不能产产生承诺诺的效力力。413.承诺诺的内容应当与要要约的主主要内容容一致。承诺不能能更改要要约的实实质内容容。受要约人人对要约的的内容作作出实质质性变更更的，为为新要约约。有关合同同标的、、数量、、质量、、价款或或者报酬酬、履行行期限、、履行地地点和方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，，是对要要约内容容的实质质性变更更。承诺对要要约的内内容作出出非实质性性变更的的，除要约约人及时时表示反对对或者要约约表明承诺不得得对要约约的内容容作出任任何变更更的以外，，该承诺诺有效，合同的的内容以以承诺的内内容为准。42下列情况况应属于于非实质性性变更：承诺的用用语与要要约的用语略有有出入；；承诺对要要约附加了某某些要求求，如要求求要约人人提供交交易商品品的质量量保证书书；承诺中附加了某某些法定定义务，如要求求要约人人保证商商品的质质量；承诺人明明确表示示同意要要约的内内容，同同时也表达了某某种心态态，如怨言等等。43根据合同同法律制制度的规规定，下下列情形形中，要要约没有有发生法法律效力力的是()。A、撤回要要约的通通知与要要约同时时到达受受要约人人B、撤销要要约的通通知在受受要约人人发出承承诺通知知之前到到达C、同意要要约的通通知到达达要约人人D、受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性变更44【答案】A【解析】(1))选项A：要约的的撤回是是指“不不让要约约生效””，因此此撤回要要约的通通知应当当比要约约先到，，至少同同时到;(2)选项B：要约的的撤销是是指“让让生效的的要约失失效”，，因此撤撤销要约约的通知知应当在在要约生生效后、、对方承承诺之前前到达。。尽管选选项B可以依法法撤销要要约、使使之失效效，但要要约生效效在先;(3)选项C：承诺生生效、合合同成立立;(4)选项D：受要约约人对要要约的内内容作出出实质性性变更，，视为新新要约，，原要约约失效，，但原要要约生效效在先。。45(三)、、承诺的的方式《合同法法》22条：承承诺原则则上应采采取通知方式式，但根据交易习惯惯或者要要约表明明可以通通过行为作出承诺诺的除外外。46某合成纤纤维厂向向某化工工厂发去去电报，，内容为为(1)我我厂现需需甲种原原料10吨，吨吨价3,,500元。如如有，请请发货，，货到三三日内付付款。(2)化化工厂收收到电报报后向合合成纤维维厂回电电称：我我厂可供供甲种原原料15吨，吨吨价3,,700元，另另有乙种种原料10吨，，吨价3,000元，，要否？？(3)合合成厂复复电称：：同意你你厂甲种种原料价价格,只只需12吨,另另要乙种种原料8吨，吨吨价为2,800元。。(4)化化工厂收收到电报报后即向向合成厂厂发货甲甲种原料料12吨吨，乙种种原料8吨。问：

(1)上上述过程程是订立立合同的的什么过过程？每每一阶段段双方各各处于什什么地位位？(2)合合成厂与与化工厂厂之间是是否订立立了有效效合同？？合同内内容是什什么？472002年3月月15日日至5月月15日日，郑州州市某商商场举办办有奖销销售活动动，该商商场规定定：凡在在本商场场购物30元可可获得奖奖券一张张，5月月15日日有奖销销售结束束之日，，本商场场将在公公证机关关的公证证下摇奖奖，分别别设一等等奖一名名，奖金金10000元元；二等等奖2名名，奖金金5000元；；三等奖奖10名名，奖金金1000元，，获奖号号码奖在在本市某某报上登登出。484月1日日，市民民张某到到该商场场购物，，得到两两张奖券券。5月15日商场场如期开开奖，并并将中奖奖号码及及奖金金金额公布布于商场场前的公公告牌上上，并注注明“中中奖者须须在5月月30日日兑奖，，逾期按按自动放放弃处理理。”此后商场场分别于于5月16日，，5月24日在在报纸上上登出中中奖号码码及奖金金额，但但未规定定领奖时时限。5月29日，张张某从报报上得知知自己获获得的两两张奖券券中的一一张中了了一等奖奖，遂于于5月31日去去商场领领奖，但但商场说说已经过过期，张张某已无无权领取取奖金，，不予兑兑奖。张张某不服服遂诉至至法院。。

