法考试卷二甄题阶段测试（含答案）

PAGE页码47法考试卷二甄题阶段测试（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列哪种说法是正确的？A、将强制猥亵妇女罪中的妇女解释为包括男性在内的人，属于扩大解释B、将故意杀人罪中的人解释为精神正常的人，属于应当禁止的类推解释C、将伪造货币罪中的伪造解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释D、将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的情报解释为关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项，属于缩小解释【参考答案】：D2、下列下列证据中，既属于直接证据又属于原始证据的是?（）A、赃物的复制品B、在现场提取的犯罪嫌疑人的指纹C、被告人关于自己强奸并杀害被害人的供述D、在现场提取的沾有血迹的匕首【参考答案】：C【解析】A不属于原始证据也不属于直接证据，8、D不属于直接证据。3、某人民法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决。曹某对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉。二审法院经审理认为曹某构成犯罪，但曹某在二审作出裁判前因病死亡。二审法院应当如何处理该案件？（）。A、裁定全案终止审理，原判决自行生效B、裁定对上诉终止审理，维持一审判决C、裁定撤销一审判决，发回原审法院重审D、宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定【参考答案】：D【解析】《高法解释》第248条规定：“共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人如果不构成犯罪的，应当宣告无罪；审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。”故本题正确答案为D。对共同犯罪案件的二审处理是历年司法考试的高频考点，请考生注意复习。4、丁某欠甲某现金3万元，甲某多次向丁某索要，但丁某以种种借口拖延不还。甲某遂与他人将丁某骗到其亲戚家一空屋内关押起来，使用暴力方法逼其还债，致使丁某左耳丧失听力。甲某的行为应如何定罪？（）A、非法拘禁罪B、故意伤害罪C、非法拘禁罪、故意伤害罪D、绑架罪【参考答案】：B【考点】非法拘禁罪；结果加重犯【解析】根据《刑法》第238条第2款，非法拘禁，使用暴力致人重伤的只定故意伤害一罪。5、2001年5月李某被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002年11月李某被取保候审。2004年，县公安局撤销案件。次年3月，李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由，于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算？（）。A、2002年度B、2003年度C、2004年度D、2005年度【参考答案】：C6、关于证据的审查判断，下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第27题)A、被害人有生理缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困难，故其陈述在任何情况下都不得采信B、与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言，在任何情况下都不得采信C、公安机关制作的放火案的勘验、检查笔录没有见证人签名，一律不得采信D、搜查获得的杀人案凶器，来附搜查笔录，不能证明该凶器来源，一律不得采信【参考答案】：D【考点】证据的审查判断【解析】证据的审查判断，是指侦查人员、检察人员和审判人员对收集、保全后的证据进行分析、研究，辨别其真伪，确定其证据能力和证明力的诉讼活动。本题考查了根据证据的不同种类对证据的可采性进行审查判断。关于证据可采性的审查判断标准和要求，《办理死刑案件证据规定》作出了明文规定。《办理死刑案件证据规定》第37条规定：“对于有下列情形的证据应当慎重使用，有其他证据印证的，可以采信：（一）生理上、精神上有缺陷的被害人、证人和被告人，在对案件事实的认知和表达上存在一定困难，但尚未丧失正确认知、正确表达能力而作的陈述、证言和供述：(二)与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该被告人有利的证言，或者与被告人有利害冲突的证人所作的对该被告人不利的证言。”根据上述条文第1项规定，被害人即使有生理缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困难。但若其在自身判断和表达能力范围内对案件作出了准确陈述，并且有其他证据印证，则可以被采信。选项A说法过于绝对，错误。同理，根据上述条文第2项规定，“与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言”在有其他证据印证的情形下，也可以被采纳。选项B说法也过于绝对，错误。《办理死刑案件证据规定》第26条规定：“勘验、检查笔录存在明显不符合法律及有关规定的情形，并且不能作出合理解释或者说明的，不能作为、证据使用。勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的，勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的，勘验、检查人员违反回避规定的等情形，应当结合案件其他证据。审查其真实性和关联性。”据此，在勘验、检查笔录没有地证人签名的情况下，应当结合案件其他证据审查其真实性和关联性并决定是否予以采纳，而非“一律不予采纳”，选项C说法错误。《办理死刑案件证据规定》第9条第1款规定：“经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，未附有勘验、检查笔录，搜查笔录，提取笔录，扣押清单，不能证明物证、书证来源的，不能作为定案的根据。”据此。搜查获得的杀人凶器，在未附搜查笔录，不能证明其来源的情况下，不能予以采信，选项D为应选项。本题是对于2011年司法考试新增法条《办理死刑案件证据靓定》的考查。2010年颁布的《办理死刑案件证据规定》和《非法证据排除规定》在我国刑事证据立法进程中意义突出，这两个规定在2011年司法考试中多次被考查，需要考生重点掌握。7、国际私法规范中最基本的规范是。A、外国人民事法律地位规范B、冲突规范C、统一实体规范D、国际民事诉讼和仲裁程序规范【参考答案】：B【解析】：本题考点是国际私法的组成规范。国际私法由四类规范所组成：冲突规范、规定外国人民事法律地位的规范、国际统一实体规范和国际民事诉讼程序与涉外仲裁程序规范。其中，冲突规范是国际私法特有的规范，是国际私法的主要组成部分。故选B。8、某公司与某商店成交一笔供销领带的买卖。合同约定该商店以银行汇票的形式支付货款。该公司发货后，收到该商店于1999年1月10日签发的委托某银行支付的见票后定期付款的汇票。根据票据法的规定、该公司应当在什么日期以前向银行提示承兑？A、应在1999年1月20日以前B、应在1999年1月30日以前C、应在1999年2月10日以前D、应在1999年3月30日以前【参考答案】：C【解析】：《票据法》第40条9、下列哪种法律文书在法院送达时不适宜采用留置送达形式A、财产保全裁定书B、先予执行裁定书C、离婚诉讼的调解书D、侵权纠纷的判决书【参考答案】：C【解析】：考点留置送达的适用。根据民事诉讼法第84条规定，调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。10、某家具厂向某木材供应站订购了一批木材。