合同法6课时市公开课金奖市赛课一等奖课件

第五章协议法第1页第五章协议法第一节协议法概述第二节协议订立第三节协议效力第四节协议推行第五节协议担保第六节协议变更、转让和终止第七节违约责任第2页中华人民共和国协议法

ContractLawofthePeople'sRepublicofChina

（１９９９年３月１５日第九届全国人民代表大会第二次会议经过）(AdoptedattheSecondSessionoftheNinthNationalPeople'sCongressonMarch15,1999andpromulgatedbyOrderNo.15ofthePresidentofthePeople'sRepublicofChinaonMarch15,1999andeffectiveonOctober1,1999)第3页总则GeneralProvisions第一章普通要求Chapter1GeneralProvisions第二章协议订立Chapter2ConclusionofContracts第三章协议效力Chapter3EffectivenessofContracts第四章协议推行Chapter4PerformanceofContracts第五章协议变更和转让Chapter5ModificationandAssignmentofContracts第六章协议权利义务终止Chapter6TerminationoftheRightsandObligationsofContracts第七章违约责任Chapter7LiabilityforBreachofContracts第八章其它要求Chapter8MiscellaneousProvisions第4页分则SpecificProvisions第九章买卖协议Chapter9ContractsforSales第十章供用电、水、气、热力协议Chapter10ContractsforSupplyandUseofElectricity,Water,GasorHeating第十一章赠与协议Chapter11ContractsforDonation第十二章借款协议Chapter12ContractsforLoans第十三章租赁协议Chapter13ContractsforLease第十四章融资租赁协议Chapter14ContractsforFinancialLease第十五章承揽协议Chapter15ContractsforWork第十六章建设工程协议Chapter16ContractsforConstructionProjects第5页第十七章运输协议Chapter17ContractsforTransportation第十八章技术协议Chapter18ContractsforTechnology第十九章保管协议Chapter19ContractsforStorage第二十章仓储协议Chapter20ContractsforWarehousing第二十一章委托协议Chapter21ContractsforCommission第二十二章行纪协议Chapter22ContractsforBrokerage第二十三章居间协议Chapter23ContractsforIntermediation附则SupplementaryProvisions第6页第一节协议法概述一、协议概念和特征二、协议分类三、协议法基本标准

第7页一、协议概念和特征（一）协议概念

（二）协议特征第8页

第二条本法所称协议是平等主体自然人、法人、其它组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。Article2AcontractinthisLawreferstoanagreementestablishing,modifyingandterminatingthecivilrightsandobligationsbetweensubjectsofequalfooting,thatis,betweennaturalpersons,legalpersonsorotherorganizations.婚姻、收养、监护等相关身份关系协议，适用其它法律要求。Agreementsinvolvingpersonalstatusrelationshipsuchasonmatrimony,adoption,guardianship,etc.shallapplytheprovisionsofotherLaws.第9页(一)协议概念协议（contract）又称契约，是当代民法最主要法律概念之一。然而，协议概念在我国详细利用时却有着不一样了解。1、协议是指以确定权利、义务为内容协议。除民法中协议以外，还包含行政法上行政协议、劳动法上劳动协议以及国际法上国家协议等。2、协议是指民事协议，它有广义和狭义之分。（1）广义上民事协议是指确立、变更、终止民事权利义务关系协议，包含物权协议、债权协议、身份协议等。（2）狭义上民事协议单指债权协议，即两个或两个以上民事主体之间设置、变更、终止债权债务关系协议。实际上也就是指《协议法》所调整协议。第10页收养收养是拟制血亲亲子关系借以发生法定路径。收养制度是婚姻家庭制度主要组成部分。领养他人儿女为自己儿女。收养人称为养父、养母，被收养人称为养子、养女。收养须符正当律要求条件和程序。养父母与养儿女之间权利和义务，适用婚姻法对父母儿女关系要求。我国《收养法》要求被收养人是指因为特殊原因无法和父母共同生活未满十四面岁未成年人，详细包含：1、丧失父母孤儿；2、查找不到生父母弃婴和儿童；3、生父母有特殊困难无力抚养儿女。第11页监护监护，是指为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设置保护人制度。监护人职责包含人身监护和财产监护两个方面。监护人职责是由法律要求，而不能由当事人约定。未成年人监护人：①父母。②由有监护能力祖父母、外祖父母、兄、姐。③与未成年人关系亲密其它亲属、朋友。被宣告为无民事行为能力或限制民事行为能力精神病人监护人：①配偶。②父母。③成年儿女。④其它近亲属。⑤关系亲密其它亲属、朋友。第12页判断题婚姻、收养、监护等平等主体之间关系协议，也适用协议法。（

）第13页多项选择题以下适用协议法要求（

）。

A.婚姻协议

B.婚前财产协议

C.婚后财产协议

D.分家财产协议第14页答案

B、C、D

「理由」

（1）《协议法》第2条要求：“本法所称协议是平等主体自然人、法人、其它组织之间设置、变更、终止民事权利义务关系协议。婚姻、收养、监护等相关身份关系协议，适用其它法律要求”。所以排除A项。

（2）B、C、D项是关于财产关系协议，不包括人身关系，所以适用协议法要求，B、C、D正确。第15页单项选择题遗赠扶养协议（

）。

A.只能适用《继承法》，不能适用《协议法》

B.是身份协议

C.不是平等主体之间协议

D.是债权协议，适用《协议法》第16页答案D「理由」遗赠扶养协议是平等主体之间财产关系，所以是债权协议；适用《协议法》要求。第17页遗赠遗赠是指自然人经过遗嘱方式，将其遗产一部分或全部赠与国家、社会或者法定继承人以外自然人一个民事法律行为。立遗嘱人为遗赠人,接收遗增人称遗增受领人.遗赠是遗赠人死亡后才生效单方、无偿民事法律行为。遗赠标仅仅是财产权利，遗嘱人不得把债务转移给受赠人。第18页遗赠扶养协议是受扶养公民和扶养人之间关于扶养人负担受扶养人生养死葬义务，受扶养人将财产遗赠给扶养人协议。遗赠扶养协议是我国《继承法》确立一项新法律制度，是我国继承制度新发展。1、遗赠扶养协议是双方法律行为，只有在遗赠方和扶养方双方自愿协商一致基础上才能成立。2、遗赠扶养协议是有偿、相互附有条件，它表达了权利义务相一致标准。3、遗赠扶养协议不但有遗赠财产内容，而且还包含扶养内容。4、遗赠扶养协议从协议成立之日起开始发生法律效力。第19页多项选择题以下协议适用《协议法》（