问：：张某诉诉讼请求求能否得得到法院院的支持持？49法律上，，张某与与商场之之间的关关系是一一种特殊殊的合同同关系，，我国现现行立法法并没有有以明文文的方式式对此规规定，这这种合同同叫“射幸合同同”，它与与“悬赏赏广告””有实质质的相似似之处，，并且二二者都是是在日常常生活中中常见的的。首首先我我们需要要明确的的是张某某与商场场之间的的合同关关系是否否成立？？合同的订订立需经经要约和和承诺两两个阶段段，要约约是希望望和他人人订立合合同的意意思表示示，该该意思表表示应当当符合下下列规定定：1、内容容具体确确定；2、表明明经受要要约人承承诺，要要约人即即受该意意思表示示约束。。承诺是是受要约约人同意意要约的的意思表表示。50那么，射射幸合同同的特殊殊之处正正在于它它的受要要约人上上，一般般的合同同中，要要约人是是向特定定的受要要约人发发出要约约的，而射幸合合同的受受要约人人则是不不特定人人，对一部部分人的的感觉是是似乎这这样订立立合同的的方式不不允许。。但民法是是私法，，民法最最基本的的原则是是私法自自治原则则，因此此只要要要约人愿愿意向不不特定的的人发出出要约，，并且自自愿承担担由此产产生的后后果，在在法律上上是允许许的。据此，我我们首先先需要确确定的问问题，合合同成立立与否就就不言自自明了51本案中，，商场刊刊登有奖奖销售广广告，向向顾客发发放奖券券是一种种要约，而顾客购购物获得得奖券是是承诺。因此，，自顾客取取得奖券券时，合合同关系系已经成成立。射幸合同同中的当当事人并并不像一一般合同同中那样样有比较较确定的的预期，，对他们们而言这这仅仅是是一种幸幸运，你你是否被被“丘比比特”射射中要看看你的运运气了。。那么，抽抽奖之后后，权利利义务就就开始特特定化，，中奖者者即有权权请求商商场支付付奖金，，任何无无故拖延延或者拒拒付的行行为都是是违约的的。52商场声明明逾期领领奖视为为自动放放弃是没没有法律律依据的的。商场在有有奖销售售宣传时，，并未作作出此类类规定，并且在在摇奖后，，商场在在报上刊刊登号码码时也未未提出领领奖期限限，张某对此此规定不不可能知知道。商场应在在要约时时将要约约内容具具体明确确，尤其其是对权权利处分分行为。。商场在要约之之后又发发出单方方声明，，并不能能对原先先要约的的受要约约人张某某产行约约束力。。因此，对对商场的的“逾期无无效”的的规定不不视为张张某接受受。最终，，法院根根据上述述原理及及合同法法的有关关规定，，判决商商场支付付张某奖奖金10000元。53（四）、、承诺的的期限及及起算1、承诺诺的期限限：受要约人人作出有有效承诺诺的存续续期间（（第23条）1）要约约中约定承诺期限限2）要约约未约定承诺期限限要约以对话方式式作出的，，应当即即时作出出承诺；；要约以非对话方方式作出的，，承诺应应在合理期限限内作出并并到达。。542、承诺诺期限的的起算：（第24条）-针对要约约人己经经规定承承诺期限限的要约约，适用用以下规规则方式承诺期限的起算信件或电报信件上载明日期以载明之日期、电报交发日起算未载明日期以投寄信件的邮戳起算电话\传真等快速通讯方式自要约到达受要约人起算553、承诺的的生效：：（第第26条）以通知的方式作作出的，，承诺自自通知到达达要约人人时生效效。