全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选知识点检测卷（附答案）

PAGE页码49全国《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选知识点检测卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、某省的某市检察院根据当事人的申请，发现某市中级法院作出的二审判决依据的主要事实不清。在此情况下，下列哪种说法是错误的？A、某市检察院应向某市中级人民法院抗诉B、某市检察院应当提请上一级检察院抗诉C、若检察院抗诉，法院应当再审D、法院应当通知检察院派员出庭参加再审【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第187条第2款：“地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。”同级的检察院不能向同级的法院抗诉，只能提请上级检察院向同级法院抗诉，所以，某市检察院只能提请上级人民检察院提起抗诉，A选项说法错误，应当选。B选项的说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第188条规定：“人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定；有本法第一百七十九条第一款第（一）项至第（五）项规定情形之一的，可以交下一级人民法院再审。”可见，C选项说法正确，不应当选。《民事诉讼法》第190条规定：“人民检察院提出抗诉的案件，人民法院再审时，应当通知人民检察院派员出席法庭。”D选项说法正确，不应当选。2、下列哪种说法是错误的?（）A、甲取得患有绝症的病人乙的同意而将其杀死，甲仍然构成故意杀人罪B、甲以出卖为目的收买生活贫困的妇女乙后，经乙同意将其卖给一个富裕人家为妻，甲仍然构成拐卖妇女罪C、甲征得不满14周岁的幼女乙同意而与之发生性行为，甲仍然构成强奸罪D、甲在收买被拐卖的妇女乙后，按照乙的意愿没有阻碍其返回原居住地，对甲仍然应当追究收买被拐卖的妇女罪的刑事责任【参考答案】：D【考点】被害人的同意【解析】征得被害人同意而实施杀害行为，目前在法律上还不能够排除其犯罪性，A项中的甲仍然构成故意杀人罪。《刑法》第24l条第5款规定，收买被拐卖的妇女、儿童又出卖的，依照本法第240条的规定以拐卖妇女罪定罪处罚。即使被拐卖的妇女同意也成立犯罪，故B项正确。c项，《最高人民法院关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》规定，行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照《刑法》第236条第2款的规定，以强奸罪定罪处罚。这样规定是出于对幼女的特殊保护。幼女身心发育不成熟，缺乏辨别是非的能力，不理解性行为的后果与意义，也没有抗拒能力，因此，不论行为人采取什么手段，也不问幼女是否同意只要与其发生性行为就构成强奸罪。故C正确。《刑法》第241条第6款规定，收买被拐卖的妇女、儿童．按照被收买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的．对被买儿童没有虐待行为，不阻碍对其进行解救的，可以不追究刑事责任，D项说法错误，当选。3、根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法？A、行为实施地法B、出票地法C、票据债务人的属人法D、付款地法【参考答案】：A【解析】：我国票据行为方式的法律适用《票据法》第99条：“票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。”《票据法》、《海商法》等法律中有关法律适用、管辖权等条款也不容忽视，熟记法条，别无他法。4、甲公司与乙公司签订合同，由甲公司供应木材，乙公司将用该批木材加工家具。后来，由于甲公司收购木材出现困难，决定将合同所规定的义务转让给丙公司。此时，乙公司已将货款汇至甲公司账户下。则有效。A、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司B、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司C、将合同所规定的供应木材的义务全部转让给丙公司，但需征得乙公司的同意D、将合同所规定的供应木材的义务部分转让给丙公司，即使乙公司不同意【参考答案】：C【解析】：参见《合同法》第84条。5、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．6、以下行为中哪个不属于不可诉的国家行为?（）A、边检机关在认为是伪造的护照上加盖“无效”字样的行为B、国务院宣布某省市进入戒严状态εε*^C、中国政府驱逐某国使领馆人员出境D、宣布国家进入紧急动员状态的行为【参考答案】：A【解析】国家行为主要是国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。所以，BCD三项均为国家行为。A项属于一般的行政行为，属于行政诉讼受案范围.本题应特别注意题干中的双重否定“不属于不可诉”表示肯定“属于可诉”。7、居住在美国的商人史密斯与我国某市齿轮厂签订了一份中外合资经营企业合同、后双方因合同履行发生争议。经协商，双方约定到日本国某县法院进行诉讼。依我国《民事诉讼法》的有关规定，该诉讼应当由谁管辖？A、美国商人史密斯居住地所在州的法院管辖B、中国法院管辖C、日本国某县法院管辖D、国际法院管辖【参考答案】：B【解析】：三类特定的中外合同的管辖《民事诉讼法》第246条：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”美国的商人史密斯与我国某市齿轮厂签订了一份中外合资经营企业合同应由中国法院管辖，所以应当选择B项。8、下列关于外国人民商事法律地位的说法正确的是：A、国民待遇一般不包括政治上的权利，一般是有条件的B、边境贸易的特权与优惠不属于最惠国待遇的例外C、优惠待遇与国民待遇一样，都是概括地给予外国人同本国人相同的待遇D、优惠待遇与最惠国待遇一样，都是内国通过立法或缔结国际条约直接给予外国人的，外国人可直接享有【参考答案】：A【解析】：虽然国民待遇意味着内国给予外国人以本国国民所享有的民商事权利，但这种待遇一般不包括政治上的待遇和法律上不允许外国人享有的特定权利。从目前实践看，无条件的国民待遇已不复存在，各国多采取互惠的国民待遇，故A选项正确。最惠国待遇范围的例外事项一般有：（1）一国给予邻国的特权与优惠；（2）边境贸易和运输方面的特权与优惠；（3）有特殊的历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定的特权与优惠；（4）经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。故B选项错误。优惠待遇是就特定事项或方面给予外国和外国人的优惠，国民待遇是概括地给予外国人同本国人相同的待遇，故C选项错误。优惠待遇是内国通过立法或缔结国际条约直接给予外国人的，而外国人享有最惠国待遇，必须借助最惠国待遇条款，也必须有内国已给予第三国的待遇高于该外国所享有的待遇的事实。故D选项错误。本题的应选项为A。9、甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后，通过电话委托等方式在乙的资金账号上高吃低抛某一支股票，同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票，造成乙损失30万元，甲从中获利20万元。对甲应当如何处理？