《法考》试卷（二）第二次阶段练习卷（含答案）

PAGE页码47《法考》试卷（二）第二次阶段练习卷（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立？A、甲工厂主张抵销23万元：“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有23万元给恒泽公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，恒泽公司欠我厂设备货款120万元；恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠恒泽公司工程款187万元；在恒泽公司破产宣告后，M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠恒泽公司工程款256万元；在恒泽公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】：C【解析】：破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。《破产法》第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”因此，破产抵销权的要件有：（1）须破产债权人主动行使；（2）须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此，A、B、D项应无疑问。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。故本题应选C。2、甲公司借用乙公司的一套电子设备，在使用的过程中，不慎将某部件弄坏，于是甲公司向乙公司提出买下该套设备，乙公司同意以2万元的价格卖给甲公司。双方还口头约定在甲公司支付价款前，乙公司保留这套设备的所有权。在甲公司支付价款前，甲公司生产车间失火，造成该套设备被烧毁。则下列表述错误的是哪一项？A、经过简易支付，出卖人乙公司已经履行了交付义务B、在这套设备被烧毁时，其所有权仍属于乙公司C、该套设备灭失的风险应由甲公司承担，甲公司仍应支付2万元价款D、甲公司和乙公司应以书面形式约定所有权保留【参考答案】：D【解析】：甲公司作为买受人，在动产物权设立和转让前已经依法占有该动产，其交付方式为简易交付，因此A选项说法正确，不当选。《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人”，设备被烧毁时，甲公司并未支付价款，所有权仍归乙公司，B选项说法正确，不当选。《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，乙公司已经履行了交付义务，设备的风险由买受人甲公司承担，仍应支付2万元价款，C选项说法正确，不当选。所有权保留合同为不要式合同，合同也没有特别约定，因此D选项说法错误，当选。3、1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依各当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】：D【解析】：掌握住连接点的定义，就很容易选出答案。4、陈天与刘军二人达成协议：“双方如就祖传字画的继承权发生争议，则提交双方住所地以外的仲裁委员会(北京仲裁委员会)进行裁决，并将自动履行其裁决。”后双方果然在继承问题上发生争议，现问双方解决争议的可行法律途径是什么?A、只能向有管辖权的人民法院起诉B、只能申请北京仲裁委员会仲裁C、只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁D、既可向有管辖权的法院起诉，也可以如约申请仲裁【参考答案】：A【解析】：《仲裁法》第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。”第17条第（一）项规定：“有下列情形之一的，仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；”继承问题不能仲裁，仲裁协议无效，只能向有管辖权的人民法院起诉。所以，A选项正确，BCD选项错误。5、关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的?A、儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人承诺必须符合一定条件才有效，才能排除行为人行为的犯罪性。选项A中，赵某父母无权承诺将自己的孩子卖掉，因为孩子并不是他们的私人财产。这种承诺属于无权承诺，因此甲仍然构成拐卖儿童罪。选项B中，乙的行为是基于推定的承诺的行为。对于这种行为，不能按事后“被害人”的实际意志认定，而应按一般人的意志认定。即一般人在知道真相后都会承诺的，就推定“被害人”也会承诺，行为人就不构成犯罪。乙的情况正是这种情况。一般人在自己家着火后，都会希望别人帮助自己灭火，因此会承诺乙的这种未经许可侵入住宅的行为，钱某也就应当承诺。所以乙的行为不构成犯罪。选项C中，孙某放弃的只是人身自由权，而且是为了戒除网瘾才放弃的，时间又只有一星期。这样的权利是孙某有权放弃的，因此是有效的。如果孙某请求妻子帮助自己自杀，则妻子仍然构成故意杀人罪，因为生命权不司以放弃。选项D中，丁的行为超出了承诺范围，因此构成犯罪。6、以下关于民事诉讼中第三人的说法正确的是：A、有独立请求权第三人参加诉讼应该交案件受理费，但只能参加一审程序B、无独立请求权第三人在诉讼中无权承认，放弃，变更诉讼请求，上诉，也无权请求和解和申请执行C、无独立请求权第三人在一审中可以提出管辖权异议D、甲借乙1万元不还，丙为保证人。乙诉甲至法院，甲在诉讼中提起反诉，则丙可以作为第三人参加诉讼【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第147条规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。”《民诉意见》第176条规定：“双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。”当事人包含第三人，第三人也可以参与二审程序。有独立请求权第三人是以起诉的方式参加诉讼，所以也应当预交受理费。所以A选项错误。《民诉意见》第66条规定：“在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。”所以，B选项中，无独立请求权的第三人如果被判决承担民事责任时，可以上诉，所以B选项错误。C选项中，无独立请求权第三人无权提出管辖权异议，所以C选项错误。《担保法解释》第127条规定：“债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第三人参加诉讼。”所以，D选项正确。7、民法通则第144条规定：“不动产的所有权适用不动产所在地法律。”这是A、双边冲突规范B、单边冲突规范C、重叠冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：A【解析】：国际私法理论中的双边冲突规范是指不直接规定适用内国法或外国法，只是规定一个可以推定的系属，并据此结合涉外民事关系的具体情况，推定适用某一国家的法律的规范。所以应选A。8、关于诉，下列说法不正确的是A、张三起诉李四要求其继续履行合同，李四主张该合同无效，应由张三承担缔约过失责任，构成反诉；B、张三起诉要求确认其与李四的婚姻无效，系确认之诉；C、张三起诉李四，要求返还借款5万元，李四称没有向张三借过钱，要求法院驳回张三诉讼请求，该诉系确认之诉，且为消极的确认之诉；D、张三起诉李四，要求其停止正在进行的侵权行为，系给付之诉。【参考答案】：C【解析】：A中构成反诉是正确的，B中确认婚姻无效，是确认某种法律关系是否存在，是确认之诉，问，请求法院解除婚姻关系，即离婚诉讼，是什么诉，变更之诉，要求法院消灭既存的婚姻关系；C判断诉的种类，只看原告诉讼请求，不看被告答辩理由；D还是说，给付之诉给付的对象包括物和行为，给付之诉包括积极给付之诉和消极给付之诉。