根据交易易习惯或或要约的的要求以以行为作出的，，承诺自自完成该行行为时生生效。例如，在在悬赏广广告中，受要约约人完成成悬赏广广告所要要求的特特定行为为，承诺诺生效，，合同成成立。承诺的效效力：承诺生效效即合同同成立56甲公司4月11日以信信件方式式向乙公公司发出出采购100吨吨钢材的的要约，，4月14日信信件寄至至乙。乙乙于5月月1日寄寄出承诺诺信件，，5月8日信件件寄至甲甲，时逢逢其董事事长旷工工，5月月9日董董事长知知悉了该该信内容容，遂于于5月10日打打电话告告知乙收收到承诺诺。该承承诺何时时生效？？承诺期期限从何何时开始始计算（（））？？A.5月月1日4月月11日日；B..5月8日4月11日C.5月月9日4月月14日日；D..5月10日4月14日572009年4月月30日日，甲以以手机短短信形式式向乙发发出购买买一台笔笔记本电电脑的要要约，乙乙于当日日回短信信同意要要约。但但由于““五一””期间短短信系统统繁忙，，甲于5月3日日才收到到乙的短短信，并并因个人人原因于于5月8日才阅阅读乙的的短信，，后于9日回复复乙“短短信收到到”。甲甲乙之间间买卖合合同的成成立时间间是())。A、2009年年4月30日B、2009年5月月3日C、2009年年5月8日D、2009年5月月9日【答案】B【解析】(1))承诺到达达对方时时生效;(2))承诺生效效、合同同成立。。58陈某以信信件发出出要约，，信件未未载明承承诺开始始日期，，仅规定定承诺期期限为10天。。5月8日，陈陈某将信信件投入入邮箱;;邮局将将信件加加盖5月月9日邮邮戳发出出;5月月11日日，信件件送达受受要约人人李某的的办公室室;李某某因外出出，直至至5月15日才才知悉信信件内容容。根据据《合同同法》的的规定，，该承诺诺期限的的起算日日为())。((2007年注注会)A、5月月8日B、5月9日日C、5月月11日日D、5月15日【答案】B【解析】要约以信信件形式式做出的的，承诺诺期限自自信件载载明的日日期开始始计算。。信件未未载明日日期的，，自投寄寄该信件件的邮戳戳日期开开始计算算。59案例分析析：2010年3月月12日日，某商商场销售售部以信信件的形形式向该该市的第第一纺织织厂及相相邻市的的红星纺纺织厂发发出要约约，说其其商场有有一批棉棉花待售售，将棉棉花的数数量、价价格、质质量等一一系列主主要条款款都作了了详细介介绍，并并特别注注明，希希望在15日内内得到答答复。但由于工工作人员员疏忽，，信件没没有说明明起算日日期，信信件的落落款也没没有写明明日期。。第三天天，也就就是3月月14日日，工作作人员才才将该信信投寄。。由于邮邮政编码码书写又又有失误误，直到到3月27日红红星纺织织厂才收收到信件件。60恰巧，该该纺厂正正急需一一批棉花花生产布布匹，第第二天即即拍发电电报，告告知该商商场同意意其所提提出的一一切条件件，请其其尽快发发货。邮邮局3月月29日日将电报报送达某某百货公公司。而某百货货公司却却在3月月27日日，由于于没有收收到红星星纺织厂厂的回信信，已将将棉花卖卖给第一一纺织厂厂，于是是没有回回复红星星纺织厂厂的电报报。红星纺织织厂几次次催货未未果，遂遂起诉该该商场，，要求其其赔偿由由于信赖赖其要约约而造成成的一切切损失。。本案争议议的焦点点是某商商场的要约承诺诺期限的的起算点点如何确定定61（五）、、承诺迟迟延和承承诺撤回回1.承诺诺迟延指受要约约人未在在承诺期期限内发发出承诺诺。逾期承诺诺：超过承诺诺期限发发出，视为新要要约（不不是承诺诺）。除除非要约约人及时时通知受受要约人人该承诺诺有效。。