）。

A.政府采购协议

B.以悬赏广告为要约订立协议

C.以招标、投标方式订立协议

D.以拍卖方式订立协议第20页答案A、B、C、D

「理由」

（1）

A项讲了买卖协议一个类型，B、C、D项讲了特殊缔约方式。

（2）政府采购协议是债权协议，是买卖协议一个，适用《协议法》，故A项正确。

（3）依据《协议法》第15条要求，广告能够组成要约，悬赏广告是广告之一个，故B项正确。

（4）招标投标方式和拍卖方式，是竞争缔约方法，受《协议法》调整，故C、D项正确。第21页（二）协议特征1．协议是双方或多方民事法律行为。2．协议必须是地位平等当事人之间合意。3．协议目标是按当事人意志设置、变更或终止特定财产性民事法律关系。因而,当事人之间相关婚姻、收养、监护等身份关系协议不是协议法上协议。第22页单项选择题以下观点是正确（

）。

A.协议是双方法律行为

B.技术创造是单方法律行为

C.发觉埋藏物是单方法律行为

D.拾得遗失物是单方法律行为第23页答案A「理由」法律行为以意思表示为要素，协议行为符正当律行为基本特征，B、C、D项是事实施为，即非表意行为，故排除。第24页多项选择题甲与乙订立买卖协议，甲与乙之间债权债务关系（

）。

A.属于法定之债

B.属于意定之债

C.属于诺成协议

D.含有相对性第25页答案B、C、D

「理由」

（1）协议是基于当事人意志建立起来交易关系（无偿协议除外），所以B项正确，排除A项。

（2）买卖协议不要求标物之交付协议作为成立或生效条件，所以属于诺成协议，故必定C项。

（3）相对性是指债只对特定当事人发生效力，协议之债与其它债一样，含有相对性，甲、乙之间买卖协议，只在甲、乙之间发生效力，并不及于第三人，故必定D项。第26页二、协议分类（一）有名协议与无名协议（二）单务协议与双务协议（三）有偿协议与无偿协议（四）诺成协议与实践协议（五）要式协议与不要式协议（六）主协议和从协议第27页（一）有名协议与无名协议协议法要求15类有名协议：1、买卖协议9、运输协议2、供用电、水、气、热力协议10、技术协议3、赠与协议11、保管协议4、借款协议12、仓储协议5、租赁协议13、委托协议6、融资租赁协议14、行纪协议7、承揽协议15、居间协议8、建设工程协议第28页（二）单务协议与双务协议单务协议：指一方当事人只享受权利而不尽义务，另一方当事人只负义务而不享受权利协议。（如赠与协议、偿还原物借用协议和无偿保管协议）

双务协议：是指双方当事人都享受权利和负担义务协议。双方债权债务关系呈对应状态，即每一方当事人既是债权人又是债务人。第29页（三）有偿协议与无偿协议有偿协议，是指当事人因取得权利（包含利益）须偿付一定代价协议。

无偿协议，是指当事人一方只取得权利而不偿付任何代价协议。如赠与协议。第30页多项选择题

以下协议中，既能够是有偿协议也能够是无偿协议有哪些（

）？

A.保管协议

B.委托协议

C.借款协议

D.互易协议

E.租赁协议第31页答案

A、B、C

「理由」

依据《协议法》第366、406、211条要求，保管协议、委托协议和借款协议既能够是有偿协议，也能够是无偿协议。互易本质，是两个买卖结合，所以它必定是有偿协议。租赁协议不约定租金，那么就成为借用协议了。第32页（四）诺成协议与实践协议诺成协议：不依赖标物交付，只需当事人意思表示一致即可成立协议。（借贷协议、运输协议、仓储保管协议）

实践协议：除经当事人意思表示一致外，还需以交付协议标物为协议成立要件。第33页多项选择题

丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱不要利息；李某把2万元柑桔交给铁路部门运输；铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅，以上四种协议（

）。

A.第一个协议是实践协议

B.第二个协议是实践协议

C.第三个协议是实践协议

D.第四个协议是实践协议第34页答案

A、B

「理由」

（1）《协议法》第

367条

要求：“保管协议自保管物交付时成立，但当事人另有约定除外”。故A项正确。

（2）《协议法》第210条要求：“自然人之间借款协议，自贷款人提供借款时生效”。故B项正确。

（3）诺成协议是普通状态，实践协议是特殊状态，法律普通只对特殊状态作出要求，法律没有要求货物运输协议是实践协议，所以能够反推运输协议是诺成协议。这也符合

理论界普通认识。故C项错误。

（4）D项错误，理由与第3点相同。第35页多项选择题以下哪些协议既属于诺成协议又属于有偿协议（

）？

A.买卖协议

B.两个自然人之间借款协议

C.租赁协议

D.支付保管费保管协议第36页答案

A、C

「理由」

（1）买卖协议是经典有偿协议，有偿协议是有对价协议。有对价协议，如无尤其要求均为诺成协议。所以选择A项。

（2）两个自然人之间借款协议为实践协议，所以能够排除B项。

（3）租赁协议都是有对价，都是有偿、诺成性。所以选择C项。

（4）保管费包含保管成本和利润，所以支付保管费保管协议是有偿，但《协议法》尤其要求保管协议是实践性协议，所以，排除D项。第37页（五）要式协议与不要式协议协议普通为不要式协议要式协议：车辆、房屋转让；专利转让等。第38页多项选择题以下关于赠与协议表述哪些是正确？()

