2022年1月全国《法律职业资格考试》试卷二水平抽样检测含答案和解析

PAGE页码452022年1月全国《法律职业资格考试》试卷二水平抽样检测含答案和解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲方购买一批货物，约定于6月15日提货，但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚，出卖人的仓库遭雷击起火，货物被烧。你认为应如何确定损失的承担？A、出卖人，因为货物是在其控制之下B、出卖人，因为货物所有权没有转移C、买受人，因为他未能按时提货D、双方分担，因为谁都没有过错【参考答案】：C【解析】：本题考买卖合同风险分配。《合同法》第143条规定：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”2、1.张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据?(2011年试卷二第25题)A、用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B、伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C、张某关于实施伪造、交造行为的供述D、判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论【参考答案】：D【考点】刑事证据的分类【解析】根据证据的表现形式、存在状况、提供方式，可以把证据分为言词证据和实物证据。言词证据又被称为“人证”，它是依靠人的陈述来反映有关案件的事实，并表现为语言形式的证据。言词证据包括：证人证畜，被害人陈述，犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解，鉴定结论等。需要注意的是，尽管鉴定结论在我国通常表现为鉴定书的形式，但因其实质是鉴定人就鉴定的专门问题所表达的个人意见，所以属于言词证据。实物证据是广义的“物证”，指的是以痕迹、物品为材料的证据，既包括犯罪的工具、赃物等物品和犯罪留下的痕迹，也包括对案情有证明意义的书面文件等。需要注意的是，勘验、检查笔录是办案人员在勘验、检查过程中对所观察的有关案件的情况进行的记载，也属于实物证据的范畴。此外，对于视听资料属于言词证据还是实物证据，应当具体分析。多数资料属于实物证据，但是录音资料应当属于言词证据。根据证据与案件的主要事实的证明关系，可以将证据划分为直接证据和间接证据。直接证据是指能够独立地证明案件主要事实的证据。凡是直接证明犯罪事实是否存在，以及犯罪嫌疑人、被告人是否有罪的证据，都是直接证据。原则上，一个直接证据经过查证属实后，就可以对案件的主要事实作出肯定或者否定的结论。间接证据是指不能单独证明案件的主要事实，而只能证明案件事实的部分情节的证据。间接证据必须与案内的其他证据结合起来，构成一个证据体系，才能共同证明案件的主要事实。选项A中“用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具”是犯罪的工具，属于实物证据；仅凭此证据不能证明张某利用这些工具实施了伪造、变造国家机关公文、证件、印章的行为，还需结合其他证据，并经过推理才能作出判断，因此该证据为间接证据。选项A不符合题意不当选。选项B中“伪造、变造的国家机关公文、证件、印章”是犯罪的赃物，属于实物证据；仅凭此证据并不能证明该伪造、变造的国家机关公文、证件、印章是出自张某所做，因此该证据也是间接证据。选项B不符合题意，不当选。选项C中“张某关于实施伪造、变造行为的供述”是当事人对自己感知的案件事实情况的表达，属于言词证据；且仅凭此证据即可直接单独地证明张某实施了伪造、变造国家机关公文、证件、印章的行为，因此该证据属于直接证据。选项C也不符合题意,不当选。选项D中“判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论”是鉴定人就鉴定的专门问题所表达的个人意见，属于言词证据；凭此证据也不能单独证明上述3、某甲将一张银行汇票不慎在洗衣服时毁损，于是向法院申请公示催告。法院受理后立即发布了公告，催促利害关系人申报权利。鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失，所以人民法院将催促利害关系人申报权利的期间定为30日，并于受理后的3日以后向银行发出止付通知。公告期满不到1个月，人民法院由公示催告阶段的独任审判员独任审理，作出除权判决，从而终结公示催告程序。下列说法正确的是？A、法院于受理后的3日以后向银行发出止付通知是错误的B、鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失，人民法院将催促利害关系人申报权利的期间定为30日是合适的C、鉴于申请人的汇票是毁损而不是丢失，公告期满，人民法院可径行作出除权判决D、特别程序审理的案件除选民资格案件和重大、疑难非讼案件由审判员组成合议庭审理外，由审判员独任审理，所以本案所适用的审判组织的形式是合法的【参考答案】：A【解析】：《民事诉讼法》第196条规定：“人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。”本题中，人民法院在受理申请的同时，应当向银行发出止付通知，而不是3日后，所以，A选项说法是正确的，应当选。公告期间不得少于60日，本题中设定为30日是不正确的。B选项说法错误，不应当选。《民事诉讼法》第199条规定：“没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。”除权判决的作出必须根据当事人的申请，法院不能径行作出除权判决。C选项说法错误，不应当选。《民诉意见》第234条规定：“适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理;判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。”本题中，除权判决是由独任审判员作出的，是不合法的。D选项说法错误，不应当选。4、寄存财物被丢失要求赔偿的，诉讼时效期间是多长时间？A、6个月B、1年C、2年D、20年【参考答案】：B【解析】：评析：详见《民法通则》第136条。5、甲是某网站安全员，他通过计算机终端访问乙公司计算机信息系统，获取了该公司制作陶瓷器皿配方的商业秘密，并将其卖给丙公司，获利20万元。甲构成何罪？（）A、非法侵入计算机信息系统罪B、盗窃罪C、侵占罪D、侵犯商业秘密罪【参考答案】：D【考点】侵犯商业秘密罪【解析】非法侵入计算机系统罪要求侵入的是国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统，而甲侵入的是商业公司的计算机系统，不构成非法侵入计算机信息系统罪。甲窃取乙公司商业秘密的行为，并卖给他人获取非法利益20万元，符合侵犯商业秘密罪的构成特征。6、大学毕业生甲向当地的工商行政管理机关申请设立专门提供中介咨询服务的个人独资企业,但申请书中没有载明注册资金的数额。关于该申请书的效力说法正确的有：关于该申请书的效力说法正确的有：()A、该申请书有效，因为独资企业不需要有注册资金B、该申请书无效，不载明注册资金不能使交易相对人信赖该企业C、该申请书的效力待定，登记机关可以要求申请人在一定期限内补正，逾期不办，则无效D、该申请书有效，因为有申报的出资已经可以保护交易相对人【参考答案】：A【解析】：根据《个人独资企业法》第10条的规定，此4项俱属于申请设立独资企业时申请书上应载明的事项。7、票据权利在下列哪一期限内因不行使而消灭？A、持票人对前手的再追索权，自清偿之日或被提起诉讼之日起3个月B、持票人对支票出票人的权利，自出票日起1年C、持票人对前手的追索权，自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起3个月D、持票人对票据的出票人和承兑人的权利，自票据到期日起6个月【参考答案】：A【解析】：参见《票据法》第17条。8、某案，一审判决被告人王某和黄某构成抢劫罪，上诉期间王某提起上诉，黄某则未提起。第二审法院决定开庭审理此案，王某和黄某都要求委托辩护人。人民法院是否应当允许？（）。