（）A、属于法无明文规定的情形，不以犯罪论处B、以盗窃罪论处C、以故意毁坏财物罪论处D、以操纵证券价格罪论处【参考答案】：B【考点】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的特征区别与具体认定【解析】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的犯罪主观方面和客观方面不同，盗窃罪是以非法占有为目的，采取秘密窃取的方式窃取他人财物；故意毁坏财物罪主观上是故意毁坏财物的目的；操纵证券价格罪主观上必须是以获取不正当利益或者转嫁风险为目的，客观上是实行以自己为交易对象的自买自卖等操纵证券价格的行为。甲秘密窃取乙的资金账号及交易密码，等于取得了乙财产的部分控制权，后来他通过高吃低抛乙的股票同时自己低吃高抛同一支股票的方式获利20万元，等于转移乙的财产权归自己所有，符合秘密窃取他人财物的特征，且他主观上也有非法占有他人财物的故意，因此构成盗窃罪。参见《刑法》第182条：有下列情形之一，操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金：(一)单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格的；(二)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，或考相互买卖并不持有的证券。影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；(三)以自己为交易对象，进行不转移证券所有权的自买自卖，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；(四)以其他方法操纵证券、期货交易价格的。10、一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船，运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国，在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程，该海船驶入韩国某港口避难，发生共同海损，后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律？（）A、船旗国法律B、共同海损发生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【参考答案】：D【考点】共同海损理算适用的法律【解析】共同海损理算适用理算地法律，所以选D11、受托人或者被聘用人管理个人独资企业的依据是：()A、个人独资企业投资人的授权任命书B、个人独资企业法规定的受托人或者被聘用的人的职权C、投资人与受托人或者被聘用人签订的书面合同D、D，个人独资企业与受托人、被聘用人签订的委托或聘用合同【参考答案】：C【解析】：根据《个人独资企业法》第19条的规定，独资企业的投资人可以委托或者聘任他人管理企业，受托人或受聘人管理企业的依据是投资人与受托人或受聘人之间签订的书面委托合同或聘任合同。需要注意的是，委托合同或聘任合同的一方主体是投资人而非独资企业。12、公安局对甲作出治安拘留10天处罚决定后随即执行。甲申请复议，上级公安局作出维持原处罚的复议决定。甲向法院提起诉讼，第一审法院判决维持拘留决定，甲在上诉中又提出行政赔偿请求。第二审人民法院经审理，认定公安局对甲的拘留违法，应如何处理此案？（）A、撤销第一审判决，并撤销拘留决定，判令公安局赔偿甲的损失B、撤销第一审判决，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将全案发回重审C、撤销第一审判决，并确认拘留决定违法，就赔偿问题进行调解，调解不成应将行政赔偿部分发回重审D、撤销第一审判决，并撤销拘留决定，并就赔偿问题进行调解，调解不成的，告知甲就赔偿问题另行起诉【参考答案】：D【解析】《行诉解释》第70条规定：“第二审人民法院审理土诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉具体行政行为作出判决。”据此，在本案，由于公安局对甲的拘留违法，而第一审判决维持拘留决定，所以应当撤销第一审判决。《行诉解释》第71条第4款规定：“当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应当告知当事人另行起诉。”据此，D项正确。13、中国甲公司与美国乙公司于1995年10月签订了购买4500公吨化肥的合同，由某航运公司的“NEWSWAY”号将该批货物从美国的新奥尔良港运至大连。“NEWSWAY”号在途中遇小雨，因货舱舱盖不严使部分货物湿损。下列关于货物责任的选项哪个是正确的?A、承运人应赔偿货物湿损的损失B、承运人可依海商法的规定主张免责，但应承担举证责任C、乙公司应自行承担此项损失D、甲公司应赔偿乙公司的损失【参考答案】：A【解析】：本题涉及海上货物运输中承运人的免责事由。《海商法》第51条、第52条、第53条规定承运人有如下的免责事由：（1）承运人的一般免责事由。在承运人责任期间，货物发生灭失或毁损，如属下列原因之一造成的，承运人可免除责任：①船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或管理船舶中的过失；②火灾，但是由于承运人本人的过失所造成的除外；③天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故；④战争或武装冲突；⑤政府主管部门的行为，检疫限制者或司法扣押；⑥罢工、停工或者劳动受到限制；⑦在海上救助或企图救助人命或者财产；⑧托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为；⑨货物的自然特性或者固有缺陷；⑩货物包装不良或者标志欠缺、不清；⑾经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷；⑿非由于承运人或承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。承运人要想免除责任，除火灾原因外，应负举证责任。（2）承运人对活动物灭失或者损害的特殊免责事由。我国海商法规定因运输活动物的固有风险造成活动物灭失或者损害的，承运人不负赔偿责任。承运人援引该项免责，应当证明：①他业已履行托运人关于运输活动物的特别要求。这种特别要求应当由托运人书面提供或在有关单证上表示。②活动物受损是由于运输活动物的固有的特殊风险造成的。（3）承运人对舱面货（也称甲板货）的灭失或者损坏的特殊免责事由。承运人依规定或者约定将货物装载在舱面的，对由于此种装载的特殊风险造成的货物灭失或者损坏，不负赔偿责任。但是，承运人在舱面上装载货物，应当同托运人达成协议，或者符合航运惯例，或者符合有关法律、行政法规的规定。本题中货物湿损是由于承运人过失造成的，所以选项A是正确的。14、甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的？A、刑事优先，应当先执行罚金B、应当先承担民事赔偿责任C、按比例执行罚金和承担民事赔偿责任D、承担民事赔偿责任后减免罚金【参考答案】：B15、关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的?A、甲男(25岁)明知孙某(女)只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果B、警察乙丢失枪支后来及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果C、丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果D、丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果【参考答案】：A【考点】危害后果【解析】一个行为是否有刑法上的危害后果，不是由当事人决定的，丽是由法律决定的，是法律根据需要保护的法益决定的。选项A中，甲男明知道孙某只有l3岁，仍然与其发生性行为，这种行为造成了危害后果。强奸罪的危害后果不是有无给女性造成身体上的伤害，而是有无侵犯女性性的决定权。因为幼女身心发育不成熟。