A．赠与协议是有名协议

B．赠与协议是单务协议

C．赠与协议是诺成协议

D．赠与协议是不要式协议

第39页多项选择题以下关于赠与协议表述哪些是正确？(ABCD)

A．赠与协议是有名协议

B．赠与协议是单务协议

C．赠与协议是诺成协议

D．赠与协议是不要式协议

第40页单项选择题

赠与协议与无偿委托协议属于（

）。

A.单方法律行为、诺成法律行为

B.双方法律行为、实践法律行为

C.单方法律行为、实践法律行为

D.双方法律行为、无偿法律行为、诺成法律行为第41页「答案」D「理由」

全部协议均为双方法律行为，没有例外。

赠与协议为无偿法律行为，无偿委托无偿性题干已经交待。

依据《协议法》第186条要求，赠与协议属于诺成协议：无偿协议与有偿协议一样，是诺成性协议。诺成性协议为普通情况，无偿性为特殊情况，协议法只对特殊情况作出要求，如无特殊要求，协议为诺成协议。

依据以上三点，排除ABC，必定D项。第42页（六）主协议与从协议主协议：不以他种协议存在为前提，不受其制约而能独立存在协议。（借贷协议）

从协议：必须以他种协议存在为前提，本身不能独立存在协议。（随借贷协议而设置抵押、质押担保协议）第43页判断题主协议成立与效力不影响从协议成立与效力。（

）第44页多项选择题

主协议与从协议是两个不一样法律关系，两个不一样协议（

）。

A.主协议无效，从协议有效，但能够有例外

B.主协议无效，从协议必定无效

C.主协议当事人与从协议当事人能够重合

D.主协议当事人与从协议当事人不能重合第45页答案A

C

「理由」

（1）《担保法》5条第1款要求：“担保协议是主协议从协议，主协议无效，担保协议无效。担保协议另有约定，按照约定。”所以排除B项，必定A项。

（2）作为从协议

担保协议，其担保人能够是第三人，也能够是债务人自己。所以，必定C项，否定D项。第46页三、协议法基本标准（一）平等标准

（二）自愿标准（三）公平标准（四）老实信用标准（五）正当标准和公序良俗标准第47页（一）平等标准第三条协议当事人法律地位平等，一方不得将自己意志强加给另一方。Article3Thepartiestoacontractshallhaveequallegalstatus.Nopartymayimposeitswillontheotherparty.第48页（一）平等标准平等标准，是指在协议关系中，双方当事人法律地位平等。平等标准贯通于协议全过程，详细表现在以下三个方面：1、订立协议时双方当事人法律地位平等。在订立协议时，任何一方都无权以大压小，恃强凌弱，协议内容只能经过双方当事人平等协商确定，任何一方都不得把自己提出协议条款强加于对方，不得强迫对方同自己签署所谓“霸王协议”。2、推行协议时双方当事人法律地位平等。双方当事人都必须全方面推行协议要求义务，任何一方不得私自变更和解除协议。3、负担协议责任时双方当事人法律地位平等。任何一方当事人不推行协议约定义务，都应该依法负担违约责任。负担违约责任当事人需要追究其它责任，还应该追究其其它责任。任何一方协议当事人不得凭借自己特殊地位或特殊身份推卸应该负担责任。第49页（二）自愿标准第四条当事人依法享受自愿订立协议权利，任何单位和个人不得非法干预。Article4Thepartiesshallhavetherightstobevoluntarytoenterintoacontractinaccordancewiththelaw.Nounitorindividualmayillegallyinterfere.第50页（二）自愿标准协议自愿标准，是指公民、法人，其它组织是否签署协议、同谁订立协议、订立什么内容协议，完全取决于他们自由意志。协议自愿标准，作为我国协议法一项基本标准，反应了市场经济本质要求。然而，自愿标准只能建立在符正当律要求基础上，假如协议行为尽管出于当事人自愿，但协议内容违反了现行法律、法规，危害了社会公德或他人正当权益，则协议不发生法律效力。第51页（三）公平标准第五条当事人应该遵照公平标准确定各方权利和义务。Article5Thepartiesshallabidebytheprincipleoffairnessindefiningtherightsandobligationsofeachparty.第52页（三）公平标准“公平”一词，含有很强道德色彩，公平标准实际上是商品经济道德规范法律化。详细在协议法中，公平标准就是以利益均衡作为价值判断标准来调整协议主体之间商品交换关系，确定其协议权利和义务。第53页（四）老实信用标准第六条当事人行使权利、推行义务应该遵照老实信用标准。Article6Thepartiesmustactinaccordancewiththeprincipleofgoodfaith,nomatterinexercisingrightsorinperformingobligations.第54页（四）老实信用标准

所谓老实信用标准，本意是自觉按照市场制度中对等互惠性原理办事。在订立协议时，心怀善意，不诈不霸，老实守信；在协议订立后，考究信用，自觉推行协议。详细地说，老实信用标准在协议法中主要表达为：1、在订立协议时，不得欺诈，不得假借订立协议，进行恶意磋商，损害对方利益；2、在推行协议义务时，当事人应该依据协议性质、目标和交易习惯推行通知、帮助、提供必要条件、预防损失扩大、保密等义务；3、当事人就协议条款发生争议时，应该力争正确地解释协议，不得有意曲解协议条款。第55页老实信用在《协议法》中表达总要求——第六条当事人行使权利、推行义务应该遵照老实信用标准。先协议义务——第四十二条当事人在订立协议过程中有以下情形之一，给对方造成损失，应该负担损害赔偿责任：……（三）有其它违反老实信用标准行为。附随义务——第六十条……当事人应该遵照老实信用标准，依据协议性质、目标和交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。后协议义务——第九十二条协议权利义务终止后，当事人应该遵照老实信用标准，依据交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。协议解释——第一百二十五条当事人对协议条款了解有争议，应该按照协议所使用词句、协议相关条款、协议目标、交易习惯以及老实信用标准，确定该条款真实意思。第56页（五）正当标准和公序良俗标准第七条当事人订立、推行协议，应该恪遵法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。Article7Inconcludingandperformingacontract,thepartiesshallabidebythelawsandadministrativeregulations,observesocialethics.Neitherpartymaydisruptthesocioeconomicorderordamagethepublicinterests.第57页（五）正当标准和公序良俗标准正当标准，即指当事人订立、推行协议，应该恪遵法律、行政法规。公序良俗标准，即指当事人订立、推行协议，应该尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第58页第二节协议订立