（第28条））迟到承诺诺：在承诺期期限内发发出承诺诺，按照通通常情形形能够及及时到达达要约人人，但因其他原原因使承诺到到达要约约人时超过承诺诺期限的，该承诺有有效。除非要约人及及时通知知受要约约人因承承诺超过过期限不不接受该该承诺。。（第29条））62甲以电子子邮件的的形式向向乙发出出要约，，要求乙乙在一个个月内作作出答复复。乙于于5月10日在其专专用的企企业电子子邮箱中中收到要要约，并并于6月15日以信件件的形式式发出承承诺。该该信件于于6月20日到达甲甲处。甲甲随即以以信件的的方式通通知乙该该承诺有有效，该该通知信信件于6月26日到达乙乙处，则则合同：：A、6月26日成立B、6月20日成立C、6月15日成立D、5月10日成立63中国甲公公司于6月10日发商商务电传传至澳大大利亚乙乙公司，，该电传传称：““可供精精盐1500公公吨，每每公吨500美美元，CIF悉悉尼，10月装装船，不不可撤销销信用证证付款，，本月内内答复有有效”。。乙公司司于7月月9日回回电：““你方6月10日报盘盘我接受受，除提提供通常常单据外外，需提提供卫生生检验证证明”。。甲公司司未予答答复。甲甲公司与与乙公司司之间的的合同关关系是否否成立？？A乙公公司的回回电在实实质上变变更了要要约的条条件，因因此合同同不成立立B乙公公司的回回电在实实质上变变更要约约的条件件，因此此合同成成立C乙公公司未在在要约的的有效时时间内做做出承诺诺，该逾逾期承诺诺原则上上无效D由于于乙公司司提出新新条件，，甲公司司未予答答复，因因此合同同不成立立64【答案】】C【解析】】该题考考核国际际货物买买卖合同同中承诺诺的效力力。（1）根据据《联合合国国际际货物销销售合同同公约》》的规定定，有关关货物价价格、付付款、货货物的质质量和数数量、交交货地点点和时间间、赔偿偿责任范范围、解解决争端端等的添添加或不不同条件件，视为为在实质质上变更更了发价价的条件件。实质质变更不不构成承承诺，合合同不成成立。乙公司所所添加的的“卫生生检验证证明”不不能被视视为实质质上变更更了甲公公司要约约的条件件，所以以A、B是错误误的。（（2）承承诺应在在有效期期内做出出。逾期期做出的的承诺，，原则上上无效。。故答案案C是正正确的。。（3））当乙公公司提出出条件，，甲公司司未予答答复，并并不当然然导致合合同不成成立。故故D的说说法不成成立。651998年7月月20日日，新加加坡甲公公司给大大连乙公公司发出出要约称称：“鱼鱼粉数量量180吨，单单价CIF大连连800美元，，总值176400美美元，合合同订立立后3个个月内装装船，不不可撤销销即期信信用证付付款，请请电复。。”大连连乙公司司还盘：：“接受受你方发发盘，在在订立合合同后请请立即装装船”。。对此新新加坡甲甲公司没没有回音音，也一一直没有有装船。。大连乙乙公司认认为新加加坡甲公公司违约约。在此此情形下下，下列列选项哪哪个是正正确的？？A甲公公司应于于订立合合同后立立即装船船B甲公公司应于于订立合合同后3个月装装船C甲公公司一直直未装船船是违约约行为D该合合同没有有成立66【答案】】D【解析】】承诺须须与要约约的内容容一致，，如果受受要约人人对要约约的内容容做了变变更称为为反要约约，反要要约不是是承诺，，不能产产生合同同成立的的效果。。大连公司司还盘中中对装船船日期的的变更属属于公约约规定的的实质性性变更，，所以不不构成承承诺，合合同不成成立。67根据《联联合国国国际货物物销售合合同公约约》的规规定，下下列关于于逾期承承诺的效效力的表表述，哪哪些是正正确的？？