但约定的交货日期到来时，木材供应站未能按期交货。两天后，因该地区遭遇罕见山洪，木材供应站所储存的全部木材被山洪冲走。家具厂因此停工待料10天，造成损失5万元。对家具厂的损失，应由谁承担?A、应当由家具厂自行承担B、应当由木材供应站予以赔偿C、应当由家具厂自行承担一半的损失，另一半由木材供应站予以赔偿D、在不可抗力发生前家具厂因迟延交货遭受的损失，应当由木材供应站予以赔偿，其余则应由家具厂自行承担【参考答案】：B【解析】：测试点为当事人迟延履行后遭遇不可抗力的违约责任承担。合同法第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”本案即属该条规定的当事人迟延履行后发生不可抗力的情形，故木材供应站不能因此而免责。故B是正确答案。11、依据担保法的有关规定，下列关于主合同和担保合同的关系的表述，正确的是哪一项A、担保合同是主合同的从合同B、主合同无效，担保合同必然无效C、担保合同被确认无效后，担保人不再承担担保责任D、担保合同被确认无效后，债权人只能向债务人要求清偿【参考答案】：A【解析】：《担保法》第5条规定：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。因此，选项A是正确的。12、依据合同法，下列正确的是：A、定作人可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当予以赔偿B、承揽合同具有法律约束力，任何一方不得随时解除合同C、建设工程合同、承揽合同应当采用书面形式D、未经同意，承揽人不得把任何工作交给第三人完成【参考答案】：A【解析】：本题考察承揽合同的解除。《合同法》第268条规定，定作人可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。故A项当选。排除B项。合同法对承揽合同的形式未提出特殊要求，故排除C项。《合同法》第254条规定：承揽人可以将承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责，故排除D项。按约定将债券交付给质权人。13、甲外出探亲，临时委托邻居乙照看房屋。一日，乙进入甲房，发现客厅一角放有一盆鲜花，因久未见阳光而开始发黄。乙遂将花盆移放窗外晒太阳。后一阵大风将花盆吹落，恰好砸在楼下与丙吵架的丁的头上，造成丁的各种损失2000元。该费用应当由谁承担：A、甲B、乙C、甲和乙D、甲、乙、丙【参考答案】：A【解析】：解题要点：根据《民法通则》第126条的规定，应当由所有人或者管理人承担责任。由于乙属于临时照看，实际上属于委托关系，因此不是真正意义上的管理人，所有应当由甲承担责任。14、甲诉乙欠款纠纷一案，法院受理后，适用简易程序由审判员丙独任审理。在审理过程中，丙发现案情复杂，需要进一步调查取证，此种情况案件应如何处理?A、将简易程序直接转为普通程序，审理期限另行计算B、终结简易程序，告知当事人提起普通程序之诉C、将简易程序直接转为普通程序，审理期限从立案次日起计算D、报请院长批准延长案件的审理期限【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第170条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长。在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，由合议庭进行审理，并及时通知双方当事人。审理期限从立案的次日起计算。”所以，丙发现案情复杂的，应当转为普通程序审理，审理期限从立案的次日起计算。C选项正确，ABD选项错误。15、关于民事诉讼中的自认，下列说法中哪一项是错误的？A、在涉及身份关系的案件中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实表示明确承认的，另一方当事人无须举证B、对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未表示否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定，视为对该项事实的承认C、当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认，但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外D、在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据【参考答案】：A【解析】：《证据规定》第8条规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”所以，A选项中，涉及身份关系的案件除外，所以，A选项说法错误，应当选。BC选项符合法律的规定，所以正确，不应当选。《证据规定》第67条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”所以D选项符合法律的规定，不应当选。16、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定，合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则？A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】：C17、我国刑法适用于外国人在中国领域外犯罪案件的条件不包括：（）A、按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑B、按照犯罪地的法律也应当受刑罚处罚C、未经犯罪地的法院审判D、侵犯中国国家或者中国公民的利益【参考答案】：C【考点】刑法的对人效力【解析】刑法第8条规定，“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”所以ABD是正确的。C选项不正确，因为根据刑法第10条规定，虽然经外国法院审判的，仍然不能排除我国法院依法再行审判。18、行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，被告应为（）。A、行政机关B、内设机构或者派出机构C、以行政机关和内设机构或者派出机构为共同被告D、以内设机构或派出机构为被告，行政机关为第三人【参考答案】：A【解析】《行诉解释》第21条规定：“行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下，授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的，应当视为委托。当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。”19、关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的？（）A、甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B、甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C、甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D、甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系【参考答案】：D20、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收【参考答案】：B【考点】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所以选项B正确，其他错误。