一、协议主体二、协议订立程序三、协议内容和形式四、缔约过失责任第59页一、协议主体第九条当事人订立协议，应该含有对应民事权利能力和民事行为能力。Article9Inconcludingacontract,thepartiesshallhaveappropriatecivilcapacityofrightandcivilcapacityofconduct.当事人依法能够委托代理人订立协议。Thepartiesmayconcludeacontractthroughanagentinaccordancewiththelaw.第60页单项选择题住所地在长春四海企业在北京设置了一家分企业。该分企业以自己名义与北京实达企业签署了一份房屋租赁协议，租赁实达企业楼房一层，年租金为30万元。现分企业因拖欠租金而与实达企业发生纠纷。以下判断哪一个是正确？（）A.房屋租赁协议有效，法律责任由协议当事人独立负担B.该分企业不含有民事主体资格，又无四海企业授权，租赁协议无效C.协议有效，依该协议产生法律责任由四海企业负担D.协议有效，依该协议产生法律责任由四海企业及其分企业负担连带责任第61页单项选择题住所地在长春四海企业在北京设置了一家分企业。该分企业以自己名义与北京实达企业签署了一份房屋租赁协议，租赁实达企业楼房一层，年租金为30万元。现分企业因拖欠租金而与实达企业发生纠纷。以下判断哪一个是正确？（C）A.房屋租赁协议有效，法律责任由协议当事人独立负担B.该分企业不含有民事主体资格，又无四海企业授权，租赁协议无效C.协议有效，依该协议产生法律责任由四海企业负担D.协议有效，依该协议产生法律责任由四海企业及其分企业负担连带责任第62页二、协议订立程序

（一）要约（二）承诺第63页（一）要约1．要约概念和组成要件2．要约邀请3．要约生效4．要约撤回5．要约撤消6．要约失效第64页1．要约概念和组成要件第十四条要约是希望和他人订立协议意思表示，该意思表示应该符合以下要求：Article14Anofferisaproposalhopingtoenterintoacontractwithotherparties.Theproposalshallcomplywiththefollowingstipulations:（一）内容详细确定；(1)Itscontentsshallbedetailedanddefinite;（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。(2)Itindicatestheproposaloftheofferortobeboundincaseofacceptance.第65页1．要约概念和组成要件要约（Anoffer）是一方当事人向对方发出希望订立协议意思表示。发出要约一方为要约人，接收要约一方为受要约人。组成要约，须具备以下五个条件：（1）要约必须是特定人意思表示。（2）要约必须向特定受要约人发出，但悬赏广告、标价出售商品，虽不是向特定人发出，也可组成一项要约。（3）要约须以订立协议为目标。（4）要约内容应详细、确定，包含未来协议主要条款。（5）要约须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第66页2．要约邀请

要约邀请（Aninvitationforoffer），又称要约引诱，是指行为人向他人作出希望他人向自己发出要约意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告内容符合要约要求，视为要约。如：邮购广告、悬赏广告。第67页2．要约邀请第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。Article15Aninvitationforofferisaproposalforrequestingotherpartiestomakeofferstotheprincipal.Priceformsmailed,publicnoticesofauctionandtender,prospectusesandcommercialadvertisements,etc.areinvitationsforoffer.商业广告内容符合要约要求，视为要约。Wherethecontentsofacommercialadvertisementcomplywiththetermsoftheoffer,itmayberegardedasanoffer.第68页案例（悬赏广告）采购员→丢皮包→报纸广告→2万元酬报→有些人还包→要求支付酬报→失主不一样意，愿给2千元→拾包人不一样意，提起诉讼→一审驳回起诉（民法通则要求：拾得物有义务返回，如不返还，组成不妥得利；道德上讲，拾金不昧是我国传统美德）→上诉→二审改判→支持上诉人请求，失包人向拾包人支付2万元→已组成要约；老实信用标准。（最高院将此案选在案例选登中）第69页多项选择题要约邀请是希望他人向自己发出要约意思表示。（

）为要约邀请。

A.寄送价目表

B.拍卖公告、招标公告、招股说明书

C.投标邀请书

D.悬赏广告第70页要约邀请招标拍卖要约投标拍买承诺决标拍定第71页「答案」A、B、C

「理由」

（1）《协议法》第15条要求：“要约邀请是希望他人向自己发出要约意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告内容符合要约要求，视为要约”。故A、B、C项正确。

（2）悬赏广告要么为要约，要么为单独行为，普通不认为是要约邀请，故排除D项。第72页单项选择题甲企业有一项基建工程于5月20日对外公开招标，乙企业于6月10日投标，双方于6月26日定标，工程于8月10日开工。该项协议签署肘，要约发生时间为（

）。A、5月20日B、6月10日C、6月26日D、8月10日第73页单项选择题（CPA）甲企业7月1日经过报纸公布广告，称其有某型号电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告使用期至7月30日。乙企业委托王某携带金额16万元支票于7月28日到甲企业购置电脑，但甲企业称广告所述电脑已全部售完。乙企业为此受到一定经济损失。依据协议法律制度要求，以下表述正确是（