缺乏辨别是非的能力，不理解性行为的后果与意义，也没有抗拒能力。因此，法律规定：不论行为人采用什么手段，也不问幼女是否愿意，只要与幼女发生性交，就侵害了其性的决定权，就对幼女造成了伤害，因此甲的这种行为是有危害后果的，选项A是错误的。选项B中，丢失枪支不报罪的严重后果一般表现为枪支落入不法分子之手后，不法分子利用行为人丢失的枪支实施犯罪行为造成严重后果的情况，丢失枪支本身不是本罪所说的“严重后果”。选项C中，丙的行为虽然使幼儿过上了丰衣足食的生活，但其诱骗幼儿脱离孤儿院的行为既侵犯了孤儿院对幼儿的监护权，也侵犯了幼儿的人身自由，因此仍然构成拐骗儿童罪。拐卖儿童罪、拐骗儿童罪保护的法益并不是幼儿的物质生活，而是幼儿与家庭、与监护人的关系和幼儿的人身自由。因此。不能以有没有让幼儿过上比原来更好的物质生活作为认定是否构成拐骗儿童：捞卖儿童罪的标准。选项D中，丁虽然有恶意透支行为，但其经发卡银行催收后立即归还。并未给银行造成实际损失，因此可以认为没有造成危害后果。这样认定的理由是：《刑法》第l96条规定：“前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。”根据本规定，只有经银行催收仍不归还的恶意透支才符合本罪的构成要件，才算有危害结果。16、甲婚后经常被其丈夫乙打骂，向某区人民法院提起离婚诉讼，该区人民法院审理后认为双方感情确已破裂，判决准予离婚，并对共有财产进行了分割。甲认为区人民法院对财产的处理不公平，于是向中级人民法院提起上诉。在二审审理期间，乙因意外事故死亡，二审法院遂裁定终结诉讼。关于本案，下列何种说法是正确的A、二审法院裁定终结诉讼后，区人民法院的离婚判决即发生法律效力B、二审法院裁定终结诉讼后，区人民法院的离婚判决不发生法律效力C、区人民法院的离婚判决是否发生法律效力，取决于上诉期间是否届满，只要上诉期间届满，该判决即发生法律效力D、区人民法院的判决中，解除婚姻关系的部分发生法律效力，而财产分割部分不发生法律效力【参考答案】：B【解析】：终止诉讼的法律后果。《民事诉讼法》第137条第1款第3项：“有下列情形之一的，终结诉讼：（三）离婚案件一方当事人死亡的。”首先民事判决是一个整体，不能分割，因此不存在一部分生效而另一部分未生效的情形。其次，本案中的离婚诉讼因为一方当事人的死亡而终结。诉讼程序未完成，自然判决也没有生效。当事人之间的婚姻关系自行消灭，属于乙方的财产继承开始。17、甲、乙、丙三人共同出资设立一个有限责任公司，注册资本为10万元。甲、乙、丙出资的方式各不相同，并且出资额并非一次性缴清，在公司成立后关于公司的出资问题又出现了纠纷。对于种种情况，以下描述符合法律规定的是：A、甲、乙、丙三人的首次出资额合计25000元B、甲以其对丁设定抵押的房屋出资C、乙未按照规定缴纳出资，应当向公司足额缴纳，并且应当向已按期缴纳出资的甲和丙承担违约责任D、公司成立后，发现丙用以出资的土地使用权的实际价额显着低于公司章程所定价额，应当由丙补足差额部分，甲与乙对此并无责任【参考答案】：C【解析】：《公司法》第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。本题中，甲、乙、丙三人的首次出资额虽然高于注册资本10万元的20％，但是低于有限责任公司注册资本的最低限额3万元，违反上述条文的第2款(双重限制性规定)，故A选项错误。《公司登记管理条例》第14条第2款规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。故B选项中，甲以其对丁设定抵押的房屋出资是错误的。|学\法/网|《公司法》第28条第2款规定，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。故C选项符合法律规定，正确。|学\法\网|《公司法》第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显着低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。因此，丙用以出资的土地使用权的实际价额显着低于公司章程所定价额，应当由丙补足差额部分，甲与乙对此承担连带责任。故D选项错误。18、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件，而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某，对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的（）A、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中，发现公安机关的侦查活动有违法情况，但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当，经检察长批准，及时撤销了逮捕决定，并通知公安机关执行【参考答案】：D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。《刑事诉讼法》第67条规定：“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。《人民检察院刑事诉讼规则》第116条第2款规定：“发现不应当逮捕的，应当经检察长批准，撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施，并通知公安机关执行。”故选项D正确。19、30、李家为儿子李丁过生日，却为确定出生日期犯愁。李丁的母亲记得儿子是6月28日傍晚出生。医院的接生记录簿上记载的是6月29日，出生证上记载的是6月30日，而户口簿上记载的是7月1日。依照有关法律，李丁的出生时间应以哪一日期为准？A、6月28日B、6月29日C、6月30日D、7月1日【参考答案】：D【解析】：评析：最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》（以下简称《民法通则意见》）第1条的规定.公民的出生日期首先参考户籍证明；没有户籍证明时参考医院的出生证明；如果都没有，则参照其他有关证明。20、某法院对黄大诉黄小追索赡养费一案正在审理当中，黄大以自己年老丧失劳动力，没有收入为由，请求法院采取先于执行的措施，解决自己的生活问题。下列说法是正确的是：A、法院可以决定先予执行B、法院可以裁定先予执行C、黄大应该提供担保D、如果黄小没有履行能力，法院应当强制执行【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第97条规定：“人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的。”对于追索赡养费案件，根据当事人的申请，法院可以裁定先予执行，所以，A选项错误，B选项正确。《民事诉讼法》第98条规定：“人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（二）被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”先与执行案件人民法院可以责令申请人提供担保，而不是申请人应该提供担保，所以C选项错误。D选项中，如果黄小没有履行能力，法院就不应裁定先予执行而不是强制执行，D选项错误。21、下列哪些行为应当认定为包庇罪？（）A、某局长甲违章驾驶肇事致人死亡，秘书乙主动到公安机关投案，声称自己肇事B、国家机关工作人员甲为使黑社会性质组织首领乙逃避查禁，而把公安机关的秘密抓捕行动方案通报给乙，致其在抓捕行动中漏网C、公安缉毒队调查发现乙有贩卖毒品的重大嫌疑，准备抓捕。该缉毒队员甲打电话给乙通报这一情况，并建议乙不要坐火车、飞机，将自己的摩托车借给乙使用。乙骑摩托车逃往外地D、医师明知乙精神没有失常，故意出具乙患有神经病属于限制刑事责任能力人的证明【参考答案】：A【考点】包庇罪【解析】选项A属于刑法第310条规定的作假证明包庇的情形；选项B属于包庇黑社会组织罪的行为；选项C属于包庇毒品犯罪分子罪的行为；选项D属于伪证行为。