“古道瘦马”戴鹏9、甲涉嫌故意杀人被提起公诉，可能判处死刑。关于本案诉讼程序，下列哪一选项是正确的?（2007年试卷二第38题)A、可以依据《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》审理本案B、上级法院可以指定基层法院审理本案C、合议庭可以由审判员组成，也可以由审判员和人民陪审员组成D、某甲拒绝法院指定辩护人为其辩护，坚持自行辩护，法庭应当准许【参考答案】：C【考点】可能被判处死刑案件的第一审程序【解析】对于选项A，《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见>第2条规定了下列案件不适用本意见审理：(1)被告人系盲聋哑人的；(2)可能判处死刑的；(3)外国人犯罪的；(4)有重大社会影响的；(5)被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的；(6)共同犯罪案件中，有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的；(7)其他不宜适用本意见审理的案件。本案中，甲可能被判处死刑，因此不能适用《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》审理。选项A错误。上级法院是否可以指定基层法院审理本案，《刑事诉讼法》第20条规定，中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：(1)反革命案件、危害国家安全案件；(2)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件；(3)外国人犯罪的刑事案件。本案中，甲可能被判处死刑，应当由中级或者中级以上人民法院管辖。又根据《六机关规定》第5条的规定：修改后的刑事诉讼法删除了原来关于“上级人民法院在必要的时候，可以把自己管辖的第一审刑事案件交由下级人民法院审判”的内容。根据这一修改，对于第一审刑事案件，依法应当由上级人民法院管辖的案件，不能再指定下级人民法院管辖。本案依法应当由中级或中级以上人民法院管辖。因此作为有管辖权的上级人民法院，不能再指定其下级——基层法院审理本案。选项B错误。对于合议庭的组成，《刑事诉讼法》第147条规定，基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行，但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员1人独任审判。高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人至7人组成合议庭进行。可见，对于第一审案件，除简易程序可由审判员1人独任审理外，都应当由合议庭审理，且合议庭的成员可以全部由审判员组成，也可以由审判员和人民陪审员组成。选项C正确。对于某甲是否可以自行辩护的问题，《刑诉解释》第36条规定，被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的。人民法院应当为其指定辩护人：(1)盲、聋、哑人或者限制行为能力的人；(2)开庭审理时不满18周岁的未成年人；(3)可能被判处死刑的人。又根据《刑诉解释》第38条规定，被告人坚持自己行使辩护权.拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的，人民法院应当准许，并记录在案；被告人具有本解释第36条规定情形之一，拒10、以下列物为抵押标的物，需办理登记后抵押权方才设立的是：A、“现代”轿车B、“波音”飞机C、正在建造中的建筑物D、正在建造中轮船【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第187条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。再根据《物权法》第180条，办理抵押登记后抵押权方成立的标的物有：1.建筑物和其他土地附着物；2.建设用地使用权；3.以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；4.正在建造的建筑物。根据《物权法》第24条的规定，船舶、飞行器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。也就是说登记只是对抗要件而不是物权生效要件。ABD不选。C符合要求，应选。11、甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的？A、刑事优先，应当先执行罚金B、应当先承担民事赔偿责任C、按比例执行罚金和承担民事赔偿责任D、承担民事赔偿责任后减免罚金【参考答案】：B12、某公司享有威龙号货轮的优先权。现威龙号货轮已由甲公司转让给乙公司，某法院根据乙公司的请求予以公告。此时，某公司享有的船舶优先权在什么时间内不行使将消灭()A、A自某公司享有的船舶优先权产生之日起满-年B、B自某公司享有的船舶优先权产生之日起满二年C、C自法院应乙公司申请予以公告之日起满九十日D、D自法院应乙公司申请予以公告之日起满六十日【参考答案】：D【解析】：评析：《海商法》第26条:船舶优先权不因船舶所有权的转让而消灭。但是，船舶转让时，船舶优先权自法院应受让人申请予以公告之日起满六十日不行使的除外。13、关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的?A、是权责统一原则的基本内容之一B、主要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴【参考答案】：D【解析】行政比例原则，是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益。如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响，则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者有适当的比例。比例原则着眼予法益的均衡，体现的是“行政目标实现”与“相对人利益保护”二者之间的平衡，而非体现行政职权与行政职责之间的统一，不是权责统一原则的基本内容。故A选项错误。羁束行政行为与自由裁量行政行为相对应，是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等做了较详细、具体、明确规定的行政行为。行政机关在执行羁束行政行为过程中没有自由选择的余地，只能严格依照法律。而行政比例原则是权衡行政目的与行政手段的过程，就是行政机关运用自由裁量权的过程。行政比例原则主要适用于自由裁量行政行为，因此B选项错误。行政比例原则要求行政权力的行使除了要有法律依据这一前提外，行政主体还必须考虑行政理性，选择对相对人侵害最小的方式进行。这与合法行政要求的严格依照法律规定不同，因此C选项错误。行政比例原则在价值上追求公平正义，并以维护和发展公民权为最终归宿，体现了实质法治“保障人权和自由”的基本理念，属于实质法治的范畴，因此D选项正确。14、甲与乙在青岛签订涉外合同时约定，凡是有争议就在北京仲裁。后来甲乙发生了合同纠纷，甲申请仲裁，乙提出仲裁协议无效，应当向哪个法院申请？A、甲住所地的中级法院B、乙住所地的中级法院C、北京中院D、北京中院或青岛中院【参考答案】：A【解析】：根据《仲裁法解释》第12条规定：“当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。”甲乙虽约定在北京仲裁，但是北京有北京仲裁委员会和国际贸易仲裁委员会，甲乙约定的仲裁机构不明确，所以应当由仲裁协议签订地青岛或被申请人甲住所地的中级人民法院管辖。依照以上分析，A选项正确，BCD选项错误。15、股份有限公司监事会主席的产生方式是：A、股东大会选举产生B、董事会聘任C、全体监事过半数选举产生D、职工民主选举产生【参考答案】：C【解析】：第一百一十八条【监事会设立及监事产生】股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。