）。

A．甲企业广告组成要约，乙企业行为组成承诺，甲企业不负担违约责任

B．甲企业广告组成要约，乙企业行为组成承诺，甲企业应该负担违约责任

C．甲企业广告不组成要约，乙企业行为不组成承诺，甲企业不负担民事责任

D．甲企业广告组成要约，乙企业行为不组成承诺，甲企业不负担民事责任第74页答案B。《协议法》要求，普通情况下商业广告不是要约，但商业广告符合要约条件，则组成要约。甲企业广告内容详细明确，又有使用期限，符合要约条件，组成要约。乙企业依据“随到随购”要约内容，在要求期限内携支票购置行为组成承诺，所以协议成立。甲企业不能提供电脑行为组成违约，给乙企业造成损失应负担民事责任。第75页3．要约生效

要约于抵达受要约人时生效。对抵达认定，应把握三种情况：（1）以对话或口头方式发出要约，自受要约人了解时生效。（2）以书面形式发出要约，自送达受要约人生效。（3）采取数据电文形式订立协议，收件人指定特定系统接收数据电文，该数据电文进入该特定系统时间，视为抵达时间；未指定特定系统，该数据电文进入收件人任何系统首次时间，视为抵达时间。第76页判断题（CPA）采取数据电文形式订立协议，收件人未指定特定系统，该数据电文进人收件人任何系统首次时间，视为要约或者承诺抵达时间。（

）第77页【答案】对【解析】《协议法》要求，采取数据电文形式订立协议，收件人未指定特定系统，该数据电文进人收件人任何系统首次时间，视为要约或者承诺抵达时间。

第78页4．要约撤回要约撤回，是指在要约发生效力之前，要约人使其失去法律效力意思表示。

要约能够撤回。撤回要约通知应该在要约抵达受要约人之前或者与要约同时抵达受要约人。第79页多项选择题甲企业向乙企业发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲企业因进货渠道发生困难而欲撤回要约。甲企业撤回要约通知应该：（）A、在要约抵达乙企业之前抵达乙企业B、在乙企业发出承诺之前抵达乙企业C、与要约同时抵达乙企业

D、在乙企业发出承诺同时抵达乙企业

第80页多项选择题甲企业向乙企业发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲企业因进货渠道发生困难而欲撤回要约。甲企业撤回要约通知应该：（AC）A、在要约抵达乙企业之前抵达乙企业B、在乙企业发出承诺之前抵达乙企业C、与要约同时抵达乙企业

D、在乙企业发出承诺同时抵达乙企业

第81页5．要约撤消要约撤消，是指在要约发生效力之后，要约人欲使其失去效力意思表示。要约能够撤消。撤消要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人。

有以下情形之一，要约不得撤消：（1）要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤消；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤消，并已经为推行协议作了准备工作。第82页多项选择题（CPA）依据《中华人民共和国协议法》要求,以下要约中,不得撤消有(

)。A、要约人确定了承诺期限要约

B、要约人明示不可撤消要约C、已经抵达受要约人但受约人还未承诺要约D、受要约人有理由认为不可撤消,且已为履约做了准备要约第83页【答案】ABD【解析】要约能够撤回和撤消。但有以下情形要约不得撤消：（1）要约人确定了承诺期限或以其它形式表明要约不可撤消；（2）受约人有理由认为要约不可撤消，并已经为推行协议作了准备工作。第84页多项选择题甲企业主张乙企业违约，乙企业则主张协议未成立，其理由是自己向甲企业发出要约已经撤消。在甲企业能够提出以下理由中，哪些能够被法院认定为乙企业撤消要约不能成立依据？()A、乙企业在要约中确定了承诺期限B、尽管乙企业在要约中未定承诺期限，但甲企业接到要约后即为推行协议作了准备工作C、乙企业在要约中明确表示等候甲企业回复

D、甲企业发出承诺以后才收到乙企业撤消要约通知

第85页多项选择题甲企业主张乙企业违约，乙企业则主张协议未成立，其理由是自己向甲企业发出要约已经撤消。在甲企业能够提出以下理由中，哪些能够被法院认定为乙企业撤消要约不能成立依据？(ACD)A、乙企业在要约中确定了承诺期限B、尽管乙企业在要约中未定承诺期限，但甲企业接到要约后即为推行协议作了准备工作C、乙企业在要约中明确表示等候甲企业回复

D、甲企业发出承诺以后才收到乙企业撤消要约通知

第86页单项选择题甲企业于2月5日以普通信件向乙企业发出要约，要约中表示以元一吨价格卖给乙企业某种型号钢材100吨，甲企业随即又发了一封快件给乙企业，表示原要约中价格作废，现改为2100元一吨，其它条件不变。普通信件2月8日抵达，快信2月7日抵达，乙企业两封信均已收到，但秘书忘了把第2封信交给董事长，乙企业董事长回信对普通信件发出要约给予承诺。请问：甲、乙之间协议是否成立，为何？（

）

A、协议未成立，原要约被撤消

B、协议未成立，原要约被新要约撤回

C、协议成立，快件意思表示未生效

D、协议成立，要约与承诺一致第87页「答案」B「理由」

（1）《协议法》第17条要求：“要约能够撤回。撤回要约通知应该在要约抵达受要约人之前或者与要约同时抵达受要约人。”本题中，甲企业是以新要约撤回原要约，故必定B项。要约撤回后，乙企业无以承诺，故排除C、D项。乙企业董事长未看到快件，不影响该快件效力。

（2）《协议法》第18条要求：“要约能够撤消。撤消要约通知应该在受要约人发出承诺通知之前抵达受要约人。”从快件抵达时间来看，本题不存在撤消要约问题，故排除A.第88页6．要约失效

要约失效，又称要约毁灭，专指已生效要约在法定情形下，丧失或终止其法律效力。要约失效发生于以下四种情形：（1）拒绝要约通知抵达要约人；（2）要约人依法撤消要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约内容作出实质性变更。第89页实质性变更