21、子公司以自己的名义对外签订合同，其效力A、有效，其责任由于公司独立承担，母公司负连带责任B、无效，因为子公司不具有法人地位C、有效，其责任由母公司承担D、有效，其责任由于公司独立承担【参考答案】：D【解析】：子公司和分公司的不同之处就在于子公司具有法人地位，而分公司不具有法人地位，于公司可以独立对外签订合同，并且由于公司自己独立承担责任。22、17、刘某出海打渔，因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某失踪后，王某与他人姘居，井与姘夫合用家中财产，在确定刘某的财产代管人时，刘某父母与王某发生争议。本案中法院应依法指定谁为财产代管人？A、王某，理由是王某提出了宣告失踪的申请B、王某，理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人C、刘某的父母，理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产D、王某和刘某的父母，理由是他（她）们均为法律规定的财产代管人【参考答案】：C【解析】：评析：本题考失踪人财产代管人的指定。《民通意见》第30条规定：“人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。”23、在委托代理中，代理人享有代理权的依据是什么？A、委托合同B、委托授权C、委托合同和委托授权D、委托合同或委托授权【参考答案】：B【解析】：「考查知识点」代理权的根据。「解题思路和依据」了解代理权的产生根据不在于双方当事人之间的委托合同，而在于委托人的授权行为。实践可以作为一个例子：在代理诉讼中，代理人向法院表明代理权限的不是代理人与委托人签署的委托合同，而是代理人向法院提交的由委托人单方面署名的授权委托书。「应注意的问题」注意委托授权与委托合同的区别。委托授权是单方民事行为，而委托合同则属于双方民事行为。24、甲、乙共同创作完成一部小说，甲主张发表，乙不同意。后乙死亡，有一继承人，后甲将该小说发表，下列说法哪一个是错误的?A、乙生前不同意发表该小说，甲无权发表B、发表该小说的稿费全部由甲获得C、该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日D、甲不能剥夺乙的署名权【参考答案】：A【解析】：根据《著作权法》第十三条：“两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”又根据该法第十九条：“著作权属于公民的，公民死亡后，其本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利在本法规定的保护期内，依照继承法的规定转移。”《中华人民共和国著作权法实施条例》第九条：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使：不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”第十四条：“合作作者之一死亡后，其对合作作品享有的著作权法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利无人继承又无人受遗赠的，由其他合作作者享有。”本题中甲把全部稿酬在乙有合法继承人的情况下独自获取既不合理也不合法。因此，A与B的说法都是错误的，本题存疑!25、下列哪种有奖销售行为不违反《反不正当竞争法》的规定：A、某厂为推销质次价高的积压商品，搞了一次声势浩大的有奖销售B、某商场促销，规定凡购买货物满一万元者，均可参加抽奖，最高奖金8888元C、某房地产开发商规定，凡购买房屋并同时购买车位的业主，奖励价值5000元的湘西五日游D、某购物中心进行有奖销售，但事前将一等奖奖券全部作为福利分发给自己的员工【参考答案】：C【解析】：《反不正当竞争法》第13条规定：“经营者不得从事下列有奖销售：（－）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。”由此可知，A选项属于该条第（二）项规定的不正当有奖销售行为，不当选。B选项属于该条第（三）项规定的不正当有奖销售行为，不当选。C选项最高奖的金额未超过5000元，不违反《反不正当竞争法》的规定，当选。D选项属于该条第（一）项规定的不正当有奖销售行为，不当选。26、甲系某公司经理，乙是其司机。某日，乙开车送甲去洽谈商务，途中因违章超速行驶当场将行人丙撞死，并致行人丁重伤。乙欲送丁去医院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽谈商务，并称否则会造成重大经济损失。于是，乙打电话给120急救站后离开肇事现场。但因时间延误，丁不治身亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？A、甲不构成犯罪，乙构成交通肇事罪B、甲、乙均构成交通肇事罪C、乙构成交通肇事罪和不作为的故意杀人罪，甲是不作为的故意杀人罪的共犯D、甲、乙均构成故意杀人罪【参考答案】：B27、下列哪些人员具有报考公务员的资格?（）A、小张，曾因盗窃被判处有期徒刑的B、小王，曾经担任检察官，因玩忽职守而被开除公职的C、小李，年满16周岁但未满18周岁，能以自己的劳动收入作为主要生活来源的D、小陈，大学应届毕业生(22周岁)，但没有工作经验【参考答案】：D【考点】公务员报考条件【解析】报考公务员有一定的条件限制，既包括基本条件，又包括消极条件。根据《公务员法》第11条的规定：“公务员应当具备下列条件：(一)具有中华人民共和国国籍；(二)年满十八周岁；(三)拥护中华人民共和国宪法；(四)具有良好的品行；(五)具有正常履行职责的身体条件；(六)具有符合职位要求的文化程度和工作能力；(七)法律规定的其他条件。”本题C项中的小李未满l8周岁，即使能够自食其力也不具有报考公务员的资格，所以不应选。又根据《公务员法》第24条的规定：“下列人员不得录用为公务员(一)曾因犯罪受过刑事处罚的；(二)曾被开除公职的；(三)有法律规定不得录用为公务员的其他情形的；”本题AB项中小张和小王的情形属于报考公务员的消极条件，所以他们不具有报考公务员的资格，不应选。《公务员法》并没有对报考公务员的人员的工作经历进行限制，本题D项中的小陈虽然没有工作经验，但仍具有报考资格，所以应选。28、某跨国公司的主要营业地在美国，在中国设有分支机构，该跨国公司的主要股东在德国，而其注册登记他在法国。如果该公司在我国法院参加诉讼，则我国法院应当认定其为哪一国籍的企业？A、美国B、中国C、德国D、法国【参考答案】：D【解析】：法国为该公司的注册登记地，因此法国法律为其本国法。29、甲、乙双方在合同中约定仲裁条款，现甲方据此向仲裁机关申请仲裁，以解决双方的争议；乙方向仲裁委员会提出异议，认为该仲裁条款没有效力；甲方则向法院提出申请，要求法院对该仲裁条款的效力予以裁定，现问在此种情况下，该仲裁条款的法律效力如何?A、自然终止B、仍然有效C、由仲裁委员会认定D、由人民法院裁定【参考答案】：D【解析】：根据《仲裁法》第20条的规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。故D选项正确，ABC选项错误。30、1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依备当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】：D【解析】：掌握住连接点的定义，就很容易选出答案。31、下列对犯罪中止的理解正确的是：（）A、甲入室盗窃时听见楼道传来脚步声，便逃跑离开盗窃现场，甲跑出不远又想返回继续盗窃，但又怕被抓住，经反复思想斗争，决定放弃犯罪。甲的行为构成犯罪中止B、行为人产生犯意后没有实施犯罪行为，但其良心发现便放弃了犯罪的念头，该行为人成立犯罪中止C、犯罪中止的特征是“能达目的而不欲”，能否达到目的应以行为人的认识为标准进行判断。