22、关税及贸易总协定时主要活动是什么A、对贸易争端进行调节B、进行关税减让谈判C、制定国际贸易规则D、举行贸易会议【参考答案】：B【解析】：关税及贸易总协定的主要活动是进行关税减让谈判。23、在宝强欠缴税款前，曾与玉田签订买卖货物合同，并以其一处不动产作为抵押，现宝强因不能清偿玉田的债务，玉田要求通过拍卖房产实现其抵押权，同时，行政机关也要求缴纳罚款。下列说法正确的是：A、玉田的债权可以就抵押的房产变卖后优先于税收和罚款受偿B、行政机关的罚款应优先债权和罚款缴纳C、税务机关征收税款应优先于债权和罚款D、税务机关、玉田的债权和行政罚款按比例同时支付【参考答案】：A【解析】：《税收征收管理法》第45条第1款规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。本题中，玉田的债权有担保，且欠缴税款发生在担保债权之后，因此，担保债权优先于税收和罚款受偿，A选项正确，BCD选项错误。24、某上市公司A没有按照规定披露依法应当披露的重要信息，严重损害了证券市场投资者和利益。当证券监察机关依法查处时，该公司又隐匿应当保存的会计凭证等资料，情节恶劣，严重破坏了正常的证券市场秩序。其后，A公司的违法行为曝光造成股票大跌。不久A公司申请破产。在这些事件中，假定直接责任人为同一人，则对其行为应当如何处理（）A、构成不披露重要信息罪B、构成隐匿财务会计报告罪C、构成不披露重要信息罪和隐匿财务会计报告罪D、构成不披露重要信息罪、隐匿财务会计报告罪和虚假破产罪【参考答案】：C【解析】本题考查不披露重要信息罪、隐匿会计凭证罪、虚假破产罪。根据《刑法修正案（六）》，《刑法》第161条规定：“依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单外2万元以上20万元以下罚金。”行为人违反该规定构成违规披露、不披露重要信息罪。本罪在处罚时对犯罪单位采取单罚制即只对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员课以处罚，而对单位并不处罚。何为严重损害?应当根据《追诉标准》确定。根据《刑法》第162条之一规定：“隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单外2万元以上20万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”本罪的主体可以由单位和自然人构成，单位犯本罪的，对其采取双罚制。本题中，A公司作为上市公司依法负有披露相关证券信息的义务，但是直接责任人不作为，没有按照规定披露应该披露的信息，并且造成了严重损害相关利益人关系的结果，因此，其行为构成不披露重要信息罪。后A公司直接责任人又隐匿应当保存的会计凭证等资料，且行为情节严重，故构成了隐匿会计凭证罪。另外，关于虚假破产罪，根据《刑法修正案（六）》规定，在刑法第162条之一后增加一条，作为第162第之二：“公司、企业通过隐匿财产、承扯虚假的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。”行为人违反上述规定构成虚假破产罪。本题中，A公司因违法行为曝光造成股票大跌后申请破产，虽然A公司客观上发生了公司破产的后果，但是行为人并没有实施本罪的客观行为，故A公司的直接责任人不构成虚假破产罪。因此，本题的答案为C。25、何某为武警部队上尉，驻防于甲地，其所属团部位于乙地，原籍为丙地，其妻为丁地人民医院护士。现其妻以感情不和为由请求离婚，案件应由法院管辖。A、乙地B、丙地C、甲地D、丁地【参考答案】：D【解析】：最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第11条第1款规定：非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。所以本题应由丁地法院管辖。26、中国甲公司（买方）与法国乙公司（卖方）签订一进口尿素合同，价格条件为CFR大连，货物在装运港检验合格后交由丙公司运输。货物投保了平安险。船舶到达目的港后，甲公司在目的港复验时发现该批尿素已经全部被水浸泡，无法使用。原因是途中海啸使船进水所致。根据《2000年国际贸易术语解释通则》及其他国际经济法知识，下列哪一项是正确的？A、货物损失应由乙公司承担B、应该由甲公司向保险公司索赔C、平安险应由乙公司投保D、货物损失不在保险范围【参考答案】：B【解析】：根据《2000年国际贸易术语解释通则》，在CFR术语下，卖方并没有投保的义务，买方应自行办理保险，故C选项错误。本题中的损失是自然灾害所造成的整批货物全部损失，而自然灾害所造成的整批货物全部损失在平安险的赔偿范围内。由于货物投保了平安险，对此可要求保险公司赔付，故D选项错误。根据《2000年国际贸易术语解释通则》，在CFR术语下，货物毁损灭失的风险在装运港货物越过船舷时由卖方转移给买方。本题中货物的损失是由运输途中遇海啸所致，故该风险应由买方甲公司承担，A选项错误；买方甲公司是向保险公司索赔的主体，B选项正确。本题的应选项为B。27、某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉．法院终审判决认定其请求已过诉讼时效，予以驳回。某银行向某县政府发函，要求某县政府落实某公司的还款责任。某县政府复函：“请贵行继续依法主张债权．我们将配合做好有关工作。”尔后，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责。法院经审理认为，某县政府已履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误的?A、本案应由中级法院管辖B、因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认，某县政府不能重新进行确定C、法院应当判决确认某县政府的复函合法D、法院应当判决驳回某银行的诉讼请求【参考答案】：C【考点】行政诉讼的管辖、行政诉讼的判决【解析】行政诉讼的管辖可以分为法定管辖和裁定管辖。法定管辖包括级别管辖与地域管辖。其中，级别管辖中最容易考查中级人民法院管辖。A项考查的是级别管辖。关于中级法院的管辖主要规定在《行政诉讼法》第14条、《行诉解释》第8条及《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》对《行诉解释》第8条第(1)项的修正中。其中被告为县级以上人民政府的案件由中级法院管辖，但是以县政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外。本题中，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责，属于被告为县级以上人民政府，但不是以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件。这符合了《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》规定由中级人民法院管辖一审案件的条件。因此，A项是正确的，不应选。判断B项需要从司法终局性的角度去考虑。司法终局性是指法院对认为应由其管辖的所有司法性质的争议享有最终裁判权。法院对案件作出生效裁判后，案件就终结性地解决了。除法定的情形之外，任何力量都不得动摇、推翻司法裁判。司法终局性的拘束力要求法院作出生效裁判后，行政机关不能再有与终局性司法裁判相违背的行政行为，包括作为与不作为。另外，某银行与某公司的民事关系也不符合行政裁决的要求。行政裁决是指行政机关或法定授权的组织，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷(争议)进行审查并作出裁决的具体行政行为。行政机关只有获得法律授权，才能对授权范围内的民事纠纷案件进行审查并裁决。没有法律授权，行政机关不能自行决定和裁决某些民事纠纷案件。根据现行法律规定，行政裁决范围包括：国有资产产权裁决，土地权属争议裁决，林权争议裁决，水事纠纷裁决，矿区范围争议裁决等。某银行与某公司的民事关系并不属于行政裁决的范围。