16、甲于1997年6月5日向乙借款1万元，于同年7月5日向丙借款1万元，现甲只有1万元的财产，应如何偿还乙、丙之债权?A、该1万元应还乙，因为先借先还B、该1万元应还丙，因为后借先还C、该1万元应平均还乙、丙，因为债权具有平等性D、该1万元如何分配，需由乙、丙抓阄决定【参考答案】：C【解析】：甲乙，甲丙之间都是普通的债权债务关系，债权具有相容性和平等性，相互之间不存在排他性和优先性，因此乙丙之债权应当平均偿还，只有C选项正确，ABD选项错误。17、英国某远洋航运公司的一艘美籍轮船“月神号”在中国上海港装货后驶往日本的大贩港。在日本附近的公海海面上，“月神号”与从韩国开出、正驶往中国广州港的另一艘美籍轮船“大西洋”号相撞。“月神号”抵达大阪后，向中国广州海事法院申请扣押正在中国东海上向目的港行驶的“大西洋”号。法院扣押“大西洋”号后，“月神号”提起诉讼。本案应当适用下列哪国的法律？A、英国法律B、日本法律C、中国法律D、美国法律【参考答案】：D【解析】：《海商法》第273条第3款18、关于缓刑，下列哪一选项是错误的？A、对于累犯不适用缓刑B、对于危害国家安全的犯罪分子，不适用缓刑C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，但只要符合缓刑条件，仍然可以适用缓刑【参考答案】：B19、甲、乙二人协议合伙经营木材生意，出于产品销路的考虑，挂靠村办集体企业并以其名义进行生产经营活动，后由于拖欠货款，被诉至法院，本案被告应当是。A、甲和乙B、甲或乙C、村办集体企业D、甲、乙和村办集体企业【参考答案】：D【解析】：考查共同诉讼人。《民诉意见》第43条规定：个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。A、C项答案均不全面，B项答案不正确，合伙企业由甲、乙二人组成，应均为被告。挂靠集体企业且以其名义活动的，挂靠方与被挂靠方均为被告。20、甲、乙两村分别处于不同的两县，因土地所有权归属产生纠纷，向市人民政府申请解决，市人民政府作出土地所有权属于甲村的裁决，乙村不服，向上一级行政机关申请复议，复议决定改变了市人民政府的裁决，将争议的土地所有权裁决给乙村。对此，甲村不服，提起行政诉讼，此案哪个人民法院有管辖权？（）A、市人民政府所在地的人民法院B、复议机关所在地的人民法院C、市人民政府所在地的人民法院或复议机关所在地的人民法院D、争议的土地所在地的人民法院【参考答案】：D【解析】《行政诉讼法》第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”这是对于因不动产提起的行政诉讼的地域管辖中的专属管辖的规定。21、有关知识产权保护的国际公约中，《伯尔尼公约》保护的对象是什么？A、注册商标B、文学艺术作品C、录音制品D、集成电路的布图设计【参考答案】：B【解析】：《伯尔尼公约》的全称是《保护文学艺术作品伯尔尼公约》。22、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收【参考答案】：B【考点】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所以选项B正确，其他错误。23、某工厂工人刘某外出嫖娼，被公安机关查获．刘某冒用同厂工人王某的名义接受了罚款处罚，后公安机关通告该工厂，该工厂工人纷纷议论王某嫖娼的事情．刘某的行为侵犯了王某的何种权利：A、名誉权B、健康权C、荣誉权D、名称权【参考答案】：A【解析】：所谓名誉权是指公民和法人对其应有的杜会评价所享有的不受他人侵害的权利．包括保护自己的杜会良好评价或改善、改变不好评价的权利和维护名誉权不受侵害的权利．本案例明显是侵害了王某的名誉权，A选项正确．健康权是身体运行良好的权利，该行为没有侵犯身体健康权，B选项错误．荣誉权是一种身份权，因为荣誉权并非人人生而有之，而是公民或法人等组织依据获得荣誉称号这一事实而取得的．本案例并没有剥夺王某的荣誉称号，故不构成对其荣誉权的侵害，C选项错误．名称权是法人或其他组织所享有的权利，王某作为自然人不享有名称权，D选项错误．24、刘某为现役军人，刘某的妻子与其丈夫感情不和提出离婚，刘某表示不同意，则法院应当如何处理？A、不能判决离婚B、可以判决离婚C、调解后可判决离婚D、未经调解可判决离婚【参考答案】：A【解析】：详见《婚姻法》第26条，现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意。25、甲省乙市检察院决定逮捕受贿案的犯罪嫌疑人田某，但田某已潜逃至甲省丙市。关于对田某的通缉，下列哪一选项是正确的？（）A、甲省乙市检察院可以决定通缉B、甲省丙市检察院可以发布通缉令C、甲省检察院可以决定通缉D、甲省检察院可以发布通缉令【参考答案】：C26、北京甲公司与河北乙公司签订一商标转让合同，合同约定：“因本合同发生的争议提交华北地区的仲裁委员会进行仲裁。”合同履行过程中发生争议，甲公司向天津市仲裁委员会申请仲裁，乙公司则向甲公司所在地的北京市海淀区人民法院提起诉讼。该法院立案受理后，甲公司对该院管辖权提出异议。则在这种情况下，该法院应当：A、裁定驳回起诉B、裁定不予受理C、裁定本院具有管辖权D、裁定管辖权异议成立，移送有管辖权的仲裁机关受理【参考答案】：C【解析】：根据《仲裁法》第18条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。在仲裁协议无效的情况下，法院应裁定本院具有管辖权。本题即属于仲裁协议约定不明确的，因此法院应裁定本院具有管辖权，故C选项正确，ABD选项错误。27、人民法院受理实用新型专利侵权案件后，被告在答辩期间请求专利复审委员会宣告该项专利无效的，人民法院应如何处理？A、延期审理B、终结起诉C、中止诉讼D、继续审理【参考答案】：C【解析】：本题涉及中止诉讼的问题。依照最高法院的司法解释，人民法院受理实用新型侵权案件后，被告在答辩期间请求宣告该专利无效的，人民法院应当中止诉讼。故本题选项为C。28、区房管局向某公司发放房屋拆迁许可证。被拆迁入王某向区房管局提出申请，要求公开该公司办理拆迁许可证时所提交的建设用地规划许可证。区房管局作出拒绝公开的答复。对此，下列哪一说法是正确的?A、王某提出申请时，应出示有效身份证件B、园王某与申请公开的信息无利害关系，拒绝公开是正确的C、因区房管局不是所申请信息的制作主体，拒绝公开是正确的D、拒绝答复应自收到王某申请之日起一个月内作出【参考答案】：C【考点】政府信息公开【解析】关于A选项，根据《政府信息公开条例》第25条第1款规定：“公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件.”本题中王某要求公开的不是与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息，无须出示有效身份证件，故选项A错误。关于B选项，国务院办公厅发布的《关于施行中华人民共和国政府信息公开条例若干闯题的意见>第五部分“关于依申请公开政府信息闷题”第14条规定：“行政机关对申请人申请公开与本人生产、生活、科研等特殊需要无关的政府信息，可以不予提供；对申请人申请的政府信息，如公开可能危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定，按规定不予提供，可告知申请人不属予政府信息公开的范围。”该规定意味着申请人可以申请获取相关政府信息，但该信息必须与申请人自身有某种形式的利害关系。所谓利害关系，是指申请公开的政府信息与申请人本人的生产、生活、科研等特殊需要要有关系。如果不存在这种利害关系，那么行政机关可以不予提供。本题中，王某申请公开的建设用地规划许可证，与作为被拆迁人的王某的生活关系重大，即王某与申请公开的信息有利害关系，区房管局不能以“王某与申请公开的信息无利害关系”为由拒绝公开。因此B选项错误。关于C选项。《政府信息公开条例》第17条规定：“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开；行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律、法规对政府信息公开的权限另有规定的，从其规定。”