只要行为人认为可能既遂而不愿意达到既遂，即使客观上不可能既遂，也应当成立中止D、在结果犯场合，犯罪中止的成立要求不能发生任何犯罪结果，一旦有危害结果的发生，则是不能有效防止结果的发生，应成立犯罪未遂【参考答案】：C【考点】犯罪中止的认定【解析】A项项因听到脚步声而被迫停止犯罪，已经成立犯罪未遂，未遂后不可能再出现犯罪中止；B产生犯意但没有实施犯罪行为，犯罪过程没有开始，不成立中止；D项犯罪中止的成立不要求没有发生任何犯罪结果，只要没有发生既遂所要求的结果就可以成立犯罪中止。32、童某与王某签订了一份加工承揽合同，由王某向童某提供一防盗门。童某因将调至另一城市工作，故将这一防盗门转手给赵某，赵某使用几天后，发现该防盗门有瑕疵，而王某向赵某要求支付报酬，对此赵某可如何作为A、不能向童某提出抗辩B、不能向王某提出抗辩C、可以向王某提出抗辩D、只能向童某提出抗辩【参考答案】：C【解析】：根据合同法第85条的规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。33、甲银行与乙公司签订借款合同，约定甲银行借款200万元给乙公司，乙公司以一幢竣工不久的价值215万元的综合服务楼设定抵押。借款尚未到期，综合服务楼由于严重的施工质量问题而垮塌。该楼施工单位为丙建筑工程公司。因综合服务楼垮塌，乙公司的生产经营状况恶化，其债权人丁、戊等均上门讨债，并要求乙公司将丙建筑公司所赔付款项在各债权人之间公平分配。对此，甲银行表示异议。通过诉讼，丙公司赔偿数额为150万元，甲银行债权已届清偿期。下列表述正确的是：A、丙公司赔偿款应由甲银行优先获得清偿B、丙公司赔偿款应由向乙公司主张权利的债权人平均分配C、丙公司赔偿款应由乙公司决定向谁清偿D、丙公司赔偿款应由乙公司全体债权人平均分配【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第174条的规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或补偿金等优先受偿。故对于丙公司赔偿金150万元，甲银行有优先受偿权。34、甲县刘某与乙县张某在丙县签订货物买卖合同，约定张某应当在丁县交货，并约定将来合同发生争议，双方当事人应当向戊县人民法院起诉。但张某未在约定的履行期限内交货，造成刘某经济损失，刘某欲向法院起诉。下列哪个法院有管辖权？A、只有乙县人民法院有管辖权B、乙县人民法院、丁县人民法院都有管辖权C、只有戊县人民法院有管辖权D、乙县、丙县、丁县和戊县人民法院都有管辖权【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”刘某与张某约定的戊县不在上述规定范围内，该协议管辖无效。《民诉意见》第18条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”本案中张某未实际履行，因此应当由被告张某住所地乙县人民法院管辖。所以，A选项正确，BCD选项错误。35、赵晓明(15周岁)为了勒索财物，将邻居6岁的小孩绑架，然后以匿名信的方式索取10万元赎金。由于邻居报警，赵晓明遂将小孩杀害。赵晓明的行为构成?（）A、绑架罪B、故意杀人罪C、非法拘禁罪D、无罪【参考答案】：B【解析】最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条规定，已满14周岁不满l6周岁的人实施《刑法》第17条第2款规定以外的行为，如果同时触犯了《刑法》第17条第2款规定的，应当依照《刑法》第l7条第2款的规定确定罪名，定罪处罚。36、某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴，即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将马某击伤。下列关于赔偿责任的说法正确的是：（）A、应由赵某赔偿，因其行为属于与行使职权无关的个人行为B、应由赵某赔偿，因其是刑事警察，无治安管理职权，且是在下班期间所为C、应由公安局赔偿，因赵某的行为是执行职务D、应由公安局赔偿，因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形【参考答案】：D【解析】赵某根据《警察法》第l9条的规定，在紧急情况下立即执行职务，后拔枪击伤马莱的行为，单独的看，是赵某的个人行为，但是从整个案情来看，这个行为是在执行职务中发生的，应属于职务行为。职务行为和个人行为的区别在有关教材和辅导书中都比较清楚。关键是注意要综合分析。37、质监局发现王某生产的饼干涉嫌违法使用添加剂，遂将饼干先行登记保存，期限为1个月。有关质监局的先行登记保存行为．下列哪一说法是正确的？A、系对王某的权利义务不产生实质影响的行为B、可以由2名执法人员在现场直接作出C、采取该行为的前提是证据可能灭失或以后难以取得D、登记保存的期限合法【参考答案】：C【考点】行政处罚调查取证【解析】调查取证程序是行政处罚一般程序的必经阶段，法律对其有严格的规定。《行政处罚法》第37条第1、2款规定：“行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问。并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存．并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”质监局对王某生产的饼干先行登记保存的行为，已经在事实上影响了王某的权利义务，先行登记保存将限制王某对该财产的使用。A选项错误。根据上述规定可知，先行登记保存的适用条件是：(1)执法人员不少于两人，且向当事人或者有关人员出示证件；(2)在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下；(3)经行政机关负责人批准。先行登记保存必须取得行政机关负责人的批准，不能由执法人员当场作出，B项错误。C项是对法条的直接考查。故该选项正确。法定登记保存期限为“七日内”，题干中一个月的期限不符合法律规定，D项错误。许多考生对D项提出异议，认为该项正确，主要理由是认为“先行登记保存”的行为属于“行政强制措施”中的“扣押”，而根据《行政强制法》第25条的规定：“查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的．经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。”实际上，“先行登记保存”属于行政调查过程当中的强制，是“扣押”的一种形式，但《行政处罚法》对其期限进行了特殊的规定，故“先行登记保存”不再适用《行政强制法》“三十日”的一般规定，D项错误。38、爱爱宠物食品股份有限公司是一家在深交所挂牌上市的公司，以销售猫粮鸟食为其主营业务，公司资产总额为8000万。公司董事会成员五人，乐乐、阿花、阿汤、阿状、菜菜五人分别为董事，且皆为该公司股东，请问该公司董事会进行的下列哪些活动不违反公司法的规定（）。A、召开董事会，就公司拟以2500万元收购某办公大楼一事进行表决，因办公大楼为股东菜菜的上海亲戚所有，故菜菜不得行使表决权。B、召开董事会，就公司拟向股东乐乐设立的四川火锅大饭店提供100万元贷款担保一事，董事会进行了表决，乐乐不得行使表决权。C、召开董事会，就公司拟向汤咪玩具有限公司投资200万元一事进行表决，该玩具公司为本公司股东阿汤所有，故阿汤自己不得行使表决权，但如果阿汤经授权，可以代理其他董事行使表决权。D、乐乐、阿汤、菜菜三人召开董事会，就公司拟以100万元，投资于某台湾阿鉴槟榔商店的提案进行表决，并对该提案进行了否决。理由是该槟榔商店为阿花、阿状二人出资的合伙企业。【参考答案】：D【解析】：A项的错误在于董事会表决的收购办公大楼之提案金额超标，已经超过了上市公司资产总额百分之三十，根据公司法122条，故应当由股东大会作出决议，董事会无权表决。公司法122条:上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。B项错误，董事会表决的担保事项涉及股东乐乐，必须经股东会或者股东大会决议，董事会无权表决。根据公司法16条2款，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。