A如要要约人毫毫不迟延延地向受受要约人人表示接接受逾期期承诺，，则逾期期承诺仍仍然有效效B对由由于邮递递延误造造成的逾逾期承诺诺，只要要要约人人毫不迟迟延地表表示接受受，则该该逾期承承诺仍然然有效C由于于邮递延延误造成成的逾期期承诺具具有承诺诺的效力力，除非非要约人人毫不迟迟延地通通知受要要约人其其认为要要约已失失效D非因因邮递原原因造成成的逾期期承诺应应当为有有效承诺诺，除非非要约人人毫不迟迟延地表表示其认认为要约约已失效效68【答案】】AC【解析】】《公约约》根据据逾期承承诺的原原因，将将逾期承承诺分为为两种情情况，一一种是因因受要约约人的迟迟延而造造成的逾逾期承诺诺，根据据公约第第21条条的规定定，该种种逾期承承诺原则则上不产产生效力力。但是是对这种种逾期承承诺，要要约人也也可以通通过明示示的接受受而承认认其效力力。这种种明示的的接受必必须毫不不迟延，，在一个个合理的的时间做做出。一一旦接受受，该逾逾期承诺诺构成有有效承诺诺。另一一种是因因邮递失失误造成成的逾期期承诺，，此种逾逾期承诺诺原则上上有效，，但要约约人可以以通过向向受要约约人发出出通知，，声明要要约已经经失去效效力，来来阻止此此种逾期期承诺生生效。注注意两点点：（1）如果果要约人人没有不不迟延地地通知，，逾期承承诺生效效；（2）要约约人口头头或书面面告知受受要约人人认为要要约已经经失去效效力，而而不是通通知不接接受逾期期承诺或或表示反反对。692.承诺诺的撤回回（第27条）是指受要要约人在在发出承承诺通知知以后，，在承诺诺正式生生效之前前撤回其其承诺。。撤回承诺诺的通知知比承诺诺提前或或同时到到达对方方。备注：承诺人不得撤销销承诺，因一经经承诺，，合同即即告成立立。70三、合同同的特殊殊订立方方式分析析（一）悬悬赏广告告悬赏广告告的解释释：要约约与承诺诺。要约：悬悬赏人以以公开声声明的方方式对完完成特定定行为的的人支付付报酬的的意思表表示。承诺：完完成一定定行为为为意思表表示，完完成行为为时承诺诺生效。。（二）招招标：招标公告告（要约约邀请））；投标标（要约约）；决决标（承承诺）（三）拍拍卖：拍卖公告告（要约约邀请））；竞买买（要约约）；拍拍定（承承诺）71（四）强强制缔约约：从事公共共事业的的一方当当事人（（如电力力、电信信、出租租车、医医院、自自来水、、煤气等等公司））必须接接受强制制承诺别别人缔约约的意思思。如：医院院不能因因为病人人相貌奇奇丑而不不给病人人看病火车站不不能因购购票人态态度不好好就不卖卖给其车车票72相关案例例某大年初初一，甲甲到朋友友家吃饭饭，饭后后，甲因因喝酒而而有点醉醉薰薰的的，由于于过年，，且又因因地处偏偏僻，很很少有出出租车经经过，甲甲就给出出租公司司打电话话，没过过多久，，出租车车到达约约定地点点，甲在在拉开车车门时，，由于激激烈的胃胃肠反应应，将污污物吐到到了出租租车上。。司机觉得得大年初初一有人人给吐车车上，感感到有点点晦气，，所以一一关车门门，车开开走了。。由于地处处偏僻，，甲再也也没叫到到车，后后甲由于于各种原原因导致致死亡。。甲家人人在看了了甲的通通信录后后要求出出租公司司承担拒拒载的法法律责任任问：出租租公司应应否承担担法律责责任73第三节合合同同的内容容和形式式一、合同同的内容容合同的内内容指合同当当事人享享有的权权利和承承担的义义务，即即根据法法律规定定或者当当事人约约定而产产生的权利义务务。合同的内内容通过合同同条款表现出来来，合同同条款是是确定当当事人权权利义务务的依据据。74(一）合合同权利利合同权利利，是指债债权人根根据法律律或合同同的规定定就享有有的请求求债务人人为一定定行为的的权利。。合同权利利主要有有以下几几项权能能1、请求求履行的的权利2、保全全债权的的权利3、请求求保护债债权的权权利4、处分分权能75（二）、、合同义义务合同义务务也就是是合同债债务，是合同当当事人依依据法律律和合同同的约定定而产生生的义务务。