A、应当允许B、应当允许王某委托辩护人，但不应允许黄某委托辩护人C、不应当允许D、法官可以自由裁量【参考答案】：A【解析】《高法解释》第252条规定：“共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的，其他同案被告人也可以委托辩护人辩护。”由此可见，王某和黄某都有权委托辩护人。A正确。9、明星影楼与安妮约定：“影楼为安妮免费拍写真集，安妮允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后安妮发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查，制药公司是从明星影楼花2000元买到该照片的。下列说法错误的是：（）A、某影楼侵害了甲的肖像权B、某影楼享有甲写真照片的版权C、某影楼的行为构成违约D、制药公司的行为侵害了甲的隐私权【参考答案】：D【解析】：【解析】《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”安妮虽然允许明星影楼使用其肖像用作影楼的橱窗广告，但并未允许其将该肖像权许可他人使用，影楼无权处分安妮肖像的行为构成对安妮肖像权的侵害，同时影楼的做法也违反了其与安妮之间的约定。因此AC正确；但该写真照片作为受委托完成的摄影作品，在当事人没有约定的情况下，其著作权归属于受托人即影楼，B正确；本题中并没有明确涉及非法披露私人生活秘密等问题，并不存在侵害隐私权的情况，但有可能侵害安妮的名誉权，D错误。本题考点是肖像权、隐私权、违约与侵权的竞合。10、票据法是特别法，从为交易服务的功能看，它是属于民事范畴的，当事人要遵守有关的民法和合同法方面的规定，也要遵守票据方面的规定，当涉及票据支付时，就应优先适用()。A、《票据法》B、《民事诉讼法》C、《公司法》D、《民法通则》【参考答案】：A【解析】：票据法是公司法．民法通则的特别法，特别法应优先适用。而《民事诉讼法》是程序法，不调整实体问题。11、某地方对出租车的管理，在1999年以前，城内运营归城建部门管理，城郊运营归交通部门管理，因此出租车需要办理两个许可证；1999年，人民政府决定，将城内和城郊的出租车许可证合并，由交通部门统一管理。根据《行政许可法》，下列说法正确的是（）A、地方人民政府作出该决定必须经过省、自治区、直辖市人民政府的批准B、有权作出该决定的必须是市级以上地方人民政府C、该措施的根据是公开、便民原则D、以上说法均不正确【参考答案】：D【考点】集中行使许可权的行政机关【解析】《行政许可法》第25条规定：“经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。”因此，该措施只能由省级人民政府经国务院批准，根据精简、统一、效能原则做出，故ABC三项均错误，选D。12、甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国，乙定居韩国，双方在首尔设了了一个不动产的信托业务，其中约定有关该信托业务的争议由中国法院排他管辖，英国法律为信托准据法。后双方因执行该信托业务发生争议而诉至我国法院。关于该信托业务争议的诉讼时效所应适用的法律，下列哪一个选项是正确的？A、当事人双方都是俄罗斯公民，该信托争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律B、当事人在首尔订立不动产的信托业务，该信托争议的诉讼时效应适用韩国法律C、当事人选择英国法为信托准据法，该信托争议的诉讼时效应适用英国法律D、当事人选择由我国法院管辖，该信托争议的诉讼时效应适用我国法律【参考答案】：C【解析】：信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。《涉外民事法律关系适用法》第17条：“当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。”|学\法\网|《涉外民事法律关系适用法》第7条：“诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”注意：哪国的实体法律为准据法办案，就用哪国的诉讼时效规定。在本案中，双方协议了信托适用的法，即英国法为准据法。由于程序法跟着实体法，故该信托争议的诉讼时效应适用英国法律。13、下列关于我国解决外国投资者同中国政府之间投资争议的途径的叙述中，哪一项是正确的？A、外国投资者同中国政府因投资问题发生争以后，可以进行协商，力争友好解决，但协商不是必经程序B、外国投资者同中国政府因投资问题发生争议后，投资者可以直接投诉当地行政主管机关，通过行政程序解决C、外国投资者同中国政府因投资问题发生争议后，投资者可以直接向有管辖权的法院寻求司法救济D、有关征收国有化补偿数额的争议，协商调解不成的，双方可直接选择国际仲裁【参考答案】：D【解析】：这类争议在我国主要指我国政府同外国投资者的非契约的争端。我国签订的双边投资协定，对这类争议的解决方法做了约定。具体如下：（1）协商。一般限定协商期为6个月，期满协商不成的可采用其他方法，故协商是必经程序。（2）当地行政或司法救济。如协商不成，投资者可以在东道国投诉行政主管机关，或向有管辖权的法院寻求救济，在我国当地救济包括行政复议和行政诉讼。（3）国际仲裁。有关征收国有化补偿数额的争议，协商调解不成的，双方可直接选择国际仲裁。我国已成为《华盛顿公约》的成员国，可以约定提交国际中心仲裁。（4）由投资者本国出面同东道国交涉解决。这种办法是通过签订双边投资协定将投资者同东道国的争议，提交政府间协商或仲裁解决，或通过代位求偿解决。其关键在于“协商是必经程序”。14、甲对乙使用暴力，欲将其打残。乙慌忙掏出手机准备报警，甲一把夺过手机装进裤袋并将乙打成重伤。甲在离开现场五公里后，把乙价值7000元的手机扔进水沟。甲的行为构成何罪？（）。A、故意伤害罪、盗窃罪B、故意伤害罪、抢劫罪C、故意伤害罪、抢夺罪D、故意伤害罪、故意毁坏财物罪【参考答案】：D15、关于《公务员法》制定颁布实施，下列有关说法正确的是：A、小孙认为，法官的义务、权利和管理由《法官法》规定，不适用《公务员法》的规定B、小郑认为，公务员在定期考核中被确定为不称职的，应降职使用C、小吴认为，公务员经有关机关批准后可以兼职并领取相应的报酬D、小王认为，公务员辞去公职或者退休的，两年内不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职【参考答案】：B【考点】《公务员法》依《公务员法》第3条规定：“公务员的义务、权利和管理，适用本法。法律对公务员中的领导成员的产生、任免、监督以及法官、检察官等的，义务、权利和管理另有规定的，从其规定。”可见，法官适用《公务员法》，A项错误。第47条规定：“公务员在定期考核中被确定为不称职的，按照规定程序降低一个职务层次任职。”B项正确。第42条规定：“公务员因工作需要在机关外兼职，应当经有关机关批准，并不得领取兼职报酬。”C项错误。依第l02条第l款规定：“公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。”故D项也错误。依题意，B项当选。16、甲在处理家中旧物时，将一件旧棉袄当作垃圾扔掉，以捡破烂为生的乙觉得该件棉袄不错，遂带回家中，让妻子试穿，结果发现棉袄口袋中有3000元国库券，夫妻二人大喜，买来好酒好菜进行庆祝。正热闹间，甲同妻子前来索要国库券，乙及妻子拒绝返还。针对该案，下列说法正确的是：A、甲的抛弃行为使其丧失对国库券的所有权B、乙基于所有的意思占有该国库券，根据先占取得国库券的所有权C、甲基于对棉袄的性质认识错误而做出了抛弃的意思表示，可以撤销该意思表示D、甲能证明其对该国库券的所有权，故乙应将国库卷返还给甲【参考答案】：D【解析】：装在棉袄口袋中的国库券并不是棉袄的组成部分，与棉袄是两个独立的物，甲作出的抛弃棉袄的意思表示，不及于棉袄口袋中的国库券。乙也不能因为先占棉袄而取得棉袄中国库券的所有权，因为该国库券并不属于无主物，AB选项错误。棉袄与国库券是两个独立物，国库券并不是棉袄的附属物，所以不存在甲对棉袄性质认识错误的问题，不能撤销抛弃棉袄的意思表示，C选项错误。对于该国库券，甲并没有抛弃的意思，国库券非基于所有人的意思而与所有人脱离，属于遗失物，对于遗失物，拾得人有返还的义务，因此，D选项正确。17、北京市朝阳区人民法院受理了一起民事诉讼案件，后发现自己对本案无管辖权，于是将该案移送北京市海淀区人民法院，海淀区人民法院则认为对该案有管辖权的应是北京市东城区人民法院。