由此可见，制作政府信息和保存政府信息的行政机关负责公开信息。本题中，建设用地规划许可证是城市规划行政主管部制作，并颁发给建设单位的法定许可凭证，该信息不是区房管局制作，也不由区房管局保存。据此知，该信息不属于区房管局公开的信息。同法第：条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：……(三)依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式……”因此。区房管局对不属于其公开信息的申请，有权拒绝公开并告知申请人该信息的公开机关的名称及联系方式等，C选项正确。关于D选项，根据《政府信息公开条例》第24；规定：“行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予29、法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列哪一选项是正确的？A、对于不属于本院管辖的，应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的，应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的，应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】：B30、代理人代当事人参加诉讼，如欲提起反诉或上诉，应符合什么条件A、有胜诉的可能B、必须经过人民法院C、虽无被代理人的特别授权，但委托代理书上已写明“全权代理”D、必须有被代理人的特别授权【参考答案】：D【解析】：民诉意见第69条规定：当事人向人民法院提交的授权委托书，应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写‘全权代理’而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉和上诉。因此C项错误。应当选择D项。31、甲是某网站安全员，他通过计算机终端访问乙公司计算机信息系统，获取了该公司制作陶瓷器皿配方的商业秘密，并将其卖给丙公司，获利20万元。甲构成何罪？（）A、非法侵入计算机信息系统罪B、盗窃罪C、侵占罪D、侵犯商业秘密罪【参考答案】：D【考点】侵犯商业秘密罪【解析】非法侵入计算机系统罪要求侵入的是国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统，而甲侵入的是商业公司的计算机系统，不构成非法侵入计算机信息系统罪。甲窃取乙公司商业秘密的行为，并卖给他人获取非法利益20万元，符合侵犯商业秘密罪的构成特征。32、乙将蜂箱寄存于甲院内，甲未栓住毛驴，毛驴踢倒了乙的蜂箱，蜂群蜇死毛驴，蜂群也大量死亡，甲、乙争执不下，诉至法院。此案：A、过错在甲，由甲承担责任B、过错在乙，由乙承担责任C、双方均有过错，互相承担赔偿责任D、双方均无过错，各自承担损失【参考答案】：A【解析】：这虽然也是动物致损的民事责任，但实际上可以按照一般侵权行为处理，因为甲有过错，因此应当由甲承担责任。33、甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？A、A）须经甲公司股东会全体通过方为有效B、B）须经甲公司董事会全体通过方为有效C、C）须经乙厂全体合伙人同意方为有效D、D）无效【参考答案】：D【解析】：原公布答案D，按照最新《公司法》的规定，本题无答案，所以仅作为大家学习法律过程中的历史参考作用。《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。《合伙企业法》第3条规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。由此，甲公司非国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体，可以成为乙公司的合伙人，答案D错误。《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本题按照现法律规定，无正确答案。34、陈某自2006年1月起开始在火车站倒卖车票，至次年7月止。2008年4月，公安机关根据举报发现了陈某的违法行为。以下列哪一种说法是错误的（）A、公安机关不应对陈某进行治安处罚B、对陈某的违法行为应从2006年1月起计算追究时效C、如果陈某是处于他人胁迫下而倒卖车票的，可以不予处罚D、如果陈某主动投案并如实陈述的，可以减轻处罚【参考答案】：B【解析】《治安管理处罚法》第l9条规定：“违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：(一)情节特别轻微的；(二)主动消除或者减轻违法后果，并取得被侵害人谅解的；(三)出于他人胁迫或者诱骗的；(四)主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的；(五)有立功表现的。”第22条规定：“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。前款规定的期限，从违反治安管理行为发生之日起计算；违反治安管理行为有连续或者继续状态的，从行为终了日起计算。”所以本题答案为B项。35、下列关于合同当事人在合同中约定的违约金的说法不正确的是哪项A、当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务B、当事人既约定违约金，也约定定金的，可以同时适用C、若低于造成的损失，可以请求适当增加其数额D、若高于实际损失可以请求适当降低其数额【参考答案】：B【解析】：合同法第116条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约的，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此B项错误。ACD三项表述正确。36、依照我国的司法解释，涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效，应当依照下列哪一判断确定？A、法院地法B、原告住所地法C、被告住所地法D、冲突规范确定的民事法律关系的准据法【参考答案】：D【解析】：根据我国（民通意见）第195条规定，涉外民事法律关系的诉讼时效，依据冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。D项正确。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第7条：“诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”新法与旧法虽然具体表述不完全相同，但意思一致。故根据新法答案仍为D。37、关于刑法的空间效力和时间效力，以下说法正确的是：（）A、对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担的条约义务的范围内行使管辖权，定罪量刑的法律根据包括我国刑法和国际条约B、对于79年刑法没有明文规定的犯罪，根据79年刑法需要类推处理而在79年刑法实施期间没有处理，97年刑法规定为犯罪的，可以类推的方式定罪量刑C、罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往D、如果79年刑法不认为是犯罪，97年刑法认为是犯罪，而行为连续或持续到1997年10月1日后的，对97年10月1日以后的部分适用97年刑法追究刑事责任【参考答案】：C【考点】刑法的效力【解析】选项A根据普遍管辖原则行使刑事管辖权时，定罪量刑的法律依据是国内刑法，而非国际条约；选项B对于旧刑法没有明文规定而需要类推处理的，在现行刑法实施后没有处理的，无论现行刑法是否规定为犯罪，都不得以类推方式定罪量刑；选项D应当是对整个行为适用97刑法追究责任。