76二、合同同义务的的分类1、约定定义务和和法定义义务：约定义务务是当事人人在合同同中经双双方协商商确定的的义务；；法定义务务是法律、、行政法法规所规规定的，，而非当当事人所所约定的的义务。。77法定义务务包括：：1）法律、、行政法法规等为为合同当当事人所所设立的的作为和和不作为为的义务务；如合同法法118条规定，，在不可可抗力的的情况下下，一方方应及时时通知对对方，以以减轻可可能给对对方造成成的损失失。2）依据诚诚实信用用原则所所产生的的附随义义务如合同法法60条规定：：当事人人应当遵遵循诚实实信用原原则，根根据合同同的性质质、目的的和交易易习惯履履行通知知、协助助、保密密义务782、主要要义务和和次要义义务主要义务务依据合同同性质所所固有的的，合同同当事人人双方应应当承担担的义务务次要义务务不影响合合同成立立和当事事人订约约目的的的义务如：主要义务务如在买卖卖中有交交付特定定标的物物的义务务；在租租赁中把把使用权权转让出出去的义义务；在在赠与中中有无偿偿转让财财产所有有权的义义务。次要义务务如在买卖卖所谓名名狗的时时候，出出卖人要要给血统统证明；；在买卖卖房屋的的时候，，要协作作办理房房产过户户的手续续，这些些是次要要义务。。793、给付付义务和和附随义义务给付义务务是指合同同关系所所固有的的、必备备的，并并用以决决定合同同类型的的基本义义务例如买卖合同同中卖方方交付标标的物，，并转让让其所有有权的义义务，买买方支付付价款的的义务，，均是给给付义务务。附随义务务是根据诚实信用用原则，当事人人在履行行合同的的过程中中，由合同的的性质、、目的及及交易习习惯而附附带产生生的义务务.如不告知产产品的使使用方法法，使买买受人蒙蒙受重大大损害804、明示示义务和和默示义义务明示义务务是指当事事人以口口头或书书面等形形式所约约定的义义务。默示义务务是指依据据合同的的性质和和交易习习惯所确确定的义义务。81依据合同同的性质质如在委托合合同中，，当事人应应当负有有尽最大大努力完完成委托托事务的的义务；；在旅客运运输合同同中，承运人根根据合同同的性质质负有安安全地将将旅客运运到目的的地的义义务，无无论当事事人在合合同中是是否对此此义务作作出了约约定。最典型的的是瑕疵担保保的义务务。如：在买买卖标的的物的时时候，出出卖人负负有交付付标的物物的义务务，同时时还有瑕瑕疵担保保的义务务。82-依据交交易习惯惯所谓交易易习惯，是指在在当时、、当地或或者某一一行业、、某一类类交易关关系中，，为人们们所普遍遍采纳的的，且不不违反公公序良俗俗的习惯惯做法。。如：根据交易易习惯通通常是先先购物后后付款、、先用餐餐后结账账，这实实际上是是确定了了默示的的先后履履行义务务。再如，根据双方方当事人人过去的的买卖黄沙沙的习惯，，通常采用用东风牌牌的大卡卡车交付付黄沙，因此如如果双方方当事人人在合同同中没有有特别约约定计量量单位及及计量方方法，则则应当根根据东风风牌的大大卡车来来确定计计量单位位。835.给付付义务与与受领义义务所谓给付义务务又称为履履行义务务，是指指合同当当事人双双方约定定，一方方当事人人应当从从事或不不从事某某种行为为的义务务。包括积极极和消极极两种如，甲、、乙订立立一项合合同，约约定乙方方不得在在其地基基上建筑筑高楼，，以免妨妨碍甲的的客人从从甲的宾宾馆向海海边眺望望，为此此甲将向向乙支付付一定的的费用。。在该合合同中乙乙所负有有的义务务属于消消极的不不作为义义务，但但也是给给付义务务的内容容84所谓受领义务务，是指债务务人交付付一定的的标的物物时，债债权人应应当依据据法律和和合同的的规定，，及时接接受标的的物的义义务。