在此种情况下，海淀区人民法院依法应当如何处理A、将案件移送到东城区人民法院B、将案件移送到朝阳区人民法院C、由自己对该案件进行审理D、将此案报请北京市中级人民法院指定管辖【参考答案】：D【解析】：本题考查移送管辖，根据民事诉讼法第36条规定，受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请能够上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。18、无业青年李某（23岁）与15岁的初中学生王某在网吧相识，李某指使王某乘网吧主人不在时，将一台电脑偷走卖与他人。买后所得的5000元钱二人平分，各得2500元。下列选项中对李某行为认定正确的是（）A、成立教唆犯罪B、盗窃罪的间接正犯C、与王某成立共同犯罪D、成立传授犯罪方法罪【参考答案】：B【解析】本题考查教唆犯的成立条件。教唆犯所教唆的对象必须是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。根据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16周岁的人只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪负刑事责任，本案中的王某未满16周岁，对盗窃罪不承担刑事责任，也就不能成为教唆犯的对象。因此李某不成立教唆犯，也不与王某成立共同犯罪，而是成立盗窃罪的间接正犯，独立承担相应的刑事责任。传授犯罪方法罪客观方面表现为使用各种手段将犯罪方法传授与他人，被传授的对象没有限定，而且是独立的罪名，有独立的法定刑，与教唆犯罪有很大区别。19、某市拟建一毛纺厂，因建成后将排放大量有机毒液，会严重影响周边环境。下列哪些区域内可以建设该工业设施？A、国务院划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区B、国务院有关主管部门划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区C、该市所在的省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区D、该市市政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区【参考答案】：D【解析】：《环境保护法》第18条规定：“在国务院、国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他需要特别保护的区域内，不得建设污染环境的工业生产设施；建设其他设施，其污染物排放不得超过规定的排放标准。已经建成的设施，其污染物排放超过规定的排放标准的，限期治理。”由此可知，ABC选项均为法条所禁止的建设该工业设施的区域，只有D选项当选。20、甲住在A市，驾车出游过程中，在C市撞到了住所地在B市的乙，乙伤势严重，被送到离出事地点最近的D市医院。后乙因救治无效而在D市医院死亡。请问：乙的妻子以甲为被告向法院起诉，下列法院中没有管辖权的是A、A市法院B、B市法院C、C市法院D、D市法院【参考答案】：B【解析】：因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，而侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。21、根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？（）。A、国籍不明又无法查清的，以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件，不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达【参考答案】：C22、根据我国《保障措施条例》的规定，下列说法正确的是：A、如果某种进口产品数量增加，并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或者严重损害威胁，可以采取保障措施B、如果某种进口产品数量增加，并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成实质损害或者实质损害威胁，可以采取保障措施C、进口产品数量增加仅指进口数量的绝对增加D、临时保障措施和保障措施可以采取提高关税、数量限制等形式【参考答案】：A【解析】：根据我国《保障措施条例》的规定，如果根据保障措施条例进行的保障措施调查，确定进口产品数量增加，并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或者产生严重损害威胁，可以采取保障措施。据此，其要求严重损害而不是实质损害，故A选项正确，B选项错误。应注意，进口产品数量增加指进口数量的绝对增加或者与国内生产相比的相对增加。|学\法\网|故C选项错误。临时保障措施只能采取提高关税形式，故D选项错误。本题的应选项为A。23、共有人对共有关系的性质发生争议无法查明到底是按份共有还是共同共有的，应按处理。A、个人所有B、共同共有C、公共所有D、按份共有【参考答案】：D【解析】：请大家一定要注意：因为当初出题的时候《物权法》还未出台，所以按照当时的《民法通则意见》第88条规定＂对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有＂，因此本题选B。如果按照《物权法》第103条规定＂共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。＂则本题答案应该选则D［感谢会员cityhunterww提出的异议及会员pangdavv的解答，谢谢］24、为谋财绑架他人的，在下列哪一种情形下不应当判处死刑?A、甲绑架并伤害被绑架人致其残疾的B、乙杀死人质后隐瞒事实真相向人质亲友勒索赎金10万元的C、丙绑架人质后害怕罪行败露杀人灭口的D、丁控制人质时因捆绑太紧过失致被害人死亡的【参考答案】：A【考点】绑架罪【解析】《刑法》第239条第2款规定：犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。选项B、C属于“杀害被绑架人的”，选项D属于“致使被绑架人死亡”的，都应当判处死刑。选项A属于“伤害”被绑架人的，当然不应当被判处死刑。25、个体户甲与国家机关会计乙勾结，利用乙经手单位资金的机会，共同侵吞乙单位采购款10万元，甲的行为构成?（）A、盗窃罪B、贪污罪C、职务侵占罪D、诈骗罪【参考答案】：B【解析】行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论。26、张岩捡到一条金项链，一天她戴着项链出门，被失主于红认出，张岩否认，拒不返还。于红于是向人民法院提起诉讼，请问该诉的性质是什么?A、合同之诉B、侵权之诉C、不当得利之诉D、无因管理之诉【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。依此，题中情形不符合无因管理和不当得利的情形，而是侵占他人所有权的行为，应当是侵权之诉。合同之诉必须首先有合同的存在，题中无合同关系的存在，因而不可能是合同之诉。故B项为正确答案。27、依《保护文学艺术作品伯尔尼公约》的规定，非该公约成员国的国民，其作品首次在公约某一成员国出版，或同时在某一成员国及其他非成员国首次出版，则应在一切成员国中享有下列哪一种待遇？A、最惠国待遇B、优惠待遇C、差别待遇D、国民待遇【参考答案】：D【解析】：根据《保护文学艺术作品伯尔尼公约》（以下简称“伯尔尼公约”）享受国民待遇的标准《保护文学艺术作品伯尔尼公约》第5条：“凡受本公约保护的作品，其作者除了在来源国之外。可在其他成员国享有后者的法律目前授予或今后可能授予其国民的权利，以及本公约所特别授予的权利。”根据该公约的第3及第4条的规定，受该公约保护的作品作者包括以下几类：（1）公约成员国国民；（2）非公约成员国国民的作者，其作品首次在某一成员国出版，或在某成员国及其他非成员国同时出版；（3）在某成员国有惯常居所的非成员国国民；（4）电影作品的作者，只要该电影作品的制片人的总部或惯常居所在公约某成员国内：（5）建筑作品的作者，只要该建筑作品建造于公约某成员国境内，或该作者的艺术作品构成位于公约成员国境内的建筑物的一部分。