县政府无权对此作出决定。因此，某县政府不能重新确定某银行与某公司的民事关系。B项是正确的，不应选。关于确认判决，《行诉解释》第57条规定：“人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。确下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：(一)被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；(二)被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”另外，第58条规定，被诉具体行政行为违法，但撤28、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个是正确的?A、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D、当事人约定的定金数额超过合同标的额20％，定金合同无效【参考答案】：C【解析】：解析:定金合同的履行。定金合同属于实践性合同，所以当事人订立定金合同后，不履行交付定金的约定的，不能认为当事人违约，更不能裁判当事人承担违约责任。根据《担保法解释》第119条和121条的规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。当事人约定的定金数额超过主合同标的额20％的，超过的部分，人民法院不予支持。在本题中，合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金，实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更。由于当事人约定的定金数额超过合同标的额20％，所以超过的部分无效而非整个定金合同无效。因此，选项C正确，选项A、B和D错误。29、下列与犯罪故意和共犯有关的说法哪个是错误的?（）A、甲一开始不知道现住自己家的张三是罪犯而收留，但在知道其是杀人犯后仍然加以隐藏的，可以构成窝藏罪B、乙为发展公司业务而正常申请贷款l00万元。取得贷款不久，公司业务停滞，乙便将贷款转贷牟利，不构成高利转贷罪C、丙发现李四挪用公款所取得的款项放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50万元购买毒品，丙属于挪用公款罪共犯D、丁(非国家工作人员)一开始并不知道丈夫田某多次受贿的事实，但在行贿人王五告知丁其有求于田某时，丁接受了王五提供的财物，丁构成受贿罪【参考答案】：C【解析】B项中乙贷款时无转贷牟利的目的，所以不构成高利转贷罪。D项中T虽不是国家工作人员，但与其丈夫田某形成共犯，所以是受贿罪。c项中二人无共同故意，丙不构成挪用公款罪。30、根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法？A、行为实施地法B、出票地法C、票据债务人的属人法D、付款地法【参考答案】：A【解析】：A。《票据法》第99条规定：“票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。”据此，本题应选A。31、甲、乙2人为设立合伙企业，签订合伙协议，约定甲提供资金5万元，不参与企业的经营管理，乙不提供资金，全面负责企业的经营，利润平分。合伙企业成立后，经营规模扩大，经甲同意，乙聘请丙担任企业副经理，实行年薪制，乙的弟弟丁想加入企业，乙同意，甲不同意，乙仍安排丁在企业工作，后来由于乙和丙决策失误，企业亏损10万元，以下说法正确的是：()A、甲承担全部亏损B、甲、乙分担亏损C、甲、乙、丁分担亏损D、甲、乙、丙、丁分担亏损【参考答案】：B【解析】：乙虽然不提供资金，仅提供劳务，但是合伏协议中约定甲、乙二人分享利润，所以甲、乙均是合伙人，丙是合伙人聘请的管理人员，不参与企业利润的分配，而是领取年薪，所以丙不是合伙人，根据《合伙企业法》第43条的规定，新合伙人入伙，除非合伙协议另有约定，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本题中甲反对丁入伙，所以丁虽然参与了经营，但是未取得合伙人的资格，故而对于合伙企业的损失也没有义务承担，所以B为正确选项。32、关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？A、行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序B、几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署C、对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布D、行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案【参考答案】：C33、代理人与第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负什么样的责任？A、连带责任B、按份责任C、有限责任D、无限责任【参考答案】：A【解析】：见《民法通则》第66条第3款。34、张某借给李某10万元，约定李某将自己所有的房屋提供抵押担保．双方签订合同后，李某将房产证交给了张某，但没有办理抵押登记．还款期届满，李某无力偿还欠款，张某要求实现抵押权．该房屋没有任何第三人主张权利．则下列选项正确的是：A、张某享有抵押权，因为他已扣留了房产证B、张某不享有抵押权，但可以请求办理抵押登记，获得登记后可主张实现抵押权C、在该房屋上没有任何第三人主张权利的情况下，没有必要再办理抵押登记，张某可直接行使抵押权D、抵押权不成立，但李某将房产证交绐了张某，为张某设定了一项权利质权【参考答案】：B【解析】：根据《物权法》第14规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力．”15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效：末办理物权登记的，不影响合同效力．”当事人扣留房产证的做法因不符合物权法规定的登记成立要件，也不能使抵押权成立，所以AC选项错误．房产证仅可宣示房屋所有权，起到一个证明的作用，但它本身并不是权利，所以不可能以房产证设定权利质押，所以D选项错．根据以上规定，抵押合同自成立时生效．因抵押合同表达了当事人设立抵押权的意思表示，受此表示约束，债务人负有办理抵押登记一一以使抵押权得以成立的义务，所以B选项正确．35、对下列与扰乱市场秩序罪相关的案例的判断，哪一选项是正确的?A、甲所购某名牌轿车行驶不久，发动机就发生故障。经多次修理仍未排除。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示。甲构成损害商品声誉罪B、广告商乙在拍摄某减肥药广告时，以肥胖的郭某当替身拍摄减肥前的画面，再以苗条的影视明星刘某作代言人夸赞减肥效果。事后查明，该药具有一定的减肥作用。乙构成虚假广告罪C、丙按照所在企业安排研发出某关键技术，但其违反保密协议将该技术有偿提供给其他厂家使用，获利400万元。丙构成侵犯商业秘密罪D、章某因房地产开发急需资金，以高息向丁借款500万元，且按期归还本息。丁尝到甜头后，多次发放高利贷，非法获利数百万元。丁构成非法经营罪【参考答案】：C【考点】扰乱市场秩序罪及侵犯商业秘密罪【解析】选项A是关于损害商业信誉、商品声誉罪的。要构成本罪，行为人必须捏造并散布虚伪事实，损害他人商业信誉、商品声誉。甲用牛车拉着该轿车在闹市区展示的行为并不是捏造并散布虚伪事实的行为，因此不构成本罪。选项B是关于虚假广告罪的。乙所拍摄的广告确实具有虚假成分，但情节并不严重，因为该药确实具有一定的减肥作用。大家要注意的是：一般而言，广告都有一定的夸大宣传，所以不能将进行了夸大宣传的广告都认定为虚假广告。只有当某种广告超出了社会容忍的界限时，才能认定为虚假广告。换言之，只有当广告足以使一般人陷入认识错误时，才能认定为虚假广告。选项C是关于侵犯商业秘密罪的。