38、某市市政公司为安装管道，在街道上挖掘坑道，并于坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯。某夜，司机许某酒后驾车，撞毁了障碍物和夜间警示灯后逃逸。随后骑自行车经过的秦某摔入坑道中，造成粉碎性腿骨骨折，其应损失：A、由市政公司赔偿B、由许某赔偿C、由市政公司和许某承担连带责任D、由秦某自己承担【参考答案】：B【解析】：解题要点：根据《民法通则》第125条规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。道路施工人的义务是作为义务，因此如果施工人履行了作为义务，则不能要求其承担责任。因此本题中市政公司不承担责任，而应当由第三人许某承担责任39、世界贸易组织的争端解决方式中，必须进行的是。A、磋商程序B、斡旋程序C、仲裁程序D、专家组程序【参考答案】：A【解析】：本题考点是世界贸易组织的争端解决机制。世界贸易组织争端解决机制，除关贸总协定、世贸组织章程、各有关多边贸易协定和后边贸易协定的有关条款外，集中规定于世贸组织章程的附件二关于争端解决规则和程序谅解书（DSL）之中。DSL对争端解决的基本程序包括：磋商程序、斡旋与调停程序、专家级程序、上诉审程序、裁决的监督执行、补偿、减让中止及交叉报复措施。该争端解决机制是一种滚动式的争端解决机制。磋商是其首选方法。磋商未果则可自愿选择斡旋、调停或仲裁程序。如果这些方法仍不能解决有关争端，只要当事一方请求，有关争端就应提交专家组程序。专家组报告一经争端解决机构通过，即成为该机构的建议或裁决。如果争端当事一方对专家组报告中的法律问题及专家组的法律解释存在疑虑，则可提交上诉机构。上诉机构的报告，无论是维持专家组报告，还是修改或撤销其报告，一经争端解决机构通过，各争端当事方应无条件地接受。如果有关当事方未在规定的合理期限内使有关措施符合有关协议的规定和执行争端解决机构的建议或裁定，争端解决机构可以授权申请方采取中止减让或其他义务的补偿措施。故选A。40、下列哪一选项符合规章制定的要求？（）。A、某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例”B、某省政府在规章公布后60日向省人大常委会备案C、基于简化行政管理手续考虑，对涉及国务院甲乙两部委职权范围的事项，甲部单独制定规章加以规范D、某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权，又规定行使该职权应承担的责任【参考答案】：D二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列哪些情形之一的，保证人不得行使上述权利？A、债务人住所变更，致债权人要求其履行债务发生重大困难的B、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的C、保证人放弃债务人对债务的抗辩权的D、保证人以书面形式放弃上述规定权利的【参考答案】：A,B,D【解析】：先诉抗辩权题干中所述的保证人的权利在学理上谓之为先诉抗辩权。依《担保法》第17条第3款规定，有下列情形，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。因而此题应选A、B、D。3、人民法院审理民事案件依法实行两审终审制，但适用民事诉讼有关程序审理的一些案件则依法实行一审终审，这些案件中其中包括哪几类？（）。A、认定财产无主案件B、选民资格案件C、知识产权案件D、破产案件【参考答案】A,B,D【解析】AB对，《民事诉讼法》第160条规定：“人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件和认定财产无主案件，适用本章规定。本章没有规定的，适用本法和其他法律的有关规定。”《民事诉讼法》第l61条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。”C错，知识产权案件的审理实行二审终审D对，《民诉意见》第252条规定：“破产还债案件，一律用裁定；当事人除对驳回破产申请的裁定可以上诉外，对其他裁定不准上诉。”4、张某和柳某婚后开了一家美发店，由柳某经营。二人自2005年6月起分居，张某于2005年12月向当地法院起诉离婚。审理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2万元用于美发店的经营。下列哪些选项是正确的?A、该美发店属于夫妻共同财产B、该债务是夫妻共同债务，应以共同财产清偿C、该债务是夫妻共同债务，张某应承担一半的清偿责任D、该债务系二人分居之后所负，不是用于夫妻共同生活，应由柳某独自承担清偿责任【参考答案】A,B【考点】夫妻共同财产与夫妻共同债务【解析】首先，选项A考查的是夫妻共同财产的问题。本题中，美发店是张某和柳某在婚后开办的，属于夫妻共同财产，据此，选项A是正确的。其次，选项BCD涉及夫妻共同债务的问题。《婚姻法解释(二)》第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第19条第3款规定情形的除外。《婚姻法》第19条第3款规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。本题中，在夫妻关系存续期间，柳某以个人名义向他人借款2万元，由于该2万元是用于美发店的经营，并非明确约定为柳某的个人债务，也并非属于第三人知道张某和柳某为约定财产制的情况，根据《婚姻法解释(二)》第24条的规定可知，该债务属于夫妻共同债务。据此．选项B是正确的，选项CD是错误的。[陷阱点拨]夫妻共同债务的问题，已经连续多年考到，是司法考试中婚姻法部分的重点考点。婚姻法对夫妻债务的处理有一个基本原则，即区别该债务的发生是在婚姻关系存续期间，还是在婚姻关系成立以前。如果该债务的发生是在婚姻关系存续期间，即使是以夫妻一方的个人名义所负债务，仍然应当按夫妻共同债务处理。如果是一方婚前所负个人债务，通常属于夫妻一方的个人债务，除非该债权人能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活。考生对于选项A通常没有任何疑问，但是对于选项BCD可能因为对于该原则没有正确把握而错选。5、2005年10月5日，甲、乙签订房屋买卖合同，约定年底前办理房屋过户登记。乙签发一张面额80万元的转账支票给甲以支付房款。一星期后，甲提示银行付款。2006年1月中旬，甲到银行要求支付支票金额，但此时甲尚未将房屋登记过户给乙。对此，下列哪些说法是正确的？（）。A、尽管甲尚未履行房屋过户登记义务，但银行无权拒绝支付票据金额B、如甲向乙主张票据权利，因甲尚未办理房屋的过户登记，乙可拒付票据金额C、如被银行拒付，甲可根据房屋买卖合同要求乙支付房款D、如该支票遗失，甲即丧失票据权利【参考答案】A,C6、合同约定：甲公司于7月5日前将200台彩电交付给乙公司，乙公司于收货后一周内将全部货款40万元交给甲公司，则下列说法中错误的是：（）A、甲公司在履行其义务同时，可以要求乙公司给付货款B、双方均享有同时履行抗辩权C、若甲公司仅交付100台彩电，乙公司有权拒付一半货款D、甲公司逾期未交付，乙公司以此为由拒绝给付货款，则构成双方违约，各自承担自己的责任【参考答案】A,B,D【考点】先履行抗辩权的成立条件；先履行抗辩权的效力【解析】根据《合同法》第67条，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，乙享有先履行抗辩权，甲不得要求乙同时履行；双方履行顺序有先后，不享有同时履行抗辩权；甲逾期未交付，乙公司拒付货款的，是依法行使先履行抗辩权，不构成违约。故A、B、D错误。7、下列关于仲裁裁决的中止执行、终结执行和恢复执行的表述，哪些是错误的?（）A、一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的，法院应决定中止执行B、法院裁定撤销仲裁裁决的，应裁定终结执行C、当事人申请撤销仲裁裁决被驳回的，法院应判决恢复执行D、当事人向法院申请撤销裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，法院应裁定中止执行【参考答案】A,C,D【解析】ACD。