根据上述规定，非公约成员国的国民，其作品首次在公约某一成员国出版，或同时在某一成员国及其他非成员国首次出版，则可在公约成员国中享有国民待遇。因此，D是正确选项。28、一人有限责任公司在资本制度方面有下列哪项特别限制：A、注册资本最低限额为人民币三万元B、一个法人只能投资设立一个一人有限责任公司C、所有一人有限责任公司均能投资设立新的一人有限责任公司D、股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额【参考答案】：D【解析】：D。第五十九条【出资限额】一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。29、王鹏是一名国内小有名气的专业风光摄影师。1998年4月，知识出版社与王鹏达成协议：由王鹏拍摄西藏风光的照片50张，由知识出版社出版，稿酬20万。王鹏向珍珠摄影用品专卖店购买胶卷4个共花费100元。之后，乘飞机前往西藏拍摄，期间共花费食宿费、往返机票费2万元。由于胶卷质量存在问题，王鹏在西藏所拍的风光片全部报废。王鹏请求珍珠摄影专卖店赔偿其损失。此案中，专卖店对王鹏的赔偿数额应为下列哪项的表述？A、赔偿应包括稿酬20万和食宿费、交通费等2万及胶卷价款100元B、赔偿应包括食宿费、交通费等2万元及胶卷价款100元C、仅赔偿100元购胶卷的价D、赔偿不应包括稿酬20万元和2万元的食宿费、交通费等的费用【参考答案】：B【解析】：支付赔偿金损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。这一利益于本案中为50张好照片，稿酬20万元不属于购买胶卷买卖双方合同的内容。30、石某生前借住朋友的两居室住房一套，另有存款9万元，小汽车1辆，彩电、音响各1台，股票、国库券若干。2000年石某创作了一部长篇小说，获得稿酬2万元。石妻早故，儿子、女儿结婚后分家另过。2001年石某因公致残，单位发给3万元抚恤金。2002年8月，石某因车祸丧生，保险公司因其在保险单中未填写受益人，将5万元保险金交给了石某的儿子。依法律规定石的遗产包括A、存款、小汽车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金B、住房、存款、小汽车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金、保险金C、存款、小汽车、彩电、音响、股票、国库券、保险金、小说稿酬D、存款、小汽车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金、保险金、小说稿酬【参考答案】：D【解析】：继承法第3条规定：遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（1）公民的收入；（2）公民的房屋、储蓄和生活用品；（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、图书资料；（5）法律允许公民所有的生产资料；（6）公民的著作权、专利权中的财产权利；（7）公民的其他合法财产。最高人民法院《继承法意见》第3条规定：公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。因此，选项D的财产以及财产权利均为遗产。31、下列哪种做法符合民事诉讼法关于协议管辖的规定A、当事人口头约定管辖法院B、合同当事人约定二审管辖法院C、合同当事人共同选定了甲、乙两个与案件有联系的地方基层人民法院为管辖法院D、合同当事人约定由原告住所地法院管辖【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。32、甲潜入乙的住宅盗窃，将乙的皮箱(内有现金3万元)扔到院墙外，准备一会儿翻墙出去再捡。偶尔经过此处的丙发现皮箱无人看管，遂将其拿走，据为已有。l5分钟后，甲来到院墙外，发现皮箱已无踪影。对于甲、丙行为的定性，下列哪一选项是正确的?A、甲成立盗窃罪(既遂)，丙无罪B、甲成立盗窃罪(未遂)，丙成立盗窃罪(既遂)C、甲成立盗窃罪(既遂)，丙成立便占罪D、甲成立盗窃罪(未遂)，丙成立侵占罪【参考答案】：C【考点】盗窃罪、侵占罪【解析】甲的行为构成盗窃罪是没有疑问的。对于盗窃罪的既遂标准，理论上存在不同观点。我们认为，盗窃罪的既遂标准是失控说，即被害人失去对财物的控制即为既遂。至于行为人是否实际控制财物在所不问。实际上，本案中甲也是控制了财物的，他将财物扔出墙外时已经控制了财物。他只是没有最终获得财物，这并不妨碍他的盗窃罪既遂。丙将该皮箱据为已有的行为构成侵占罪而不是盗窃罪，因为该皮箱是甲扔出墙外的，并不是丙自己偷来的。有人认为丙无罪，这是错误的。侵占罪规范的就是这种合法获得他人财物，但非法据为已有的行为。【重点点拨】有些考生说题目中没有显示出“拒不归还”，因此丙无罪。这种看法是错误的。题目说“据为已有”，意思就是拒不归还。我们在以前的解析和辅导中都讲过，对于这种捡拾东西的，只要题目没有说“在失主来索要时归还了”，就推定他是“拒不归还”。本题还明确说了“据为已有”，因此定侵占罪是没有问题的。33、未成年人甲(15岁)独自一人在家，深夜乙闯入其居家，以暴力相威胁欲行抢劫，甲假装害怕，但积极作反抗准备，从炕头上抓起一把尖刀，转身猛刺乙胸腹部两下，致乙死亡。甲的行为属于：（）A、防卫过当B、正当防卫C、故意杀人D、故意伤害致死【参考答案】：B【考点】正当防卫【解析】本题中乙某入室抢劫，针对该行为，造成不法侵害人死亡的，不是防卫过当行为，另外。正当防卫的防卫主体不需要达到刑事责任年龄。34、下列国家或机构中，有权向国际法院请求发表咨询意见的是：A、联合国会员国B、安理会常任理事国C、《国际法院规约》当事国D、联合国大会临时委员会【参考答案】：D【解析】：国际法院除诉讼活动外，还有提供法律咨询的重要职能，称为法院的咨询管辖权。联合国大会及大会临时委员会、安理会、经社理事会、托管理事会、要求复核行政法庭所作判决的申请委员会以及经大会授权的联合国专门机构或其他机构，可以就执行其职务中的任何法律问题请求国际法院发表咨询意见。其他任何国家、团体、个人包括联合国秘书长，都无权请求法院提供咨询意见。故D选项正确，ABC选项错误。本题的应选项为D。35、商业银行根据业务需要．可以在我国境内外设立分支机构，设立分支机构须报何种机构批准A、商业银行总行所在地的人民政府B、国家财政部C、中国银行业监督管理委员会D、国家计划发展委员会【参考答案】：C【解析】：参见《商业银行法》第19条第1款：商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。在中华人民共和国境内的分支机构，不按行政区划设立。36、王某为报复县人民法院审判员李某，绑架了李某不满5岁的女儿赵某，赵某的母亲钱某向县公安局控告王某有绑架嫌疑，公安局立案侦查。王某的妻子吕某向公安局反映王某在案发后突然去外地，公安局根据这一线索侦破了此案。对于此案，下列各项观点中哪一个是正确的？（）。A、王某、李某是本案当事人，其他人可作为诉讼参与人B、如果县人民法院审理此案，那么李某应当自行回避C、如果县人民法院审理此案，那么李某可以不回避，因为是王某蓄谋报复李某D、王某是被告人，李某和钱某是被害人，吕某是本案证人【参考答案】：B【解析】《刑事诉讼法》第28条规定：“审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：……(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；……”本案中，县人民法院审判员李某是被害人赵某的父亲，属于当事人的近亲属，故在该案的审判中应自行回避。故本题B项正确，c项不正确。因李某不是本案的当事人，钱某不是本案的被害人，故本题A、D项不正确。37、甲与保险公司订立了一份保险合同，合同中有一条是关于免除保险人责任的条款，保险人在合同订立时未就该条款作提示或者确切说明，则该条款的效力是：A、该条款不产生效力B、该条款经甲同意后有效C、该条款经保险人书面或者口头说明后生效D、该条款属有效条款【参考答案】：A【解析】：根据《保险法》第17条第2款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。