受要约人对要约内容作出实质性变更，为新要约。相关协议标、数量、质量、价款或者酬劳、推行期限、推行地点和方式、违约责任和处理争议方法等变更，是对要约内容实质性变更。第90页案例分析

甲厂向乙大学去函表示：“我厂生产X型电教耳机，每副30元。假如贵校需要，请与我厂联络。”乙大学回函：“我校愿向贵厂订购X型耳机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调整器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来1000副耳机，但这批耳机上没有音量调整器，于是拒收。问：（1）甲厂向乙大学去函，是要约还是承诺，为何？（2）

大学回函，是要约还是承诺，为何？（3）

乙大学是否有权拒收，为何？是否负担违约责任？第91页解答（1）甲厂向乙大学去函，是要约。要约是一方当事人向对方发出希望订立协议意思表示。甲厂去函符合要约组成要件。（略）（2）大学回函，是新要约。受要约人对要约内容作出实质性变更，为新要约。（3）

乙大学有权拒收。因为乙大学对甲厂发出要约没有承诺。乙大学不负担违约责任，因为协议并没有成立。第92页案例分析10月9日，某百货企业向某电视机厂发信，信中称欲购置其生产电视机100台，要求每台价格为2100元，12月15日送货，并对所需电视机种类、质量、货款支付等作了全方面说明，要求电视机厂在10月25日前回复。该信于10月13日抵达电视机厂。电视机厂10月20日回信称同意售货，但送货时间推迟到12月25日，百货企业10月24日接到信后未予回复。12月25日电视机厂按时将100台电视机送到百货企业，但百货企业以双方之间未成立协议为由拒收，双方所以发生纠纷。

请问：1、百货企业和电视机厂两封信件属于什么行为?为何?

2、双方之间是否已经成立协议?为何?

3、百货企业拒收理由是否成立?为何?第93页单项选择题乙企业向甲企业发出要约，旋又发出一份“要约作废”函件。甲企业董事长助理收到乙企业“要约作废”函件后，忘了交给董事长。第三天甲企业董事长发函给乙企业，提出只要将交货日期推迟两个星期，其它条件都可接收。后甲、乙企业未能缔约，双方缔约没能成功原因是什么?()

A．要约已被撤回

B．要约已被撤消

C.甲企业对要约作了实质性改变D．甲企业承诺超出了使用期间第94页单项选择题乙企业向甲企业发出要约，旋又发出一份“要约作废”函件。甲企业董事长助理收到乙企业“要约作废”函件后，忘了交给董事长。第三天甲企业董事长发函给乙企业，提出只要将交货日期推迟两个星期，其它条件都可接收。后甲、乙企业未能缔约，双方缔约没能成功原因是什么?(A)

A．要约已被撤回

B．要约已被撤消

C.甲企业对要约作了实质性改变D．甲企业承诺超出了使用期间第95页多项选择题要约发出以后，遇有以下情况之一时，即不发生效力，或毁灭其效力：（

）。

A.要约被撤回

B.要约被拒绝

C.要约使用期限届满

D.要约人丧失民事行为能力第96页「答案」ABC

「理由」

要约被撤回，阻止其发生效力，故A项正确。

要约被拒绝，依据《协议法》第20条要求，要约效力毁灭。故B项正确。

要约使用期届满，依据《协议法》第20条要求，要约效力毁灭。

要约人丧失行为能力，并无须定造成要约效力毁灭，故排除D项。第97页（二）承诺1．承诺概念和组成要件2．承诺生效和效力3．承诺撤回第98页1．承诺概念和组成要件第二十一条承诺是受要约人同意要约意思表示。Article21Anacceptanceisastatementmadebytheoffereeindicatingassenttoanoffer.第99页1．承诺概念和组成要件

承诺（Anacceptance）是受要约人向要约人发出同意要约内容意思表示。承诺生效时协议成立。组成承诺，必须具备以下要件：（1）承诺必须由受要约人作出。（2）承诺必须向要约人作出，并只能是对要约作出针对性回复。（3）承诺内容须与要约内容一致。例外（4）承诺须在承诺期限内即要约使用期限内作出并抵达要约人。（5）承诺应该以通知方式作出，但依据交易习惯或者要约表明能够经过行为作出承诺除外。第100页两种例外：◆一份要约包含了各自独立要约内容，对某一个要约内容否定，不影响其它要约内容成立。如要约：1、电视机

2、洗衣机

3、收音机，

10天内回复。买方回函：1、2同意购置，3价格过高，不要。（形式上是一个要约，实质上包含了三个要约，所以否定3，不影响1、2买卖（承诺）成立。）◆一份要约已包含了两个以上选择条件，被要约方只有做出明确选择情况下才能算是承诺。第101页多项选择题李某表示要将家中仅有一头母牛卖给张某，张某认为李某要把这头牛送给自己，李某家中无人，张某就将牛牵回了家，从已知条件看（

）。

A.李、张二人之间协议未成立

B.应以重大误解为由撤消李、张之间协议

C.张某行为是过失侵权

D.李、张二人之间协议是成立未生效协议第102页「答案」A、C

「理由」

（1）李、张二人之间未达成合意，两个表示意思不一致，即（要约与承诺不一致），协议未成立。故必定A，排除D项。

（2）因重大误解成立协议，是已经成立协议，而李、张之间协议根本未成立，所以排除B项。

（3）张某因自己认识错误，产生了错误行为，组成过失侵权，所以必定C项。第103页2．承诺生效和效力

承诺自抵达要约人时生效。除法律另有要求或者当事人双方另有约定之外，承诺一经生效，协议即告成立，协议订立阶段结束。注意区分：协议成立和协议生效协议不成立和协议无效第104页单项选择题甲向乙发出要约，乙于3月8日发出承诺信函，3月10日承诺信函寄至甲，但甲法定代表人当日去赈灾，3月11日才知悉该函内容，遂于3月12日致函通知乙收到承诺，该承诺生效时间是（）。A、3月8日B、3月10日C、3月11日D、3月12日第105页单项选择题甲商场向乙企业发觉采购100台电冰箱要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传通知乙收到承诺。该承诺何时生效？（）