中止执行、恢复执行应以裁定的形式作出，而不是决定或是判决；当事人向法院申请撤销裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，法院不予执行。8、甲与乙因合同纠纷发生争议，在人民法院何种行为前，甲公民作为原告可以提出撤诉申请？A、开庭审理B、生效判决执行C、判决作出后生效D、宣布判决【参考答案】：A,D【解析】：《民事诉讼法》第131条规定：“宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。”可见，甲在宣判前包括开庭审理前、宣布判决前有权申请撤诉。考查原告提出撤诉申请的期间条件，并要求理解各个诉讼行为期间的联系。关于原告申请撤诉，还需注意《民诉意见》第160、161条之规定：（1）有独立请求权的第三人参加诉讼后，法院准许原告撤诉的，以第三人为原告，以原审原、被告为被告，另行进行诉讼。（2）当事人有违法情形的，法院可以不准撤诉9、请根据《海运单统一规则》、《电子提单规则》以及相关国际海运的实践，判断下列关于海运单的说法哪些是正确的?A、海运单是物权凭证B、第三方以非法的方式取得海运单时无权提取货物C、海运单是海上货物运输合同的书面证明D、海运单具有流通性，可以转让【参考答案】：B,C【解析】：海运单不是货物的物权凭证，不具有流通性，不能转让，故AD选项错误。由于海运单的不可转让性，非法取得海运单的运单持有人是无法凭以提货的，故B选项正确。海运单具有提单所具有的货物的收据和海上货物运输合同的书面证明的作用。故C选项正确。10、N公司主张M公司违约，M公司则主张合同未成立，其理由是自己向N公司发出的要约已经撤销。在N公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为M公司撤销要约不能成立的根据？（）A、N公司在要约中确定了承诺期限B、N公司发出承诺以后才收到M公司撤销要约的通知C、尽管M公司在要约中未定承诺期限，但N公司接到要约后即为履行合同作了准备工作D、M公司在要约中明确表示等待N公司的答复【参考答案】A,B,D【考点】要约的撤销【解析】《合同法》第18条规定，“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人”，第19条规定，“有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作”。本题中，A、D项可视为第19条第（一）项规定的两种情形，应予选定。至于C项，并不符合第19条第（二）项的要求，因为该项规定要求“受要约人有理由认为要约是不可撤销的”与“已经为履行合同作了准备工作”两个条件同时具备，始产生要约不得撤销之法律后果，故排除C项。关于B项，依第18条之规定，M公司发出的撤销要约的通知于N公司发出承诺的通知后到达，故M公司撤销要约亦不能成立，故选择D项。11、杨某和王某之间的借贷纠纷经过甲市某基层法院一审后，双方都未对判决提出上诉。判决生效后在执行时，甲市检察院认为此案中杨某向王某借款的合同原件系伪造，遂向甲市中级人民法院提起抗诉。在此案的再审过程中，杨某和王某达成协议，王某同意杨某返还其借款的60%，并不要求利息。之后双方请求制作调解书，终结诉讼。法院以检察院不同意为由拒绝制作调解书，指出将继续审理，在当事人双方充分辩论之后，查明案件真相的基础上作出判决。此案中诉讼主体的行为违反了《民事诉讼法》的哪些原则?（）A、检察监督原则B、处分原则C、辩论原则D、法院调解自愿和合法原则【参考答案】A,B,D【解析】ABD。检察院认为法院作出的判决确有错误而提起抗诉，并不违背检察监督原则，但干预当事人的自愿和解却是违背了检察监督原则，A项符合题干要求。当事人双方可以在诉讼过程的任何阶段达成和解，并通过撤诉或者请求法院作出调解书的形式终结诉讼。因此法院不同意作出调解书的行为违反了处分原则，B项符合题干要求。本案中没有侵犯当事人辩论权的地方，因此C项不符合题干要求。本案中双方自愿达成和解，要求法院制作调解书，而法院仅以检察院不同意为由拒绝调解结案，是违背调解自愿和合法原则的，D项符合题干要求。12、著作权许可使用合同是著作权人许可他人在一定条件下使用其作品，被许可人享有此项使用权并为此支付报酬的协议，著作权使用许可合同特殊的法律特征在于下列哪几项？A、著作权许可使用合同在于著作权中某项或某几项财产权利的使用权。也就是使用人取得了一部作品的某项财产权的使用权，并不等于取得该作品原件的物权B、著作权许可使用合同是双务、有偿合同，著作权人有义务保证被许可人行使该项使用权C、著作权许可使用合同可以用书面形式订立，也可以用口头形式订立D、著作权人一旦同他人签订著作权许可使用合同，就不能再允许第三人以任何形式使用其作品，但经被许可使用人同意的除外【参考答案】：A,B【解析】：见《著作权法实施条例》第32条、第35条。著作权许可使用合同标的为著作权中的某项或某几项财产权利的使用权，使用人取得了该使用权并不意味着取得该作品原件的物权。著作权人与他人签订许可使用合同是允许他人以复制、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录像或者改编、翻译、注释、编辑等方法使用作品，而自己由此获得报酬。因此，这种合同是双务、有偿合同，著作权人有义务保证被许可人行使该项使用权。此外，《著作权法实施条例》第32条规定：“著作权人订立合同或者取得许可使用其作品，应当采用书面形式，但是报刊、杂志社刊登作品除外。”第35条规定：“取得某项专有使用权的使用者，有权排除著作权人在内的一切他人以同样的方式使用作品，如果许可第三人行使同一权利，必须取得著作权人的许可，合同另有约定的除外。”13、下列各项属于夫妻共同财产的有：()A、婚姻关系存续期间，夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产B、财产系婚前财产或婚后财产无法查清的C、婚姻关系存续期间，复员、转业军人所得的复转费D、虽属婚前财产，但在共同生活中由双方共同长期使用、经营、管理的财产【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及夫妻共有财产问题。依照《婚姻法》的规定，在婚姻关系存续期间取得的财产，如果夫妻没有特别约定的，应属夫妻共有财产。财产系婚前财产或婚后财产无法查清的，推定为婚后共有财产。但复员转业军人所得的复转费为个人财产。婚前财产不因长期使用、经营、管理而改变其财产的归属。故本题答案为AB项。14、甲委托乙采购自行车，并给了乙一份无期限的授权委托书。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的名义与不知情的丙订立了一份价值10万元的自行车订购合同，在这一实例中，下列表述正确的是：（）。A、乙的行为不发生代理效力，由乙自行承担行为后果B、该合同对甲没有约束力C、乙的行为发生表见代理的法律效果D、丙有权要求甲承受该合同【参考答案】：C,D【解析】：典型的表见代理15、根据《民事诉讼法》的有关规定，关于外国人在我国的民事诉讼地位实行下列何种原则？A、普遍优惠原则B、国民待遇原则C、不歧视原则D、对等原则【参考答案】：A,B,C,D【解析】：参见《民事诉讼法》第241条、《最高人民法院关于适用（民事诉讼法）若干问题的意见》第308条。16、下列关于办理抵押物登记的部门的表达正确的是哪项？A、以无地上走着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门B、以城市房地产或者乡（镇）村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门C、以林木抵押的，为县级以上林木主管部门D、以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《担保法》第42条规定，办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。