|学\法\网|本题中，保险公司和甲的保险合同中含有上述规定内容的条款，保险公司未就该条款作提示或者确切说明，所以该条款不产生效力，故A选项正确，BCD选项没有法律依据，不正确。38、原告王某诉被告某服厂劳务合同纠纷一案，人民法院于1999年9月15日作出判决，关于次日送过原告王某。王某的上诉期截止日期应为下列哪一时间？A、1999年9月30日B、1999年10月1日C、1999年10月2日D、1999年10月4日【参考答案】：D【解析】：根据《民事诉讼法》的规定，不服民事判决的上诉期为15日，从判决书送达之次日起计算，法定期间最后一日是节假日的，以节假日期满后的第一个工作日为期间屈满日期。根据1999年9月18日国务院修订并开始实行的法定节假日的规定，国庆节为法定节假日，法定假期为3日。据此，本案原告的判决书于9月16日送达，从次日起计算，为1999年9月17日开始计算上诉期，但10月1日至10月3日为国庆节，因此其上诉期应于节假日期应于节假日期满后的第一个工作日即10月4日上诉期届满之日39、关于教唆犯，下列哪一选项是正确的?A、甲唆使不满l6周岁的乙强奸妇女丙，但乙只是抢夺了丙的财物一万元后印离开现场，甲应成立强奸罪、抢夺罪的教唆犯B、教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯C、教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D、有的教唆犯是主犯，但所有的帮助犯都是从犯【参考答案】：D【考点】教唆犯的认定【解析】选项A显然是错误的。根据主客观相一致原则，甲仅教唆乙强奸丙，并未教唆乙抢夺丙，因此甲不可能构成强奸罪、抢夺罪的教唆犯。选项C是旧考点。首先吸食、注射毒品不是犯罪；其次对这种教唆行为，法律有明文规定。《刑法》第353条第1款规定：引诱、教唆、欺骗他人吸食、注射毒品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的；处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。这就是引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪。对予这种刑法分则有明文规定的教唆行为，直接按法律规定定罪，不再认定为教唆犯。因为行为人此时不是在进行犯罪的教唆行为，而是在进行实行行为。本题难在选项B、D上。选项B说：“教唆犯不可能是实行犯，但可能是帮助犯”，由于组织犯、教唆犯、实行犯、帮助犯是按同一个标准(分工)进行的分类，彼此之间是互相排斥的，因此在同一个犯罪中，一个人只可能具有一种身份。如果是教唆犯，就不可能是实行犯或者帮助犯。但实践中确实存在有些人教唆他人犯罪，然后又参与犯罪的实行或者为犯罪提供帮助的现象。此时，对于直接参与犯罪实行的，直接认定为实行犯，不再认定为教唆犯；对于为犯罪提供帮助的，则直接认定为教唆犯，因为教唆是重行为。总的原则是，一个人不可能同时具备两种身份。当然，教唆犯可以同时是主犯，因为主犯、从犯、胁从犯是另一种分类标准。所以，选项B是错误的。选项D：帮助犯是在犯罪中起次要、辅助作用的人，因此是从犯。作用再大的帮助犯，也不可能是主犯，否则就不叫帮助犯了。因此，选项D正确。需要说明的是：这是按照公布的参考答案做出的解析。我们认为：本题的答案值得商榷。首先是选项B表述含糊，很难说到底是对是错，不适合作为司法考试试题。其次，在现行刑法之下，选项D显然是错误的。因为在现行刑法之下，帮助犯包括两类：从犯和胁从犯。那么说“所有的帮助犯都是从犯”就是错误的。40、张某涉嫌故意伤害罪被公安机关立案侦查。在侦查过程中，张某向公安机关要求聘请律师，则下列说法正确的有哪些？（）。A、侦查阶段，张某即使聘请律师，律师也只能以普通公民的身份提供帮助B、张某聘请律师需要经过当地司法局的批准C、张某聘请律师要经过公安机关的批准D、张某聘请律师不需要经过任何人的批准【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第96条第1款规定：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。”据此，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，除涉及国家秘密的案件以外，聘请律师，无须经过侦查机关的批准。另外侦查阶段律师不具有辩护人的身份，但仍然可以以律师的身份提供法律帮助。故本题正确答案为D。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、李某向保险公司投保家庭财产保险，在保险期间李家被盗，损失财物总计7万余元。李某为获取更多的赔偿，向保险公司谎称被盗财物价值10万元，保险公司全额进行了理赔。事后，保险公司查出李某谎报损失一事。关于如何处理此事，保险公司内部形成以下几种意见，正确的是：A、因李某有保险欺诈行为，所以对李某不予赔偿，应当全部追回保险金B、追回支付李某虚报部分的保险金C、对李某虚报部分损失的情况进行调查，所支出的费用要求李某承担D、解除与李某的保险合同，追回已支付的保险金并不退回保险费【参考答案】：B,C【解析】：《保险法》第27条后两款的规定，保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任。投保人、被保险人或者受益人有前三款规定行为之一，致使保险人支付保险金或者支出费用的，应当退回或者赔偿。可见，应追回支付李某虚报部分的保险金，对李某虚报部分损失的情况进行调查，所支出的费用要求李某承担。BC选项符合法律规定，当选。A选项中“对李某不予赔偿，应当全部追回保险金”的说法不符合法律规定，不当选。D选项的说法不符合法律规定，不当选。3、根据民事诉讼法与最高人民法院的有关司法解释，哪些诉讼案件可以由原告住所地或者居住地人民法院管辖A、原、被告住所地在我国领域内的不同辖区，原告提起有关身份关系的诉讼B、对被注销城镇户口的人提起的诉讼C、追索赡养费案件的被告住所地不在同一辖区的D、残疾人对非残疾人提起的诉讼【参考答案】：B,C【解析】：考查案件的地域管辖。《民诉意见》第6条规定：被告一方被注销城镇户口的，依照《民事诉讼法》第23条规定确定管辖；双方均被注销城镇户口的，由被告居住地人民法院管辖。《民诉意见》第9条规定：追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。A项中应是对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼才由原告住所地或居住地管辖，D项也不正确。分下列几种情况记忆：对国外居住的人提起身份关系诉讼，对下落不明人、被劳教的人、被监禁的人、注销城镇户口人提起的诉讼，赡养费追索案件的管辖。4、刘某，男，21岁，患有间歇性精神分裂症，常常在外惹事生非，其父母为此非常烦心，向一法律工作者求助。以下该法律工作者向齐某父母的解答中不正确的是：A、齐某属于限制民事行为能力或无民事行为能力人B、齐某的父母可以向人民法院申请宣告齐某为限制民事行为能力人或无民事行为能力人C、法院宣告之后，齐某即不再具备民事权利能力和民事行为能力，所实施的一切行为不再发生民事法律后果D、齐某在法院宣告之前仍视为完全民事行为能力人【参考答案】C,D5、《民事诉讼法》规定的督促程序的特点有下列哪几项？A、没有当事人参加诉讼B、没有辩论程序C、没有调解、裁判程序D、以支付令的方式督促债务人履行义务【参考答案】：B,C,D6、天涯公司与海角公司订立合同，买卖一批机床。合同规定天涯公司应于2004年5月15日交付101型机床5台，海角公司应于同年6月7日支付贷款320万元。但是到了4月底，天涯公司发现海角公司财产状况恶化，有许多的货款都已经无法支付，到6月以后肯定也无法支付货款给自己，遂提出中止合同，但海角公司未允。基于上述因素，天涯公司于5月15日未按约定交货。依据合同法原理，有关该案的表述错误的是：（）A、天涯公司无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物B、天涯公司无权不按合同约定交货，但可以要求海角公司提供相应的担保C、天涯公司有权不按合同约定交货，除非海角公司提供了相应的担保D、天涯公司应按合同约定交货，如海角公司不支付货款可追究其违约责任【参考答案】A,B,D【考点】不安抗辩权成立的条件；不安抗辩权的效力【解析】《合同法》第68条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第69条规定，当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。