本选项的行为是标准的侵犯商业秘密罪。有人认为丙的商业秘密是合法获得的，因此不构成侵犯商业秘密罪。这是对法条记忆不完整造成的。侵犯商业秘密罪包括4种情况：(1)使用不正当手段获取权利人的商业秘密。(2)披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的权利人的商业秘密。(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第3种情况就是“合法获得，非法披露”。本案就属于这种情况。(4)明知或者应知前3项所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的。选项D是关于非法经营罪的。本题有一定争议。非法经营罪有一个兜底条款，“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”都属于非法经营罪。何为“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”?发放贷款是银行的专营业务，普通人发放高利贷是否属于这个“其他非法经营行为”?陈兴良教授认为：发放高利贷的行为，尽管对于金融秩序存在一定的影响，但我国《刑法》只规定高利转贷行为是犯罪，并未将发放高利贷的行为规定为犯罪。在这种情况下，就不能将发放高利贷的行为认定为非法经营罪的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”。他认为，这里的“其他严重扰乱市场经营的非法经营行为”，不能根据行政法规和部门规章加以直接认定，而是应由法律和司法解释明文规定。只有这样，才能保证在罪刑法定的规制下适用空白罪状。这一观点是有道理的。因为我国民法是承认民间借贷行为的，而且适当保护其高利率。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍(包含利率本数)0超出此限度的，超出部分36、赠与合同与无偿委托合同属于：()A、双方法律行为、诺成法律行为B、双方法律行为、实践法律行为C、单方法律行为、实践法律行为D、双方法律行为、无偿法律行为、诺成法律行为【参考答案】：D【解析】：(1)所有合同均为双方法律行为，没有例外。(2)赠与合同为无偿法律行为，无偿委托的无偿性题干已经交待。(3)根据《合同法》第186条的规定，赠与合同属于诺成合同。无偿合同可以是诺成合同。诺成合同为一般状况，无偿合同为特殊状况，合同法只对特殊状况作出规定，如无特殊规定，合同为诺成合同。(4)根据以上阐述，排除A、B、C项，肯定D项。37、法律规定当事入不服行政机关的具体行政行为，可以向人民法院起诉，也可以申请复议并由复议机关作最终裁决的，如果当事人既起诉又申请复议，且法院和复议机关同时收到有关材料的，应如何确定有管辖权的机关?（）A、由复议机关管辖B、由法院管辖C、由法院与复议机关协商确定管辖的机关D、由当事人选择管辖的机关【参考答案】：D【解析】参见《行诉解释》第34条。38、当债权人兼有有财产担保债权人和无财产担保债权人双重身份时，其在债权人会议上？A、享有表决权，但其表决时所代表的债权额仅限于无财产担保债权额B、享有表决权，并且表决时所代表的债权额为无财产担保债权额和有财产担保债权额C、的总和D、不享有表决权享有表决权，但其表决时所代表的债权额仅限于有财产担保债权额【参考答案】：A【解析】：参见《企业破产法》第三章债权人会议39、甲在处理家中旧物时，将一件旧棉袄当作垃圾扔掉，没发现妻子藏在口袋中的3000元国库券。乙发现后，欲据为已有。甲妻发现后，与甲一同找到乙索要国库券，乙拒不归还。对此案的分析，下列各项正确的是：()A、甲的抛弃行为使其对国库券的所有权消灭B、乙基于所有人的意志占有该国库券，根据先占原则应取得国库券的所有权C、此国库券为埋藏物，乙为发现人，应取得所有权D、甲能证明其对此国库券的所有权，故乙应将国库券返还给甲【参考答案】：D【解析】：本题涉及抛弃物、遗失物的问题。对于抛弃物，所有人丧失所有权，但抛弃物一定是基于所有人的意志而抛弃。虽然表面上存在抛弃物，但抛弃物夹层的钱款、票证等并非基于所有人的意志而抛弃，故对其应视为遗失物。对于遗失物，拾得人有返还之义务。故D选项正确。40、投资咨询机构及其从业人员从事的下列行为，符合法律规定的有：A、与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失B、买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票C、为投资者提供证券咨询服务D、利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息【参考答案】：C【解析】：第一百七十一条投资咨询机构及其从业人员从事证券服务业务不得有下列行为：（一）代理委托人从事证券投资；（二）与委托人约定分享证券投资收益或者分担证券投资损失；（三）买卖本咨询机构提供服务的上市公司股票；（四）利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；（五）法律、行政法规禁止的其他行为。有前款所列行为之一，给投资者造成损失的，依法承担赔偿责任。第一百七十三条证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所制作、出具的文件内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、以下关于再审的说法，哪些是正确的?（）A、当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行B、对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的，人民法院应当再审C、当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出D、因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审【参考答案】B,C,D【解析】参见《民事诉讼法>>178、179、181、184条。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，向上一级人民法院申请再审。3、中国甲公司与美国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为500吨，单价为每吨180美元CFR纽约，品质规格为水分最高10％，杂质不超过2％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖。货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物离岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：B,D【解析】：关于货物的品质，在合同中通常有四种约定方式，凭样品、凭规格、凭商标、凭说明书。卖方依照合同条款中的约定交货。在本题中，合同中采用的是规格条款，卖方虽然寄了样品，但声明凭规格交货，货物中的品质以商检局出具的规格合格书为准，该声明已构成合同的内容。所以，卖方所交货物只要符合规格，即完成交货。该合同应为凭规格确定商品品质的合同。故A选项错误，D选项正确。因为本题中合同约定交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据，所以货物中的品质以商检局出具的规格合格书为准，卖方所交货物只要符合离岸时的品质、重量，即完成交货，货物不需与样品一致。故B选项正确，C选项错误。本题的应选项为BD。4、下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法，哪些是错误的？