根据以上第1,2,3,5项的规定，题目中的所有选项均为正确选项，选ABCD。17、根据《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》，下列说法正确的是：A、受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续，但受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容，视为送达B、采用公告送达时，公告内容应当在内地和受送达人住所地公开发行的报刊上刊登，自公告之日起满6个月即视为送达C、人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达，包括公告送达D、上级人民法院收到下级人民法院申请转递的司法文书，应当在七个工作日内予以转递【参考答案】：A,D【解析】：《最高人民法院关于涉港澳民商事案件司法文书送达问题若干规定》第12条规定：“受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续，但存在以下情形之一的，视为送达：（一）受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容；（二）受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；（三）其他可以确认已经送达的情形。”故A选项正确。第9条规定：“人民法院不能依照本规定上述方式送达的，可以公告送达。公告内容应当在内地和受送达人住所地公开发行的报刊上刊登，自公告之日起满三个月即视为送达。”应当注意是“三个月”，故B选项错误。第10条第1款规定：“除公告送达方式外，人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达。”应当注意，公告送达是除外的，故C选项错误。第13条规定：“下级人民法院送达司法文书，根据有关规定需要通过上级人民法院转递的，应当附申请转递函。上级人民法院收到下级人民法院申请转递的司法文书，应当在七个工作日内予以转递。上级人民法院认为下级人民法院申请转递的司法文书不符合有关规定需要补正的，应当在七个工作日内退回申请转递的人民法院。”故D选项正确。本题的应选项为AD。18、甲以乙拖欠买卖合同价款拒不归还为由，向法院起诉乙。本案经一审法院审理后，判决甲胜诉，上诉期内双方都没有提出上诉。判决生效后，乙申请再审，法院经审查决定再审。再审过程中，乙提出反诉。参照案情，法院的以下做法不恰当的有：（）A、裁定驳回乙的反诉B、将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理C、判决驳回乙的反诉D、就反诉进行调解，调解不成．的，告知乙另行起诉【参考答案】A,C,D【解析】ACD。《民诉意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。这是为了保护反诉人的审级利益。根据《民事诉讼法》第186条的规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉。本案中再审适用一审程序，当事人可以上诉，因此不存在当事入侵害审级利益之虞，法院可以受理反诉并合并审理。19、何XX（男）与李XX（女）于2001年结婚，但婚后感情不和，何XX欲提出离婚。2002年3月，何XX的父亲去世，留有房屋12间。由于何的母亲早已病故，所以只有何XX姐弟四人继承。何XX为了不让李XX享有房屋所有权，于是跟其他三个继承人商量，决定先放弃继承权，待与李XX离婚后，再让其小弟以赠与的形式将房屋转给他。姐弟四人到公证处作了遗产分割协议书，一致同意何XX放弃继承权。2002年5月，法院判决何XX与李XX离婚时，对其夫妻财产进行了合理分割。当时，李XX提出应将何的父母遗留的12间房子中，至少分给她一间。何XX拿出经过公证的协议书说自己已放弃了继承权，李只得作罢。2003年7月，何XX准备再婚时，其小弟又以赠与的形式，将三间房子还给何XX作新房。此赠与合同办理了公证，并进行了房产变更所有权的登记。李XX得知后，向法院起诉要求分房。请根据上述案情，回答:何XX放弃对其父所留房屋的继承权的行为在法律上A、有效。因为何XX在遗产处理前作出了放弃继承的意思表示B、有效。因为何XX与其他继承人订立了遗产分割协议书并进行了公证C、无效。因为何XX放弃继承权的意思表示不真实D、无效。因为此行为系何XX与其小弟恶意串通而为【参考答案】：C,D【解析】：继承法基本知识20、下列关于支票的说法正确的是：A、支票可以支取现金，也可以转账，用于转账时，应当在支票正面注明B、支票上的金额可以由出票人授权补记，未补记前的支票，不得使用C、支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记D、支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，该记载无效【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【解析】：《票据法》第84条规定，支票可以支取现金，也可以转账，用于转帐时，应当在支票正面注明。第86条规定，支票上的金额可以由出票人授权补记，未补记前的支票，不得使用。第87条规定，支票上未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。第91条规定，支票限于见票即付，不得另行记载付款日期。另行记载付款日期的，该记载无效。依上述法条可知ABCD四项的说法都是正确的。21、根据《民事诉讼法》的规定，下列关于第二审程序与审判监督程序的说法中哪些是不正确的?（）A、这两种程序的审理期限相同，除非有特殊情况，都应该在3个月内审结B、提起主体相同C、适用审判监督程序作出的裁判却未必是终审裁判D、适用审判监督程序不适用调解【参考答案】A,B,D【解析】ABD。第二审人民法院对不服判决的上诉案件，应在第二审人民法院立案之日起3个月内审结；如有特殊情况，在3个月内不能结案，需要延长审结期限的，经本院院长批准可以延长审限。第二审人民法院对不服裁定的上诉案件，应当在第二审人民法院立案之日起30日内作出终审裁定，对裁定的上诉案件的审结期限，不能延长。再审案件的审理期限分别按照第一审程序或者第二审程序审理期限确定，审理期限自决定再审的次日起计算。而第一审程序如果没有特殊情况，则应该在6个月内审结，所以A项是错误的。启动再审程序的主体包括人民法院、检察院和当事人，但是二审程序的启动主体是与案件有直接利害关系的当事人，B项错误。按一审程序裁判的再审案件，在上诉期间内暂不生效；按第二审程序裁判的再审案件，一经宣告和送达，即发生法律效力，C项正确。根据《民诉意见》第201条的规定，按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。D项错误。22、根据我国《民事诉讼法》的规定，人民法院对下列民事案件可以适用先予执行：（）A、汪老汉要求三个儿子给付赡养费的案件B、新华厂要求画行公司返还货物价款以购买生产急需的原料的案件C、工人张三因工伤事故要求工厂按照劳动合同给付医疗费用和工资的案件D、买卖合同中出卖人要求买受人给付价金的案件【参考答案】A,B,C【解析】ABC。23、荷兰人迈克在中国工作期间被一同事过失伤害。因双方就损害赔偿标准达不成协议，迈克向工作所在地某人民法院提起诉讼，他可以委托下列哪些人为其诉讼代理人？A、荷兰人B、以律师身份担任诉讼代理人的荷兰律师C、以非律师身份担任诉讼代理人的荷兰律师D、以个人名义出任诉讼代理人的荷兰驻华使领馆官员【参考答案】：A,C,D【解析】：国际民事诉讼中的诉讼代理【详解】根据我国《民事诉讼法》第241条及其司法解释308条、309条，外国人在我国法院参与诉讼时，可以亲自进行，也有权通过一定程序委托我国的律师或其他公民代为进行，需要委托律师代理诉讼的，必须委托我国律师代为诉讼，也可以委托其本国人及其本国律师以非律师身份担任诉讼代理人，还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人，当然其也可以委托中国公民担任其诉讼代理人，因此本题正确答案是ACD。