A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日

第106页单项选择题甲商场向乙企业发觉采购100台电冰箱要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传通知乙收到承诺。该承诺何时生效？（B）

A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日

第107页单项选择题甲企业向乙企业发出电报称：“本企业因急需200吨500号水泥，价格每吨元，若有，请传真回复并于3天内发货，货到付款。”乙企业接电后，便于第二天回传真称同意交货，第三天将200吨500号水泥装车发运。双方协议生效时间为(

)。A.甲企业发出电报时

B.乙企业回传真时C.乙企业送货抵达甲企业时

D.乙企业传真抵达甲企业时第108页单项选择题甲企业4月11日以信件方式向乙企业发出采购100吨钢材要约，4月14日信件寄至乙。乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲，时逢其董事长旷工，5月9日董事长知悉了该信内容，遂于5月10日打电话通知乙收到承诺。该承诺何时生效？承诺期限从何时开始计算（

）？

A.5月1日

4月11日

B.5月8日

4月11日

C.5月9日

4月14日

D.5月10日

4月14日第109页「答案」B「理由」

（1）《协议法》第26条第1款要求：“承诺通知抵达要约人时生效。承诺不需要通知，依据交易习惯或者要约要求作出承诺行为时生效”。以信件方式承诺，该信件抵达时为生效时间。所以5月8日送达是指受送人处于可接收状态，不等于受送达人已经看到了承诺通知。送抵达相对人营业所、住所或者其信箱，都是送达完成，或者是送达终点。所以，该承诺应于5月8日生效。

（2）《协议法》第24条要求：“要约以信件或者电报作出，承诺期限自信件载明日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期，自投寄该信件邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出，承诺期限自要约抵达受要约人时开始计算”。所以，承诺期限应以4月11日开始。第110页单项选择题陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅要求承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入信箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出，5月11日，信件送达受要约人李某办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。依据《协议法》要求，该承诺期限起算日为（

）。A．5月18日B．5月9日C．5月11日D．5月15日第111页【答案】B【解析】依据要求，要约以信件或者电报做出，承诺期限自信件载明日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期，自投寄该信件邮戳日期开始计算。本题中，因为信件落款中未载明日期，那么应该按照“邮戳”日期作为承诺开始时间。第112页单项选择题（CPA）4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购置一台笔记本电脑要约，乙于当日回短信同意要约。但因为“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖协议成立时间是（

）。A.4月30日B.5且3日C.5月8日D.5月9日第113页【答案】B【解析】本题考评以要约方式订立协议成立时间。依据要求，承诺生效时协议成立，承诺自通知抵达要约人时生效，采取数据电文形式订立协议，该数据电文进入该特定系统时间，视为承诺抵达时间。本题中，甲于5月3日收到乙承诺短信，此时协议成立。第114页多项选择题甲农场于7月2日向乙农场发出要约，要卖给乙农场一头种牛，甲农场要求乙农场15天内回复。甲农场要约于7月5日抵达乙农场。7月3日，甲农场又给乙农场去信，该种牛对本场意义重大，不能出售，请乙农场原谅，第二封信于7月6日抵达。乙农场7月7日回信表示接收甲农场一切条件，该回信7月10日抵达，甲农场拒绝交货，请依据已知条件，选择以下正确选项（

）。

A

甲、乙之间协议不成立，因为要约已被撤消

B

甲、乙之间协议成立，因为要约没有被撤消

C

甲、乙之间协议于7月10日承诺抵达时成立

D

甲、乙之间协议不成立，所以乙只能追究甲履约责任，不能追究其违约责任第115页「答案」B、C

「理由」

（1）《协议法》第19条要求：“有以下情形之一，要约不得撤消：（一）要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤消；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤消，并已经为推行协议作为准备工作。”甲要约中有承诺期限，所以可能被撤消。故排除A项，必定B项。

（2）依据《协议法》第25、26条要求承诺生效时协议成立。承诺通知抵达要约人时生效。故必定C项。

（3）协议生效，甲方拒绝推行，乙方有权追究其违约责任。第116页3．承诺撤回

承诺撤回，是指承诺人阻止承诺发生法律效力意思表示。

承诺能够撤回。撤回承诺通知应该在承诺通知抵达要约人之前或者与承诺通知同时抵达要约人。第117页多项选择题

甲向乙发出要约，乙以下哪些行为不发生承诺效力（

）

A.附条件地接收要约

B.撤回承诺通知与承诺同时抵达要约人

C.撤回承诺通知因送达原因后于承诺抵达，要约人未及时将该情况通知承诺人

D.承诺被依法撤消第118页「答案」A、B

「理由」

（1）附条件承诺标准上组成新要约，除非所附条件是非实质性条件。所以选择A项。

（2）撤回通知与承诺同时抵达要约人使承诺不能发生效力，所以选择B项。

（3）撤回通知晚于承诺抵达，受要约人应该负担此风险。所以排除C项

（4）D项自相矛盾，承诺不允许撤消，不然赋予当事人以任意撕毁协议权利，所以排除D项。第119页三、协议内容和形式（一）协议内容（二）协议形式第120页（一）协议内容

协议内容由当事人约定，普通包含以下条款：（1）当事人名称或者姓名和住所；titleornameanddomicileoftheparties（2）标；contractobject（3）数量；quantity（4）质量；quality（5）价款或者酬劳；priceorremuneration（6）推行期限、地点和方式；timelimit，placeandmethodofperformance（7）违约责任；liabilityforbreachofcontract（8）处理争议方法。methodstosettledisputes