依据合同法原理，上述两个法条所规定的是不安抗辩权制度。由上可知，在该案中，天涯公司有权不按合同约定交货，除非海角公司提供了相应的担保。故只有C项为正确答案。7、设立下列建设用地使用权，应当采取出让方式的有：()A、设立商业建设用地使用权B、设立娱乐建设用地使用权C、设立商品住宅建设用地使用权D、设立旅游建设用地使用权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及建设用地使用权的设立方式问题。对于商业、旅游和娱乐、商品住宅等经营性用地，以及同一土地有两个以上意向用地者的，应当采取拍卖、招标等公开竞价的方式出让。ABCD项均为正确选项。8、方圆公司与富春机械厂均为国有企业，合资设立富圆公司，出资比例为30%与70%。关于富圆公司董事会的组成，下列哪些说法是正确的？A、董事会成员中应当有公司职工代表B、董事张某任期内辞职，在新选出董事就任前，张某仍应履行董事职责C、富圆公司董事长可由小股东方圆公司派人担任D、方圆公司和富春机械厂可通过公司章程约定不按出资比例分红【参考答案】A,C,D9、关于补充侦查，下列哪些选项是正确的？A、检察院审查公安机关报请批准逮捕的案件，发现证据不足的，可以决定退回补充侦查B、检察院在审查起诉时，认为事实不清、证据不足的，可以退回公安机关补充侦查C、法院对提起公诉的案件进行审查后，对主要事实不清、证据不足的，可退回检察院补充侦查D、合议庭在案件审理过程中，发现被告人可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议检察院补充侦查【参考答案】B,D10、位于东山区的商贸公司与位于芳村区的铝材制品公司签订一份购销合同，双方约定在越秀区交货。合同签订后，因铝材制品公司未能及时供货，商贸公司向越秀区法院起诉。如果越秀区法院以（）为由不予受理，则其做法是错误的A、商贸公司的起诉请求证据不足B、商贸公司的起诉超过诉讼时效C、本案由芳村区法院受理更为合适D、商贸公司与铝材制品公司之间存在有仲裁协议【参考答案】：A,B,C【解析】：考点为人民法院受理案件的条件。人民法院决定对案件立案受理之前应对起诉进行审查，审查起诉主要从两方面进行：一是审查起诉是否符合起诉的实质条件，亦即《民事诉讼法》第108条规定的4个条件。二是审查起诉是否符合起诉的形式条件，即是否符合《民事诉讼法》第107、109条的规定。另外《民事诉讼法意见》等有关司法解释也对起诉与受理作出了较为详细的规定。凡是符合起诉条件的人民法院都应当受理，而本题中选项ABC均不属于不予受理的范围。证据不足是案件实体审查的内容，并不属于受理时候应当审查的内容，所以A错；超过诉讼时效丧失的是胜诉权并未丧失诉权，法院也应当受理，所以B错；因为越秀区是交货地点即合同的履行地，越秀区法院同样具有管辖权，原告向有管辖权的越秀区法院起诉，符合起诉条件时，越秀区法院就应当受理，所以C错误。至于选项D，有关司法解释已明确规定，当事人在书面合同中订立有仲裁条款，或者纠纷发生后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，故本题正确答案应为ABC。11、作家张某急需医疗费10万元，向房地产商潘某借款，以其最近撰写完成的一部小说文稿的使用权和获得报酬权出质，签订了借款合同和权利质押合同，并在著作权管理部门办理了出质登记。某出版社找到张某要求出版该小说，张某未经潘某同意，便许可出版社予以出版。下面说法正确的是：（）A、张某许可出版社印刷该小说，无需弪过潘某同意B、若制版待印过程中，潘某发现表示反对的，其有权要求出版社停止印刷C、潘某有权要求确定该许可使用合同无效D、若制版待印过程中，潘某发现表示同意的，其有权要求张某将许可使用费提前清偿债务或提存【参考答案】B,C,D【考点】权利质权当事人的权利和义务、【解析】《物权法》第227条规定，“以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。”“知识产权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用。但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的知识产权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存”。故B、C、D均正确。张某许可出版社印刷该小说。应与潘某协商同意，故A错误。12、下列几种遗嘱，有效的是。A、甲死亡时，在遗嘱中没有为受其扶养、患有精神病的父亲保留必要的份额B、李四死亡前，由村民甲代书，立下遗嘱，村民乙、丙和其子丁在场并按下手印C、乙于60岁时立下遗嘱，后来一场大病乙变成论物人D、赵六之子威胁其父，应当依其意思立下遗嘱，否则对赵六不利，但赵大不为所从，仍按自己意愿立下遗嘱【参考答案】：B,C,D【解析】：本题考查遗嘱的效力。根据继承法第19条，遗嘱没有为缺乏劳动能力又无生活来源的继承人保留必要份额的，对应保留的必要份额的处理无效。A项为无效遗嘱。不具有见证资格人在场，并不当然使遗嘱无效，还要看此人是作为遗嘱见证人还是作为一般见证人。若是作为后者存在，遗嘱见证人仍符合法定的人数和条件的，不具有见证资格的人在场对遗嘱的效力不产生影响。B项中，李四之子只是作为一般见证人在场。除其之外，尚有村民乙和丙有见证资格，故B项遗嘱有效。继承法实施意见第41条规定，“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱，即使其本人后来有了行为能力，仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力，后来丧失了行为能力，不影响遗嘱的效力。”据此，乙立遗嘱时有行为能力，而后无行为能力，所立遗嘱仍有效。继承法第22条规定，“无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。”“遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。”“伪造的遗嘱无效。”“遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。”据此，受胁迫所立遗嘱无效。但D项，赵六虽受威胁，但并不为所动，遗嘱仍然体现本人意见，故为有效遗嘱。13、林某诉张某房屋纠纷案，经某中级法院一审判决后，林某没有上诉，而是于收到判决书20日后，向省高级法院申请再审。期间，张某向中级法院申请执行判决。省高级法院经审查，认为一审判决确有错误，遂指令作出判决的中级法院再审。下列哪些说法是正确的?A、高级法院指令再审的同时，应作出撤销原判决的裁定B、中级法院再审时应作出撤销原判决的裁定C、中级法院应裁定中止原裁判的执行D、中级法院应适用一审程序再审该案【参考答案】C,D【考点】再审程序【解析】《民事诉讼法》第l85条规定，按照审判监督程序决定再审的案件，裁定中止原判决的执行。裁定由院长署名，加盖人民法院印章。在本题中。林某在一审判决书生效后，向某中级法院的上一级法院省高院申请再审，期间，张某则向中级法院申请执行，经省高院审查，认为一审判决确有错误，遂指令中级法院再审，此时，中级法院的正确做法应当是裁定中止对案件的执行。因此，选项C正确。根据《民事诉讼法》第l86条第l款的规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉。可见，在本题中，由于生效裁判是由中级法院适用一审程序作出的，因此，中级法院再审该案时应适用一审程序。选项D正确。根据《民事诉讼法》第l41条的规定，超过上诉期没有上诉的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定，具有法律上的约束效力，非经法定程序，不得随意撤销或变更。在本题中，某中级法院作出的一审判决生效后，尽管在林某向省高院提出再审申请后，省高院认为一审判决确有错误，已作出指令再审的决定，但在再审裁判生效前，原生效裁判仍具有法律上的约束力，只能中止执行，而不得随意撤销。因此，选项A中高级法院在指令再审的同时作出撤销原判决的裁定和选项B中中级法院再审时作出撤销原判决的裁定的做法均为错误。