B项错在荷兰律师不能以律师身份作为荷兰人麦克在中国的诉讼代理人。24、方鸿渐留学英伦，5年未归，老屋无人看管。一天，好友辛眉路过鸿渐家，看到房子年久失修，摇摇欲坠，又闻气象台预报近期将有强台风，于是就花钱请人对方鸿渐的房子进行了修缮，共花费3000元。辛眉没有现金，只好从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但无奈台风达到9级，最好还是将方鸿渐的房子吹塌了。现在鸿渐回国，拒不认账，辛眉气恼，诉诸法院。辛眉的以下请求哪些应当支持?A、辛眉有权向方鸿渐请求返还3000元及提前支取存款的利息损失300元B、辛眉无权向方鸿渐请求返还3000元及提前支取存款的利息300元，因为方鸿渐未实际受益C、辛眉有权要求方鸿渐补偿误工费200元D、辛眉有权要求方鸿渐暗市场价格支付修缮房屋的报酬300元【参考答案】：A,C【解析】：【考点】无因管理的构成以及补偿范围【解析】无因管理之债的构成条件有三：（1）为他人管理事务；（2）有为他人谋利益的意思；（3）没有法定或约定的义务。无因管理是一种助人为乐的行为，并不以被管理人有实际收益为条件。A对B错；《民通意见》第132条规定：“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”这里实际损失当然包括辛眉提前取款已经损失的利息，以及务工费用，但由于是助人为乐行为，因此绝对不能索取报酬。C对D错。25、朱毅雇姜一潭、程岩坦为其建房。某日，姜、程砌砖时一砖掉落，将在附近玩耍的小孩砸伤花去费用600余元。小孩父母向朱索赔，朱辩解该损害系姜、程造成，应由他们二人负责。姜、程则认为自己是朱毅所雇，且小孩自己跑到工地玩耍，父母看管不严，故无论怎样也不是他们二人的责任。小孩父母诉至法院。下列有关此案的表述中不正确的是（）。A、由朱毅承担责任，因朱毅是雇主B、由姜、程承担责任，因损害是他们二人过错所致C、由小孩父母承担责任，因其疏于监护D、由朱毅、姜一潭、程岩坦负连带责任【参考答案】B,C,D【考点】雇佣活动或雇佣关系中的侵权行为【解析】根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本题中雇员姜一潭、程岩坦并非故意或者重大过失，则对小孩的伤害应当由雇主朱毅承担责任。题中没有说明受雇人有过错，因此，对外责任由雇主承担。对雇工姜、程两人是否有过错，题中没有说明。故B项不正确，《民法通则》规定的监护人责任是指被监护人的侵权行为所导致的民事责任由监护人承担，故C项不正确。连带责任为法定责任，本题中基于雇佣关系产生的责任不是连带责任，故D错。26、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之女【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《继承法》第10条的规定，第一顺序继承人为配偶、子女、父母，本题田某的二儿子和女儿以及小儿子都是田某的第一顺序的继承人。《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”本题长子先于田某死亡，应由其晚辈直系血亲，大儿子之子或女代位继承其有权继承的遗产份额，大儿子原为第一顺序继承人，因此代位人作为第一顺序继承人代位继承，本题应选ABD选项。至于C选项，为转继承，转继承人享有的实际上是分割被继承人遗产的权利，而不是享有遗产继承权，故不作为第一顺序继承人。27、设下列各公司所属国均为1980年《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，依公约的规定，下列哪几种情况适用公约？A、营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同B、营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务C、营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同D、营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务【参考答案】：B,C【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》的适用范围《联合国国际货物销售合同公约》第1条第1款：“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同；（a）如果这些国家是缔约国；或（b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。”公约第2条排除了以下销售：“（a）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；（b）经由拍卖的销售：（c）根据法律执行令状或其他令状的销售；（d）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（f）电力的销售。”《联合国国际货物销售合同公约》第3条第2款：“本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。”本题A选项的买卖双方的营业地都在中国，不符合公约关于“营业地在不同国家”的要求；D选项的服务贸易不是公约所规范的货物贸易；只有B、C选项在适用范围内。28、依据我国法律的规定，在下列选项中，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖的案件有哪些？A、在中国履行的中外合资经营企业合同纠纷B、在中国签定的国际货物买卖合同纠纷C、接受外国公司技术转让的合同纠纷D、因处于我国的不动产而发生的所有权纠纷【参考答案】：A,D【解析】：涉外民事诉讼的管辖权（1）《民事诉讼法》第246条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”所以选项A符合要求。（2）《民事诉讼法》第34条规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖：（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”所以选项D符合要求，选项B、C为错误答案。29、东莱公司诉希区公司支付货款一案，希区公司在判决生效后未履行判决所确定的义务，东莱公司向法院申请强制执行。在执行过程中，希区公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法正确的是：（）。A、希区公司的执行担保须经东莱公司同意，并由人民法院决定是否批准B、人民法院批准申请后，希区公司应该向法院提供财产担保，不能由第三人作担保C、希区公司提供担保后，可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与东莱公司达成执行和解的协议D、在暂缓执行期间，东莱公司发现希区公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行【参考答案】A,C,D【解析】《民事诉讼法》第208条规定：“在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”故A项正确。根据《民诉意见》第269条规定，民事诉讼法规定的执行担保。可以由被执行人向人民法院提供财产作担保，也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的，应提交保证书；由第三人担保的，应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。故B项错误。《执行规定》第86条第1款规定：“在执行中，双方当事人可以自愿达成和解协议，变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。”故C项正确。根据