受领义务务包括三三个方面面：一是必须须受领的的义务，，即在债务务人作出出给付以以后，债债权人无无正当理理由不得得拒绝债债务人的的给付；；二是及时时受领义义务，即在债务务人作出出给付以以后，债债权人应应当及时时受理，，无正当当理由不不得迟延延接受，，否则构构成违约约；三是在受受领中应应对债务务人提供供必要协协助的义义务。如如告知地地点等85三、合同同条款一、合同同条款的的种类：：（一）必必备条款款和非必必备条款款所谓必备备条款，，是指依据据合同的的性质和和当事人人的特别别约定所所必须具具备的条条款，缺缺少这些些条款将将影响合合同的成成立。所谓非必必备条款款，是指依据据合同的的性质在在合同中中不是必必须具备备的条款款。如有有关履行行期限、、质量等等条款合同法第第61、62条86（二）格格式条款款和非格格式条款款格式条款款是指是由一方为了了反复使使用而预预先制订订的、在订立合同同时不能能与对方方协商的条款非格式条条款是指当事事人在订订立合同同时可以以与对方方协商的的条款。。

87(三)实实体条款款和程序序条款实体条款款：凡是规定定有关当当事人在在合同中中所享有有的实体体权利义义务内容容的条款款都是实实体条款款，如有关合同同标的、、数量、、质量的的规定等等都是实实体条款款。程序条款款：指当事人人在合同同中规定定的履行行合同义义务的程程序及解解决合同同争议的的条款，，如有关标的的物检验验程序、、关于商商品房交交付的质质量检验验程序、、有关合合同发生生争议后后的诉讼讼管辖或或仲裁的的选择88二、合同同的一般般条款《合同法法》第十十二条：：合同的的内容由由当事人人约定，，一般包包括以下下条款：：(一)当当事人的的名称或或者姓名名和住所所；√(二)标标的；√√(三)数数量；√√(四)质质量；(五)价价款或者者报酬；；(六)履履行期限限、地点点和方式式；(七)违违约责任任；(八)解解决争议议的方法法。891.当事事人的名名称或者者姓名和和住所。。确定合同同的主体体，首先先应当在在合同中中确定当当事人的的姓名和和住所。。合同必须须要由双双方当事事人签字字，如果当当事人是是以合同同书的形形式订立立的，则则必须在在合同中中明确写写明姓名名，并且且要签字字、盖章章。明确当事事人的住住所，有助于确确定债务务履行地地、诉讼讼管辖、、涉外法法律适用用的准据据法以及及法律文文书的送送达地等等。注意：如果合同同中没有有规定住住所，只只要当事事人是确确定的，，也不应应当影响响合同的的效力902.标的的。标的是合合同权利利义务指指向的对对象，是是合同关关系的客客体。标的条款款是一切切合同的的必备条条款，应当清清楚地写写明标的的的名称称。合同不同同，标的的的类型型也不同同。如在买卖卖、租赁赁等移转转财产的的合同中中，标的的通常与与物联系系在一起起；而在在提供劳劳务的合合同中，，标的只只是完成成一定的的行为。。913.数量量与质量量。数量和质质量是确确定合同同标的的的具体条条件，是是一标的的区别于于同类另另一标的的的具体体特点。。数量是度量标标的的基基本条件件，尤其其在买卖卖等交换换标的物物的合同同中。数数量直接接决定双双方当事事人的基基本权利利义务，，数量不不确定，，合同就就无法履履行。如甲向乙乙发出一一项意思思表示，，问乙是否否需要某某种货物物，如果果未提出出数量条条款，则则该意思思表示不不确定，，因此可可能不构构成要约约。92质量也可能直直接决定定着当事事人的订订约目的的和权利利义务关关系。如购买某某种类型型的货物物，当事人通通常需要要该货物物达到特特定的质质量要求求，如果果质量要要求不明明确，则则极容易易发生争争议。但