14、华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席。董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。下列哪些选项是错误的?A、该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过B、该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的1／2C、该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见D、该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见【参考答案】A,C,D【考点】董事会决议的效力【解析】根据《公司法》第22条的规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程。或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。可见，董事会的决议内容违反法律或者行政法规强制性规定时无效；而董事会的决议内容违反公司章程规定，或者董事会决议的召集程序、表决方式违反了法律、行政法规或者公司章程的，则该决议可撤销。《公司法》第112条规定：“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。”本题中，华胜股份有限公司共有9名董事，有5名董事参加董事会，虽然丁中途退席，但退席行为视为弃权，董事会的参加人数仍为5人，过半数，因此该会议的举行合法有效。但本题中董事会的决议仅有4名董事通过，违反了公司法对通过决议的最低董事人数的限制，这种限制不属于会议的召集程序、表决方式等程序性事项，而属于公司法对于董事会通过决议的最低人数的强制性实体规范，因此华胜公司只有4名董事通过的决议为无效决议。而非可撤销决议。故B项正确，而ACD项错误。15、下列有关财产保全的说法，哪些是正确的？A、对于财产保全措施，人民法院既可以根据申请人的申请采取，也可以在必要时依职权采取B、财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物C、人民法院采取财产保全措施时，可以运用查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法D、财产已被人民法院采取保全措施查封、冻结的，其他任何单位不得重复查封、冻结【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事诉讼》第92条：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。《民事诉讼》第94条：财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。【特别提醒】有人在理解轮候查封时，容易将轮候查封与重复查封混为一谈，其实轮候查封与重复查封是两个不同的概念。重复查封是违法的，轮候查封是合法的。重复查封是两个或两个以上人民法院对于同一财产在同一期间同时进行查扣的行为。重复查封既浪费了国家司法资源，同时也有可能损害当事人的合法权益，是为法律所不容许的。但是如果法院在处理案件时衔接不好，又会给被执行人留下转移财产的机会。轮候查封是两个或两个以上人民法院对于同一财产进行查扣时，以先办理查扣手续的人民法院为准，后办理查扣手续的人民法院作轮候处理。从法律效力上看，轮候查封是依次的，有先后顺序的，它避开了重复查封的“同时性”。轮候查封是否及何时生效，取决于在先的查封。查封未经依法解除或自动消灭的，轮候查封就不生效；因查封财产经拍卖、变卖或抵债而使查封的效力消灭的，轮候查封也不能生效；查封依法解除或自动消灭之时，轮候查封始自动生效。近年来，轮候查封制度较好地解决了这一问题，为人民法院破解“执行难”提供了强大的法律支持。【再次提醒】在司考通过率仅20%左右的前提下，大家在做题的过程中一定要有自己的想法和评论，而不是人云亦云。16、代位求偿的例外，包括以下哪些内容？A、保险事故发生后，保险人未赔偿保险金时，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人免除给付保险金的义务B、保险人向被保险人赔付保险金后，被保险人无权擅自放弃对第三者的求偿权C、由于被保险人的过错致使保险人不能行使代位求偿权的，保险人可以相应扣减保险赔偿金D、家庭财产保险中，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位求偿权，除非这些成员是为了诈取保险金而故意造成保险事故【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《保险法》第46条、第47条。17、人民法院于2008年8月10日受理某企业破产案件。在进行破产清算时，下列选项中，管理人可请求人民法院行使撤销权的有：（）。A、该企业于2008年2月1日对其一笔债务予以清偿B、该企业的母公司于2008年4月1日从该企业无偿调出价值10万元的机器设备一套C、该企业于2008年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权D、该企业于2008年7月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人【参考答案】B,C,D【考点】破产撤销权【解析】《企业破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。《企业破产法》第32条规定，人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。所以B、C、D三项属于第31条规定情形，应选。A项不属于第32条规定的情形，不在破产申请受理前六个月内。该企业如果在2008年2月10日以后至2008年8月10日进行的个别清偿，就属于可请求撤销的情形18、甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？A、甲可以向有关部门提存这批空调B、空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担C、提存费用应由乙支付D、若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有【参考答案】：A,C【解析】：合同法第一百零一条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（一）债权人无正当理由拒绝受领；（二）债权人下落不明；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（四）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。第一百零二条标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。第一百零三条标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。第一百零四条债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。19、甲企业被人民法院宣告破产，管理人拟定了破产财产分配方案，但经债权人会议第一次决议未通过，下列说法正确的有：()A、由人民法院直接裁定B、须二次表决，如仍未通过，由人民法院裁定C、债权人对裁定不服的，可以申请复议D、债权额占无财产担保债权总额1／2以上的债权人对裁定不服的，可以申请复议【参考答案】B,D【解析】根据《企业破产法》第65～66条关于债权人会议通过事项的处理与对人民法院裁定申请复议的相关规定，BD选项正确。20、甲帮邻居乙修建新房时，不慎从脚手架上跌落，腰椎骨被摔断。需要做手术，医院让甲预交3000元保证金，甲无力支付，乙替甲支付了1000元，其余拒绝支付。甲遂诉至法院并申请让乙先行支付2000元，法院复查后裁定先予执行。