C项错误，根据公司法第125条，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。D项正确，乐乐、阿汤、菜菜三人召开董事会，董事出席人数已过半数，故合法有效。董事会否决投资阿花、阿状二人出资的合伙企业也是正确的。根据公司法第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。本条赋予了公司转投资的权利，但同时对公司转投资的对象进行了限制。39、张兰起诉陈钢，要求解除双方之间的婚姻关系，并平均分割双方的共有财产（共有房屋4间，共有存款10000元）。本案中的诉讼标的是什么A、张兰提出的离婚要求B、张兰要求分得的两间房屋C、张兰要求分得的5000元钱D、张兰请求法院解除的其与陈钢之间的婚姻关系【参考答案】：D【解析】：诉讼标的与诉讼标的物的区别本题是一个理论题。诉，是指当事人向人民法院提出的保护实体权益的请求。诉讼标的，是指存在于当事人之间，发生争议并要求法院以裁判的形式予以解决的法律关系。当事人提出自己的实体权利主张，都要根据一定的法律关系，换言之，诉讼请求的提出，都应依据诉讼标的。理解诉讼标的应当明确两点：一、诉讼标的是一种民事上的法律关系，但其与一般的民事法律关系不同，它是发生争议并且当事人请求法院以裁判的形式予以解决的民事实体上的法律关系；二、诉讼标的与诉讼标的物不同。如前所述，诉讼标的是一种实体上的法律关系，而诉讼标的物则是这一法律关系中的权利义务指向的对象，它具体地表现为一定的金钱、财物或行为。因此应当选择D项。40、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】：C【解析】：恶意磋商《合同法》第42条：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的虚假情况（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本题比较简单，可根据法条规定直接对该行为定性。本题所涉及的问题是缔约过失责任。在缔结合同的过程中，合同尚未签订之前，由于一方的过错，违反诚实信用原则而给对方造成损害时，应当承担相应的责任二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列签章使票据具有票据法上的效力的是：（）。A、一张商业汇票出票人的签章，为单位的财务专用章加其授权的代理人的签名B、一张银行本票出票人的签章，为该银行本票专用章加其法定代表人的盖章C、一张支票个人出票人的签章，为与该个人在银行预留签章一致的签名D、一张签了某人笔名的支票【参考答案】A,B,C【考点】签章【解析】《关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第41条规定：“票据出票人在票据上的签章上不符合票据法以及下述规定的，该签章不具有票据法上的效力：(一)商业汇票上的出票人的签章，为该法人或者该单位的财务专用章或者公章加其法定代表人、单位负责人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(二)银行汇票上的出票人的签章和银行承兑汇票的承兑人的签章，为该银行汇票专用章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(三)银行本票上的出票人的签章，为该银行的本票专用章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；(四)支票上的出票人的签章，出票人为单位的，为与该单位在银行预留签章一致的财务专用章或者公章加其法定代表人或者其授权的代理人的签名或者盖章；出票人为个人的，为与该个人在银行预留签章一致的签名或者盖章。”所以选项ABC正确。《票据法》第7条规定：“票据上的签章，为签名、盖章或者签名加盖章。法人和其他使用票据的单位在票据上的签章，为该法人或者该单位的盖章加其法定代表人或者其授权的代理人的签章。在票据上的签名．应当为该当事人的本名。”所以选项D错误3、下列关于回避的说法哪些是不正确的?（）A、接受本案当事人及其委托的人的财务、其他利益的审判人员，只要当事人要求回避则应当回避B、申请人对回避决定不服的，可以在接到决定时申请复议，复议期间应停止本案的审理C、人民法院应在申请提出的5日内作出决定D、审判长为院长时，由审判委员会决定其是否回避；审判长非为院长时，由院长决定其是否回避；其他审判员是否回避，由审判长决定【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第2条规定，审判人员有接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要求当事人及其法定代理人报销费用等行为的，当事人及其法定代理人有权要求回避，但应当提供相关证据材料，A表述过于绝对。4、以下为大阳公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪些能够合法成立?（）A、甲工厂主张抵销30万元：“大阳公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有30万元给大阳公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回”B、乙主张抵销45万元：“破产案件受理前，大阳公司欠我厂设备货款120万元；大阳公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理”C、丙公司主张抵销60万元：“我公司欠大阳公司工程款187万元；在大阳公司破产宣告后，M建材厂将其对大阳公司的60万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠大阳公司工程款255万元；在大阳公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了大阳公司所欠的142万元债务”【参考答案】A,B,D【解析】《企业破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。”因此，破产抵销权的要件有：(1)须破产债权人主动行使；(2)须为破产债权人于破产申请受理前对破产人负有债务。因此，ABD项是符合上述规定的，正确。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。C错误。5、甲大学与乙公司签订建设工程施工合同，由乙为甲承建新教学楼。经甲同意，乙将主体结构的施工分包给丙公司。后整个教学楼工程验收合格，甲向乙支付了部分工程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是错误的？A、乙、丙之间分包合同有效B、甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同C、丙可以乙为被告诉请支付工程款D、丙可以甲为被告诉请支付工程款，但法院应当追加乙为第三人【参考答案】A,B,D6、和兴公司从银行贷款1000万美元，由中实公司向银行提供了连带保证担保。然后，应中实公司的要求，兴发公司又向中实公司提供了再保证，约定在中实公司因承担保证责任代和兴公司清偿债务后，有权要求兴发公司偿还其代为清偿的债务。合同签订后，由于和兴公司不能还款，银行遂向法院提起诉讼，法院强制执行从中实公司账户上划走600万美元，下列表述中哪些是正确的？（）A、银行可以向中实公司请求偿还全部贷款B、银行可以向兴发公司请求偿还全部贷款C、中实公司可以请求和兴公司偿还300万美元D、中实公司可以请求兴发公司偿还300万美元【参考答案】：A,C,D【解析】：《担保法》第18条规定：“（第1款）当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。