A、老张诉小张的赡养纠纷案件中，小张对老张陈述的收养事实明确表示承认，老张对形成收养关系的事实无需举证B、对原告甲陈述的事实，被告乙不置可否，法官充分说明并询问后，乙仍不予回答，视为对该项事实的承认C、经当事人特别授权的代理律师在诉讼中对案件事实的承认，视为当事人的承认，但因此而导致承认对方诉讼请求的除外D、被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认，其在庭审过程中的承认即无效【参考答案】：A,C,D【解析】：2005司考真题70，司法部最初参考答案为AD，在考生提出异议后答案为ACD。后来ACD和AD都认为是正确答案。本题考察自认制度。《证据规定》第8条：诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。收养关系属身份关系，A错，应选。第8条又指出：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。故B对，不应选。撤回自认需对方当事人同意，故D错，应选。异议：关于C，参见第8条第三款。“当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外”C选项的当事人已对律师特别授权，故C是错的，也当选。注意：本题中C选项的设计不是很严密，理解起来会有很大争议，请大家无须在此浪费时间做过多评论。5、根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列哪些案件当事人可以申请再审?A、甲诉乙离婚案件，法院判决解除婚姻关系后半年内，甲提出证据证明乙伪造证据，主审法官曾接受乙的贿赂B、甲与乙宅基地纠纷一案，区法院裁定驳回起诉。甲不服上诉至市中级人民法院，市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定C、甲下落不明满4年，甲的妻子向县法院申请宣告甲死亡。县法院依法定程序作出宣告甲死亡的判决D、甲与乙合伙协议纠纷一案，经过区法院与市中级人民法院两审终审后。乙发现新的证据足以推翻原判决【参考答案】：B,D【解析】：《民事诉讼法》第183条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”所以A选项中，对于解除婚姻关系的判决不能申请再审。故A选项不当选。《民事诉讼法》第178条规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。”B选项中，对于裁定，只要认为其有错误，符合法律规定的再审提起的条件就可以申请。所以B选项正确。《民诉意见》第207条规定：“按照督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序审理的案件以及依照审判监督程序审理后维持原判的案件，当事人不得申请再审。”故C选项中宣告死亡的判决不能申请再审，所以C选项不应当选。《民事诉讼法》第179条规定：“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(一)有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；……。”D选项中有新的证据足以推翻原判决，所以应当再审。D选项正确。6、香港的甲公司与内地的乙公司于2009年7月在内地某区基层人民法院因买卖合同纠纷涉诉。一审判决被告香港甲公司向原告内地乙公司按合同给付款项。被告香港乙公司不服，提起上诉。二审法院审理认为一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法。判决予以维持。原告内地乙公司以双方买卖合同中有书面管辖条款为由，申请香港特别行政区高等法院认可和执行。原告内地乙公司应向香港特别行政区高等法院提交下列哪些材料A、申请书B、内地法院的判决书的副本C、内地二审法院证明该判决是终审判决且该判决在作出地具有具有执行力的证明书D、证明乙公司身份的材料【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商事案件判决的安排第六条7、对在民事诉讼二审中发生的一些特殊情况的处理，以下哪些说法是正确的？（）。A、在二审程序中，原审被告提出反诉的，二审人民法院可根据自愿原则进行调解，调解不成，告知其另行起诉B、在二审程序中，原审原告增加新的诉讼请求的，二审人民法院调解不成，应发回一审重审C、一审判决不准离婚的案件，二审人民法院认为应当判离的，就财产分割、子女抚养等一并调解，调解不成的，应发回一审法院重审D、二审人民法院认为上诉案件不应由人民法院受理的，可直接驳回起诉【参考答案】A,C,D【解析】A对B错，《民诉意见》第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”C对，《民诉意见》第185条规定：“一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。”D对，《民诉意见》第186条规定：“人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。”8、下列关于“信用证欺诈例外”原则的说法，哪些是正确的？A、《跟单信用证统一惯例》（UCP500）对此作出了明确的规定B、它是各国司法实践中确立的原则C、目前世界上在成文法中对“信用证欺诈例外”作出规定的仅有美国的《统一商法典》D、根据美国《统一商法典》的有关规定，银行对有欺诈嫌疑的单据可以自行确定拒绝付款或承兑【参考答案】：B,C【解析】：“信用证欺诈例外”原则信用证的“欺诈例外”是对信用证独立抽象性原则极端适用的限制。“欺诈例外”在UCP500号中并未涉及，而是由各国司法实践确立的。美国《统一商法典》（UCC）中第5－114条第2款对此作了明确规定。该法典吸收了1941年Sztejn诉J．HenrySchroderBankingCorp案所确立的处理信用证交易欺诈的原则，一方面肯定了独立抽象性原则的一般地位，即对开证行来讲，只要单证表面相符，开证行就负有根据信用证付款的义务；同时又承认受益人的欺诈是这种原则的例外，如果受益人蓄意利用信用证进行欺诈，即使是单证表面相符，法院也可以发布禁令阻止开证行的兑付。另外，“欺诈例外”原则也有例外，就是虽然受益人进行欺诈，但存在第三方兑付汇票或支付命令的善意行为，则关于欺诈的抗辩对汇票的正当持票人无效，开证行仍有根据信用证付款的义务。9、根据《中华人民共和国公司法》的规定，股份有限公司发生下列情形时，应当召开临时股东大会的有A、董事人数不足公司章程所定人数的2／3时B、公司未弥补的亏损达到股本总额的1/3时C、持有公司股份5％的股东请求时D、监事会提议召开时【参考答案】：A,B,D【解析】：《公司法》具体规定有五种情形：（1）董事人数不足《公司法》规定的人数或者公司章程所定人数的2／3时；(2)公司未弥补的亏损达到股本总额的1／3时；（3）持有公司股份10％以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。根据上述规定，不难发现C选项是错误的。10、下列有关承揽合同的终止说法正确的是：（）A、定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以即刻解除合同B、定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限。定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同C、承揽人未经许可将主要的承揽工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同D、定作人可以随时解除承揽合同【参考答案】B,C,D【考点】承揽合同的终止【解析】《合同法》第253条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第259条：承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。第268条：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。