则以下说法正确的是：A、法院可以责令甲提供担保，甲不提供担保，驳回申请B、若乙不服，应向上一级法院申请复议而不是本法院，并且复议期间，不停止裁定的执行C、若法院受理乙的复议申请，认定原裁定正确，则应裁定驳回乙的申请D、若法院受理乙的复议申请，认定原裁定错误则既可作出新的裁定变更或者撤销原裁定【参考答案】：A,D【解析】：依据《民事诉讼法》第98条第2款规定：“人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。”可知A选项表述正确。依据《民事诉讼法》第99条规定：“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”此处的申请复议应向做出裁定的本法院申请，而不是上一级人民法院，故B选项错误。依据《民诉意见》第110条规定：“对当事人不服财产保全、先予执行裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。”可知C选项应当是通知而不是裁定，错误，D选项正确。故本题答案为AD。21、甲一日与邻居乙争吵，对自己的儿子丙说给我打，其女儿丁递给哥哥木棍一个，丙用此将乙打伤，则对于乙的侵权责任承担（）A、甲是教唆行为B、丁是帮助行为C、三人承担连带责任D、甲和丁承担适当的责任，丙承担主要责任【参考答案】：A,B,C【解析】：三人构成共同侵权，虽然各自的角色不同，甲是教唆，丁的帮助，但是不影响他们承担连带责任22、根据我国法律及相关司法解释的规定，凡有下列哪些情形之一的，应当认定存在信用证欺诈？（）A、受益人伪造单据B、受益人不交付货物C、受益人提交记载内容虚假的单据D、受益人和开证申请人串通提交假单据而没有真实的基础交易【参考答案】A,C,D【解析】参见最高人民法院《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第8条。23、根据乌拉圭回合谈判中签订的《服务贸易总协定》的规定，一成员方可以通过以下哪几种方式对另一成员方的教育程度、证书、资格条件和证书予以承认？A、自动确认B、协议确认C、公告确认D、核准确认【参考答案】：A,B【解析】：《服务贸易总协定》中承认的方式《服务贸易总协定》规定，为全部或部分地实施对服务提供者有关核准、许可或证明所规定的标准或准则的需要，一成员方可承认各别国家的教育程度、经历、符合资格条件以及所颁发的许可证和证明，此种承认可以签订协议方式确认，也可以自动给予确认。24、周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某钱包拿走。关于本案，下列哪些选项是正确的？A、高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪B、周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪C、周某是共同犯罪中的主犯D、高某是共同犯罪中的从犯【参考答案】A,C,D25、关于民事诉讼财产保全制度，下列哪些说法是正确的A、诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定B、财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失C、财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物D、当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2003司考真题71。A正确，诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，并提供担保。B正确，人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的，如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的，申请人应承担赔偿责任。C正确，财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物。所谓请求的范围，是指保全的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当；与本案有关的财物，是指本案的标的物，可供将来执行法院判决的财物或利害关系人请求予以保全的财物。D正确，当事人不服人民法院财产保全裁定的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。26、张某向李某借款10000元，李某要求张某提供担保，张某遂以自己借用赵某的一台电脑向李某提供质押，双方签订书面合同并将电脑交付给李某占有。到期张某不能返还借款，李某遂依法变卖该电脑，得款6000元。此时赵某得知借给张某甩的电脑被李某变卖，遂起诉李某，李某此时才知道电脑不是张某自己所有。以下说法正确的是：（）A、李某可以合法取得对于电脑的质权，有权行使质权B、赵某要求返还电脑已经不可能，但可以要求李某返还价款C、赵某的损失只能由张某独自承担赔偿责任D、李某与张某对赵某的损失承担连带责任【参考答案】A,C【考点】质权的善意取得【解析】根据《物权法》第106条的规定，无处分权人就动产为善意第三人设立质权并将动产交由该善意第三人占有时，善意第三人就此动产构成质权的善意取得，在该质权实现后，动产的原所有人无权追回该动产，也无权要求善意第三人赔偿损失，但是有权要求无处分权人赔偿损失。在本题中，无处分权人是张某，善意第三人是李某，动产原所有人是赵某。因此，本题应选项为AC。27、遗产的范围包括下列A、公民的收入、房屋、储蓄、生活用品等B、公民的文物、图书资料、允许私有的生活资料C、知识产权中的财产权利D、劳动抚恤金、保险赔偿金【参考答案】：A,B,C【解析】：继承法第7条规定，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（1）公民的收入；（2）公民的房屋、储蓄和生活用品；（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、图书资料：（5）法律允许公民所有的生产资料：（6）公民的著作权、专利权中的财产权利；（7）公民的其他合法财产。本题中劳动抚恤金属个人的人身性财产，不属于遗产之列。28、李某给自己的越野车投保了10万元责任险。李某让其子小李(年16岁)学习开车，某日小李独自开车时不慎撞坏叶某的轿车，叶某为此花去修车费2万元。下列哪些选项是正确的?A、应当由李某对叶某承担侵权赔偿责任B、应当由小李对叶某承担侵权赔偿责任C、因李某疏于管理保险财产，保险公司有权单方通知李某解除保险合同D、保险公司支付保险赔款后不能对小李行使代位追偿权【参考答案】A,D【考点】限制行为能力入侵权责任的承担、代位求偿权的例外【解析】根据我国《民法通则》的规定，18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。本题中小李16岁，未给出其以自己劳动收入为主要生活来源，属10岁以上18岁以下未成年人，即限制行为能力人，小李独自开车时不慎撞坏叶某的轿车，小李的行为已经侵犯了叶某的财产权。《民法通则》第133条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”因此，本题中虽然小李是侵权人，但是由于其属于限制行为能力人，其侵权赔偿责任应由李某承担。故A项正确，B项错误。《保险法》第52条规定：“在合同有效期内，保险标的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿责任。”可见保险人解除合同的前提是“保险标的危险程度显著增加”。而本题中C项中只是认为“李某疏予管理保险财产”，而该疏子管理财产的行为并不一定导致保险标的危险程度显著增加，因此C项表述不够严密，不应入选。《保险法》第62条规定：“除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十一条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。”小李开车不慎，撞坏他人轿车，属于过失造成保险事故，因此保险公司支付保险赔款后不能对小李行使代位追偿权。D项正确，应入选。29、某市法院审理被告人赵某故意伤害案，为其指定了辩护律师。庭审中，赵某拒绝辩护律师为其辩护，合议庭的下列哪些做法是正确的？A、赵某要求另行委托