（第2款）连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”A当选。第17条规定：“（第1款）当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。（第2款）一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”兴发公司是中实公司的一般保证人，D当选，B错误。第31条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”C当选。7、对于无固定期限的劳动合同的说法，下列哪些是错误的？A、无固定期限的劳动合同以某项工作或工程的时间长度为准，当某项工作或工程完成后，劳动合同自行终止B、无固定期限的劳动合同无论出现何种情况都不得解除、终止C、劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立D、若出现法律、法规规定或双方约定的可以解除、终止劳动合同的条件，该劳动合同就可以解除、终止【参考答案】：A,B【解析】：见《劳动法》第20条第2款。无固定期限的劳动合同。又称无定期劳动合同。它是指双方当事人不约定合同终止日期的劳动合同。只要不出现法律、法规规定或双方约定的可以解除、终止劳动合同的条件，劳动合同就不能解除、终止。劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。8、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。9、根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院的下列哪些做法是错误的?A、秦某与甲公司专利侵权纠纷一案诉至法院，法院认为案情简单适用简易程序进行审理B、甲某与乙某合伙纠纷一案，区法院适用简易程序审理并作出判决后，乙某不服提出上诉，中级人民法院裁定撤销原判，发回重审后，区法院认为案情简单适用简易程序重审此案件C、王某诉陈某与李某共同侵权纠纷一案，区法院认为案情简单适用简易程序审理此案D、甲公司与乙公司合作开发游戏软件纠纷一案，区法院受理后组成合议庭进行审理，审理过程中发现案情简单改为简易程序独任审理【参考答案】：A,B,D【解析】：《民诉意见》第2条第1款规定：“专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖。”所以，关于专利纠纷的案件应当由中级人民法院管辖，《民事诉讼法》第142条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定”所以，简易程序的案件只能在基层法院审理案件的过程中，所以A选项中，秦某与甲公司的专利侵权案件应当由中级人民法院审理，不应适用简易程序。A选项符合题干。《简易程序规定》第1条第（二）项规定：“基层人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件，适用本规定，但有下列情形之一的案件除外：（二）发回重审的”B选项中是中院发回重审的案件，不能适用简易程序，所以，B选项符合题干。《民事诉讼法》第142条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”C选项中，王某诉两人共同侵权，法院认为案情简单，又是一审基层法院审理，所以可以适用简易程序，C选项不符合题干。《民诉意见》第171条规定：“已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。”D选项中在适用普通程序后又改成适用简易程序，是不符合法律规定的，所以D选项符合题干。10、在陈文涛诉李先楚借款纠纷一案中，有以下几个证据：①陈文涛出具的由李先楚签名的借条一张。该信条内容为：今借陈文涛人民币3000元整，一个月内返还。1999年3月20日。②李先楚的同事乔生明的证言。乔生明证明，他在1999年3月21日听李先楚说，李先楚向陈文涛借了3000元钱，准备到外地去旅游时用。③李先楚向受诉人民法院所作的陈述。李先楚说：“我在1999年3月20日向陈文涛借了3000元钱，但我在5月份就还给他了，当时我向他要借条，他说借条丢了。他给我写了一张收条，但收条我现在找不着了。”④李先楚的朋友张明向受诉人民法院提出的证言：李先楚在1999年3月底与张明到五台山旅游时向张明说，这次出来玩的钱是向别人借的。在上述证据中，哪些是证明李先楚向陈文涛借了3000元钱这一事实的直接证据？A、陈文涛提供的借条B、乔生明的证言C、李先楚的陈述D、张明的证言【参考答案】：A,B,C【解析】：直接证据的概念本题属于理论题。直接证据，是指能够单独地、直接地证明待证事实的证据。间接证据，是指单个证据无法直接证明待证事实，而必须通过与其他证据结合在一起，才有可能证明待证事实的证据。本案中借条和当事人的陈述，能直接证明本案的全部或部分事实，系直接证据。乔生明的证言是听原告口述，但说明了借钱的对象和数目，也可以直接证明部分待证事实。张明的证言与乔生明证言来源和方式相同，但内容缺少借钱的对象和数目，不能直接证明持证事实。因此可以选择A、B、C项，排除D项。11、某农村养殖户为扩大规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的？（）。A、该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产B、抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门C、抵押登记可对抗任何善意第三人D、如借款到期未还，抵押财产自借款到期时确定【参考答案】A,D12、甲、乙、丙三人成立一合伙企业，总资本10万元，成立时甲投入一台机器，价值2万元，现金2万元。经营3年后，该合伙企业对外欠债11万元。现甲提出退伙，那么：A、退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算B、甲对退伙前已经发生的合伙企业债务与乙、丙承担连带责任C、甲必须在半年内与乙、丙结算完毕D、甲无须承担债务，也不能要回自己的出资【参考答案】：A,B【解析】：《合伙企业法》第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。故A选项符合法律规定，当选。法律并未规定结算期限，C选项说法错误，不当选。|学\法\网|第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。故甲对退伙前已经发生的合伙企业债务与乙、丙承担连带责任，B选项当选，D选项错误，不当选。13、下列哪些案件当事人不需交诉讼费用？A、依简易程序审理的第一审民事案件B、依特别程序审理的民事案件C、人民法院依职权提起的再审案件D、人民检察院抗诉的再审案件【参考答案】：B,C,D【解析】：见《人民法院收费办法》第28条。该条规定：“下列案件免交案件受理费：（一）依照民事诉讼法（试行）规定的特别程序审理的案件；（二）依照审判监督程序进行提审、再审的案件。”另见《适用民事诉讼法的意见》第137条，该条规定：“人民法院依职权提起的再审案件和人民检察院抗诉的再审案件，当事人不需交纳诉讼费用。”14、以甲、乙、丙三家公司为股东的大地有限责任公司在经营活动中，欲设定担保，下列相关说法正确的是：（）A、现对甲公司关注多年的宇宙公司，通过与甲公司签订协议的方式形成了对甲公司的控制，那么大地公司为宇宙提供担保时，须股东会决议，且甲须回避B、如大地公司设立一全资子公司小迪公司，那么该大地公司不能为小迪公司提供担保C、公司拟转让设备一批，乙公司董事长授意董事会中其代言董事李四以低于市场的价格将设备转让给乙公司，那么乙公司应当对公司承担赔偿义务D、如果大地公司章程规定对外担保须经过股东会一致同意，现董事长张三(也是丙公司的董事长)以公司的名义为大阳公司提供担保，那么该担保有效，丙公司须承担因此给大地公司造成的损失【参考答案】A,C【解析】《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的。