另外，当事人能够参考各类协议示范文本订立协议。Thepartiesmayconcludeacontractbyreferencetothemodeltextofeachkindofcontract.第121页格式条款Standardterms第三十九条第二款格式条款是当事人为了重复使用而预先确定，并在订立协议时未与对方协商条款。Standardtermsareclauseswhicharepreparedinadvanceforgeneralandrepeatedusebyonepartyandwhicharenotnegotiatedwiththeotherpartyinconcludingacontract.第122页格式条款Standardterms特点：预先制订性，不变性；优点：有利于降低交易成本，提升交易快捷性；缺点：影响协议自由性，往往较多表达了格式协议制订方利益。所以各国对此都进行了限制。第123页格式条款Standardterms我国协议法四个要求：①不得对提供者义务和他方权利进行限制；②在免责条款中出现以下两项无效：

A、对人身造成损害豁免责任；

B、自己重大责任（有意、重大过失）造成财产损失豁免责任③对格式条款存在两种以上解释，解释不利于格式条款提供方；④格式条款<>非格式条款=非格式条款第124页格式条款Standardterms第三十九条采取格式条款订立协议，提供格式条款一方应该遵照公平标准确定当事人之间权利和义务，并采取合理方式提请对方注意免去或者限制其责任条款，按照对方要求，对该条款给予说明。Article39Wherestandardtermsareadoptedinconcludingacontract,thepartywhichsuppliesthestandardtermsshalldefinetherightsandobligationsbetweenthepartiesabidingbytheprincipleoffairness,requesttheotherpartytonotetheexclusionorrestrictionofitsliabilitiesinreasonableways,andexplainthestandardtermsaccordingtotherequirementoftheotherparty.第125页格式条款Standardterms第四十条格式条款含有本法第五十二条和第五十三条要求情形，或者提供格式条款一方免去其责任、加重对方责任、排除对方主要权利，该条款无效。Article40WhenstandardtermsareunderthecircumstancesstipulatedinArticle52andArticle53ofthisLaw,orthepartywhichsuppliesthestandardtermsexemptsitselffromitsliabilities，weightstheliabilitiesoftheotherparty,andexcludestherightsoftheotherparty,thetermsshallbenullandvoid.第126页格式条款Standardterms第四十一条对格式条款理解发生争议，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释，应看成出不利于提供格式条款一方解释。格式条款和非格式条款不一致，应当采用非格式条款。Article41Ifadisputeovertheunderstandingofthestandardtermsoccurs,itshallbeinterpretedaccordingtogeneralunderstanding.Wheretherearetwoormorekindsofinterpretation,aninterpretationunfavorabletothepartysupplyingthestandardtermsshallbepreferred.Wherethestandardtermsareinconsistentwithnonstandardterms,thelattershallbeadopted.第127页判断题（CPA2006）对合同格式条款理解发生争议，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释，应看成出不利于提供格式条款一方解释。(

)第128页（二）协议形式协议形式是当事人之间达成协议协议外在表现形式。协议形式有口头形式、书面形式和其它形式。1、口头形式

2、书面形式

3、其它形式第129页（二）协议形式第十条当事人订立协议，有书面形式、口头形式和其它形式。Article10Thepartiesmayconcludeacontractinwritten,oralorotherforms.法律、行政法规要求采取书面形式，应该采取书面形式。当事人约定采取书面形式，应该采取书面形式。Wherethelawsoradministrativeregulationsrequireacontracttobeconcludedinwrittenform,thecontractshallbeinwrittenform.Ifthepartiesagreetodoso,thecontractshallbeconcludedinwrittenform.第130页1、口头形式口头形式，是指当事人只用语言为意思表示订立协议，而不用文字表示协议内容协议形式。即双方当事人以直接对话或电话洽谈方式达成协议。

第131页1、口头形式口头形式简便易行，在日常生活中经常被采取。集市现货交易、商店里零售等普通都采取口头形式。协议采取口头形式，无须当事人尤其指明。凡当事人无约定、法律未要求须采取特定形式协议，均可采取口头形式。但发生争议时当事人必须举证证实协议存在及协议关系内容。协议采取口头形式并不意味着不能产生任何文字凭证。人们到商店购物，有时也会要求商店开具发票或其它购物凭证，但这类文字材料只能视为协议成立证实，不能作为协议成立要件。口头形式缺点是发生协议纠纷时难以取证，不易分清责任。所以，对于不能即时清结协议和标数额较大协议，不宜采取这种形式。第132页2、书面形式第十一条书面形式是指协议书、信件和数据电文（包含电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等能够有形地表现所载内容形式。Article11Thewrittenformsmeantheformswhichcanshowthedescribedcontentsvisibly,suchasawrittencontractualagreement,letters,anddatatelex(includingtelegram,telex,fax,EDIandemails).第133页3、书面形式书面形式最大优点是协议有据可查，发生纠纷时轻易举证，便于分清责任。所以，对于关系复杂协议、主要协议，最好采取书面形式。但双方当事人均认可口头协议，已经推行了主要义务口头协议，法律认可其它口头协议有效。第134页电子数据交换（EDI）EDI是英文ElectronicDataInterchange缩写，汉字可译为“电子数据交换”，港、澳及海外华人地域称作“电子资料联通”。它是一个在企业之间传输订单、发票等作业文件电子化伎俩。它经过计算机通信网络将贸易、动输、保险、银行和海关等行业信息，用一个国际公认标准格式，实现各相关部门或企业与企业之间数据交换与处理，并完成以贸易为中心全部过程，它是80年代发展起来一个新奇电子化贸易工具，是计算机、通信和当代管理技术相结合产物。国际标准化组织(ISO)将EDI描述成“将贸易(商业)或行政事务处理按照一个共认标准变成结构化事务处理或信息数据格式，从计算机到计算机电子传输”。而ITU—T(原CCITT)将EDI定义为“从计算机到计算机之间结构化事务数据交换”。又因为使用EDI能够降低甚至消除贸易过程中纸面文件，所以EDI又被人们通俗地称为“无纸贸易”。第135页电子数据交换（EDI）

从上述EDI定义不难看出，EDI包含了三个方面内容，即计算机应用、通信、网络和数据标准化。其中计算机应用是EDI条