11、合同规定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。此时乙公司有权应当如何处理？A、拒绝接收货物B、不接收货物并要求对方承担违约责任C、接收货物并要求对方承担违约责任D、接收货物并要求对方支付增加的费用【参考答案】：A,D【解析】：第七十一条债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。12、下列案件，裁判发生效力后仍可另行起诉的有：（）。A、柯某向其子索要赡养费，法院判决已生效，但因物价飞涨，柯某要求增加数额B、原告杰某申请撤诉，法院作出准予撤诉的决定C、判决张某与其妻离婚后，判决书中未对其婚姻存续期间购买的一辆轿车的归属作出确认D、朱某的离婚请求被法院生效判决驳回，6个月后朱某再度提出离婚【参考答案】A,B,C,D【解析】《民诉意见》第152条规定：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”故A正确。《民诉意见》第144条规定：“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的。人民法院应予受理。原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可依照民事诉讼法第1.11条第(七)项的规定不予受理。”故BD正确。根据《民诉意见》第209条的规定，如涉及到判决未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。故C正确。本题答案为ABCD。13、王某与张某签订了一份书面合同，约定由王某在签约后3日借给张某1万元，张某于半年后偿还该1万元并支付7％的利息。问：该行为属于何种民事法律行为？A、有偿民事法律行为B、无偿民事法律行为C、单务民事法律行为D、双务民事法律行为【参考答案】：A,C【解析】：【考点】民事法律行为的分类。对于答案C项，应当掌握《合同法》第210条的规定。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。因此，王某提供贷款的行为不属于合同项下的义务，而属于合同的生效条件。14、赵林、赵祺诉赵恒继承遗产纠纷一案，赵永以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决，在向当事人送达判决时，赵林当场日头表示不上诉，但在上诉期内又向审法院提交了上诉状；赵祺当场口头表示上诉，但在上诉期内未提交上诉状；赵恒当场日头表示上诉，但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状，而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状，法院收到上诉状时，上诉期已过了两天；赵永当场口头表示要上诉，并在上诉期内向上一级人民法院提交了上诉状。在上述情况下，对本案判决提出了上诉的人有（）A、赵林B、赵祺C、赵恒D、赵永【参考答案】A,C,D【解析】本题考查上诉的有关规定。根据《民事诉讼法》第148条规定，上诉应当递交上诉状。《民诉法意见》第178条规定：“一审宣判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。，，因此，赵祺并未对判决提出上诉，而赵林则提出了上诉。根据《民事诉讼法》第149条第2款规定，赵永直接向第二审人民法院提交上诉状，也应当视为提出了上诉。《民事诉讼法》第75条第4款规定：“期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。，’因此，赵恒也提出了上诉15、合同无效的法律后果有A、当事人依据合同所取得的财产应返还给对方B、有过错的一方应赔偿对方因此所受的损失C、如果双方都有过错，应各自承担相应的责任D、违反国家利益的合同，应当追缴双方已经取得或约定取得的财产，收归国库所有【参考答案】：A,B,C【解析】：合同法第58条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此本题应选ABC。16、甲乙丙三人在河边比赛扔石子打水漂，结果不知谁的石子打中了对岸丁的额头，导致丁花去医药费3万元，关于本案的说法，下列说法正确的是：A、丁可以要求甲乙丙中任何一人支付3万元B、丁只能要求甲乙丙共同承担3万元的的医药费C、丁只能要求打中自己的那个人承担赔偿责任D、如果甲一人承担了3万元的医药费，则可以向乙丙追偿【参考答案】：A,D【解析】：《侵权责任法》第10条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”本题属于共同危险行为，无法确定具体行为人的情形，应由三人承担连带责任。根据《侵权责任法》第13条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”所以丁有权请求甲乙丙中任何一个人承担3万元的医药费，A选项正确，BC选项错误。根据《侵权责任法》第14条的规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”承担连带责任的责任人内部也有责任份额，因此甲在承担了全部责任之后，可以向乙丙追偿，所以D选项正确。17、人民法院在审理下列案件时，哪些不能适用调解制度?（）A、美国人汤姆到中国来旅游，与王某发生纠纷，王某将其打伤，汤姆遂起诉到人民法院B、齐某申请法院向其债务人唐某发出支付令的案件C、王某的妻子赵某因为练气功不当而导致精神失常，现王某向法院申请要求认定赵某无民事行为能力D、法院判决李某应向何某还款，李某接到判决既不上诉也不还钱，于是何某根据法院的生效判决，提请法院对李某的汽车进行拍卖【参考答案】B,C,D【解析】BCD。18、下列说法正确的是：A、甲获得的保险赔款33万元可以免交个人所得税B、乙因发明了一项新技术，学校奖励其5万元可以免征个人所得税C、丙企业的国债利息收入为免税收入D、丁企业投资于国家重点扶持的水利事业，对此，可以考虑减征或免征企业所得税【参考答案】：A,C,D【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：……五、保险赔款；……”故A选项中，甲的保险赔款可以免交个人所得税，正确。《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：一、省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位，以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金；……”B选项中，颁发奖金的主体不符合法条规定的级别，不当选。《企业所得税法》第26条规定：“企业的下列收入为免税收入：（一）国债利息收入；……”所以C选项符合法律规定，正确。《企业所得税法》第27条规定：“企业的下列所得，可以免征、减征企业所得税：……（二）从事国家重点扶持的公共基础设施项目投资经营的所得；……”故D选项符合法律规定，正确。19、某日，李某因为急着回家看望生病的父亲，于是打算购买某客运公司的豪华卧铺返回老家，岂料票已经售完，李某情急之下登上该公司的长途汽车，并对司机表示到时补票，司机同意了。汽车开出后半小时，由于司机操作不当，包括李某在内的多名乘客受伤，但此时李某尚未补票。则下列说法错误的是：（）A、该客运公司只须向已经购票的旅客赔偿损失B、李某有权要求该客运公司承担赔偿责任，该公司应当赔偿C、李某的损失只能自己承担D、李某的损失应当由李某、该汽车司机和客运公司共同负担【参考答案】A,C,D【解析】A、C、D【解析】考点：旅客运输合同讲解：《合同法》第302条规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。承运人允许李某无票登车，并同意李某稍后补票，此时双方的客运合同已经成立，因此因承运人的原因造成李某受到伤害的，客运公司应当承担赔偿责任。20、对于无固定期限的劳动合同的说法，下列哪些是错误的？A、无固定期限的劳动合同以某项工作或工程的时间长度