不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。A选项属于实际控制人的情形，适用上述法条第2～3款的规定，A正确。B选项中大地公司为小迪公司提供担保属于股东为公司提供担保，并无限制，故B错误。《公司法》第20条第3款规定，公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。C选项中属于股东滥用权利的情形，故C正确。D选项中张三的决策是个人行为还是丙公司的行为并没有明确，故D的说法错误。15、甲将自己的自行车卖与乙，价格为300元并于当日交付，但是乙并末付款，二人约定：自行车的所有权于乙价款付清之日起转移，而且乙在受让自行车后一年内不得转让该车，否则需赔偿甲300元，但是三个月后，乙将自行车卖与了知情的丙并交付，甲要求乙赔偿，对于此案，下列说法正确的是：A、乙自甲向其交付自行车时享有对该自行车的所有权B、丙自乙向其交付自行车时享有对该自行车的所有权C、甲有权要求乙支付其赔偿款300元赔偿金D、丙非善意，不能取得自行车的所有权【参考答案】：C,D【解析】：《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人．”故A选项错误，乙应当自其支付完价款之日享有自行车的所有权．《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外．”但是本题中根据甲乙之间的约定，乙末付款，则所有权就末转移，所以乙是无权处分人，而丙又非是善意，所以丙不能依善意取得制度取得自行车的所有权，B选项错误，D选项正确．甲乙之间关于自行车转让和赔偿所订立的合同成立且有效，因此乙需就其违约行为承担相应的赔偿责任，C选项正确．16、因下列哪些民事纠纷引发的争议，其诉讼时效为1年：A、拖欠房屋租金；B、寄存物被毁损；C、没有经过声明出售质量不合格的商品造成他人人身损害的；D、拖欠承揽劳务费用；【参考答案】：A,B【解析】：解题要点：掌握《民法通则》第136条的规定。特别要注意的是，选项C中的行为属于产品责任的问题，根据《产品质量法》第45条的规定，其诉讼时效为2年。17、甲创作并演唱了《都是玫瑰惹的祸>，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载。乙公司侵犯了甲的哪些权利?A、信息网络传播权B、广播权C、表演者权D、发行权【参考答案】A,C【考点】著作财产权【解析】本题考查了著作财产权中的信息网络传播权、广播权、表演者权、发行权。首先。《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权……(十一)广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；(十--)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利……”根据前述定义，可见，信息网络传播权与广播权很相似，都是通过有线或无线的。方式向公众提供作品，但两者最大的区别在于公众是否能在自己选定的时间或地点获得被传播的作品。若公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的搪于信息网络传播权；反之则是广播权。本题中，乙公司擅自将该歌曲制成彩铃在网络上供免费下载，公众可以在互联网络上在其个人选定的时间和地点下载获得该作品，因此，乙公司侵犯的是甲的信息网络传播权，而不是广播权。故选项A正确，选项B不正确。其次，《著作权法》第38条规定：“表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份；(二)保护表演形象不受歪曲；(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；(四)许可他人录音录像，并获得报酬；(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。”未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，属于侵犯表演者权的行为。本题中，甲作为歌曲《都是玫瑰惹的祸》的表演者，当然享有表演者权，乙公司未经许可通过信息网络向公众传播其表演的行为侵犯了甲的表演者权。故选项C正确。最后，界定发行权。《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权……(六)发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利……”根据该定义，似乎所有向公众出售或赠与作品的原件或复制件的行为都属于发行行为．包括通过互联网方式向公众提供作品复制件的行为。但要注意的是，《著作权法》规定的发行，是指向公众提供作品的有形原件或有形复制件的行为。在互联网络技术出现后，通过信息网络向公众提供作品的复制件是无形的，不属于发行，因此《18、下面有关破产案件中债权申报的表述，正确的是：（）。A、债权申报是申报人的单方意思表示，债权人享有申报和不申报的自由B、债权申报以主张并证明债权为内容C、债权申报是债权人参加破产程序的必要条件D、申报债权，原则上应在法定期限以内，超过法定期限的，经向人民法院申请，可将申报期限予以适当延长，但经延长期限后仍未申报的，即彻底丧失申报权【参考答案】A,B,C【考点】债权申报【解析】《企业破产法》第48条第1款规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人中报债权。《企业破产法》第56条规定，在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。因此选项A、B正确．D项错误，债权人并没有申请延长申报期限的权利。《企业破产法》第44条规定，人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。所以选项C正确19、关于二审和解的理解正确的是：A、在二审中当事人可以和解，达成和解协议的，当事人可以申请撤诉B、在二审中当事人可以和解，达成和解协议的，当事人只能要求人民法院根据调解协议制作调解书C、当事人达成和解撤诉的，撤销的是上诉，因此一审判决生效D、当事人达成和解撤诉的，撤销的是起诉，因此一审判决自动失效【参考答案】：A,C【解析】：根据《民诉意见》第191条的规定：“当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。”因此A项正确，B项错误。当事人在二审撤诉的效果是撤回上诉，这样一审判决生效，因此在D项错误，C项正确。20、一辆公共汽车在正常运行时被一辆违章行驶的货车撞上，造成乘客王某受伤。王某的损失应当由谁赔偿?A、王某可以要求公交公司全部赔偿B、王某可以要求公交公司和货车车主承担连带责任C、王某不能直接要求货车车主赔偿D、王某可以分别要求公交公司和货车车主全部赔偿【参考答案】：A,B【解析】：[参考答案]AB[测试点]旅客伤亡的损害赔偿责任。【解析】：《合同法》第302条第1款规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。”可见，对旅客伤亡的损害赔偿责任，我国法律对承运人适用严格责任原则。本案中的承运人不具备法条规定的免责事由，王某可以要求承运人全部赔偿，A项正确。货车违章行驶造成王某受伤，依据《民法通则》规定，侵犯了王某的身体权，应承担侵权责任，王某可直接要求车主赔偿，故C项错误。因此本题中，公交公司应当承担损害赔偿责任，货车车主承担侵权责任。为充分保护受害人的利益，法律规定责任人之间的责任是连带的，但连带责任不等于当事人可就一个损害获得两份赔偿，即不是双重请求，所以D不当选。答案为AB。21、甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记，该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款，甲经法院强制执行时，发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的？A、本案的被告应当是镇土地管理所B、本案的被告应当是镇政府C、镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为D、法院应当判决确认抵押证明违法【参考答案】B,C,D22、2003年1月，张玉春（女）与赵玉山协议离婚。协议约定，婚生子赵小山13岁，归女方抚养，男方每月付抚养费1250元，男方每月可看望孩子并可接回家小住几天；双方如有一方再婚，孩子归未再婚一方抚养；双方都再婚，按原协议。2005年11月张玉春再婚，赵玉山几次接孩子未果。2006年1月。赵玉山强行将孩子带回自己家。张玉春向法院起诉。问以下说法哪些正确？（）A、张玉春与赵玉山均为赵小山的监护人B、张玉春与赵玉山的离婚协议，不违反法律，有法律效力C、张玉春不允许赵玉山接孩子的行为，是违约行为，受合同法调整D、赵玉山欲行使对赵小山的抚养权，可通过诉讼程序解决【参考答案】A,B,D【考点】监护人的设立；合同法的调整范围【解析】A项，离婚后子女仍是父母双方的子女，父母均是监护人。B项，根据私法自治原则，张玉春与赵玉山的离婚协议有效。《民通意见》第15条规定，有监护资格的人之间协议确定监护人的。应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。抚养协议是有关身份关系的协议，不属于《合同法》调整范围，所以C项不正确。23、深蓝股份有限公司诉张某违约一案经两审，判决已经发生法律效力，张某对终审判决不服，以发现新的证据，足以推翻原判决为由，提出再审申请，法院经过审查，认为应当再审，遂按照第二审程序开庭审理，则下列情形中法院应当发回重审的有：A、法院发现原审遗漏必须参加诉讼的当事人的B、法院发现原审合议庭组成不合法的C、法院发现新的证据能够证明原判决错误的D、法院发现原判决认定事实错误，但原审法院更便于查明事实的【参考答案】：A,B【解析】：根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》第38条规定：“人民法院按照第二审程序审理再审案件，发现原判决认定事实错误或者认定事实不清的，应当在查清事实后改判。但原审人民法院便于查清事实，化解纠纷的，可以裁定撤销原判决，发回重审；原审程序遗漏必须参加诉讼的当事人且无法达成调解协议，以及其他违反法定程序不宜在再审程序中直接做出实体处理的，应当裁定撤销原判决，发回重审。”据上述规定，A选项都属于遗漏了必须参加诉讼的当事人，法院应该发回重审。所以A选项正确。B选项属于违反法定程序的情形，应当发回重审。所以B选项正确。D选项，发现原审判认定事实错误，但是便于法院查明事实，所以，可以发回重审，而不是应当发回重审，所以D选项错误。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》第39条规定：“新的证据证明原判决、裁定确有错误的，人民法院应予改判。申请再审人或者申请抗诉的当事人提出新的证据致使再审改判，被申请人等当事人因申请再审人或者申请抗诉的当事人的过错未能在原审程序中及时举证，请求补偿其增加的差旅、误工等诉讼费用的，人民法院应当支持；请求赔偿其由此扩大的直接损失，可以另行提起诉讼解决。”C选项属于应当改判的情形，不应当选。24、甲是美国公民，因与我国某工艺品进出口公司间国际货物买卖合同纠纷而在我国法院起诉，则他可以。A、委托中国律师甲某为诉讼代理人B、委托美国律师乙某以非律师身份担任诉讼代理人C、委托美国驻华大使馆官员以个人名义担任诉讼代理人D、委托长期在中国经商的美国公司为诉讼代理人【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《民事诉讼法》第241条、《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第308条。25、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？A、在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据B、对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门鉴定C、当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书D、当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的，法院可以在判决书中不予写明，仲裁庭也可以在裁决书中不予写明【参考答案】A,B26、关于所有权，正确的表述包括（）A、所有权人对自己的不动产或者动产，依照法律规定享有占有、使用、收益和处分的权利B、所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益C、依照法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权D、为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第39条规定：“所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。《物权法》第40条规定：“所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益”。《物权法》41条规定：“法律规定专属于国家所有的不动产和动产，任何单位和个人不能取得所有权”。《物权法》第42条第一款规定：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产”。所以正确答案为ABCD。27、下列哪些人是承担控诉职能的诉讼参与人？A、公诉人B、自诉人C、被害人D、控方证人【参考答案】B,C28、甲身患梅毒，于2001年10月4日挟持女青年乙逼迫其拍裸照，并将其强奸，后甲将录制的乙的裸照于社会上公开散发。2001年12月，乙被检查出也患有梅毒。甲侵犯了乙的哪些权利？A、荣誉权B、健康权C、性自由权D、隐私权【参考答案】：B,C,D【解析】：本题涉及人格权侵权问题。甲强行与乙发生性关系，构成对乙的性自由权的侵犯：同时、甲深知自己患有梅毒，而与乙发生性关系，构成对乙的健康权的侵害；甲将拍摄的乙的探照予以散发，构成对乙隐私权的侵害。29、被取保候审人高某在取保候审期间涉嫌重新犯罪，被公安机关立案侦查。关于保证金的处理，下列哪些选项是错误的？A、由正在审查起诉的检察院暂扣其交纳的保证金B、由取保候审的执行机关暂扣其交纳的保证金C、由正在审查起诉的检察院没收其交纳的保证金D、由取保候审的执行机关没收其交纳的保证金【参考答案】A,C,D30、张某欲卖一头牛，他以广告的形式发出要约是否可以?下列关于要约与要约邀请的表述是否正确?()A、要约是针对特定当事人的，广告是针对不特定当事人的，因此，张某不能以广告的形式发出要约，只能以广告的形式发出要约邀请B、要约既可以针对特定的当事人，也可以针对不特定的当事人，张某可以广告的形式发出要约C、要约的一个重要特征，是把最终成立合同的权利交给了受要约人D、要约邀请的一个重要特征，是把最终成立合同的权利留给要约人自己【参考答案】：B,C,D【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。因此，排除A项，肯定B项。(2)受要约人有承诺权，可行使承诺权而成立合同，因此C项正确。(3)要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。他人向自己发出要约，要约邀请人可以承诺，也可以不承诺，因此，D项正确。三、不定向选择题1、根据保护文学艺术作品伯尔尼公约的规定